關(guān)于物權(quán)法善意取得適用客體范圍的探究

關(guān)于物權(quán)法善意取得適用客體的范圍的探究論文提要：善意取得(又稱即時取得,是指無處分權(quán)人將其占有動產(chǎn)或登記在其名下的不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人,若第三人在交易時出于善意即可取得該財產(chǎn)的所有權(quán),原所有權(quán)人不得追索的法律制度。)是物權(quán)法中的一項重要制度，是適應(yīng)商品經(jīng)濟發(fā)展需要而產(chǎn)生的一項交易規(guī)則，其有助于穩(wěn)定社會經(jīng)濟秩序，維護(hù)正常的商品交換，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。該制度的基礎(chǔ)則是物權(quán)公示所產(chǎn)生的公信力，涉及財產(chǎn)所有權(quán)的靜態(tài)安全與財產(chǎn)交易的動態(tài)安全保護(hù)的優(yōu)先與取舍，它與物權(quán)公示的公信力制度密切聯(lián)結(jié)并協(xié)調(diào)一致,區(qū)分受讓人善意或惡意之不同情況并對善意第三人的利益予以保護(hù)。現(xiàn)代的善意取得制度一方面體現(xiàn)了日耳曼法理中占有的公信力在交易安全中所起的保護(hù)作用，同時又導(dǎo)入羅馬法時效制度中的善意的要件，其所涉及的問題實際上是真實權(quán)利人與善意受讓人之間的利益沖突問題?；趯灰装踩谋Ｗo(hù)，善意取得制度使受讓人終局地保有其取得的所有權(quán)，但是法律又不能置所有權(quán)人利益于不顧。因此，如何從法律上來平衡原所有權(quán)人和善意第三人之間的利益，即保護(hù)交易的同時又兼顧財產(chǎn)所有人的利益，這成為理論界和實務(wù)界關(guān)注的重心。本文從善意取得制度客體適用范圍的角度入手，詳細(xì)闡述動產(chǎn)和不動產(chǎn)適用善意取得的具體情況，希望通過規(guī)范和限制善意取得適用客體的范圍來完善善意取得制度的適用，從而達(dá)到平衡所有權(quán)人和善意第三人之間的利益。全文共計6363字一、善意取得的構(gòu)成要件(一) 讓與人須為動產(chǎn)的占有人或者登記的不動產(chǎn)權(quán)利人該要件實質(zhì)上是要求讓與人(無權(quán)處分人) 對其所處分的他人之物,須具有“權(quán)利的外觀”,這是善意取得發(fā)生的前提。善意取得的制度基礎(chǔ)在于物權(quán)公示的公信力,而不動產(chǎn)登記與動產(chǎn)的占有,均為物權(quán)的公示方法。(二) 讓與人須無處分權(quán)讓與人無處分權(quán),既包括完全無處分權(quán),也包括欠缺完整的處分權(quán)(如某一共有人未經(jīng)其他共有人同意而處分共有物等) 。如果登記的權(quán)利人或動產(chǎn)的占有人受真正權(quán)利人之委托而處分或無處分權(quán)人嗣后取得處分權(quán)或得到權(quán)利人的追認(rèn), 1則不適用善意取得的規(guī)則,這種情況下轉(zhuǎn)讓行為應(yīng)屬自始有效, 無需考慮受讓人是否為善意的問題(1)。(三) 受讓人受讓財產(chǎn)時須為善意受讓人從無權(quán)處分人處受讓不動產(chǎn)或動產(chǎn)時須為善意,即受讓人在受讓財產(chǎn)時不知讓與人無處分權(quán)且無重大過失的,即構(gòu)成善意 。而受讓人明知或者應(yīng)知但因重大過失而不知讓與人無處分權(quán)的,則屬于非善意(即惡意) ?！爸卮筮^失”的認(rèn)定,應(yīng)采取客觀標(biāo)準(zhǔn),即以一般人根據(jù)具體的情形、憑借生活和交易經(jīng)驗皆可做(2)出的正常判斷作為衡量的依據(jù)。如果僅為一般過失或輕微過失的,應(yīng)無妨善意的成立。（四）受讓人須基于交易行為而支付合理的對價善意取得制度旨在保護(hù)交易的安全,故只有在讓與人與受讓人間存在交易行為時才存在善意取得問題。若受讓人無償或以明顯低于合理對價的成本取得該動產(chǎn)，在許多情況下，本身就表明該動產(chǎn)的來源可能是不正當(dāng)?shù)?，此時一個善意的受讓人是不應(yīng)受讓這樣的動產(chǎn)的；同時，受讓人返還這樣的動產(chǎn)并不會給其造成大的損失，受讓人應(yīng)返還該動產(chǎn)。(五) 轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物須已經(jīng)完成移轉(zhuǎn)登記或者已經(jīng)交付善意取得的完成,以轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)、動產(chǎn)已經(jīng)登記或交付為要件,即“依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記,不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人”(3)。如果無權(quán)處分人與受讓人雙方僅達(dá)成了轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物的合意而尚未辦竣登記或尚未交付,則只產(chǎn)生債的關(guān)系,不能發(fā)生善意取得,亦不能對抗財產(chǎn)所有權(quán)人(4)。二、善意取得制度適用客體的劃分標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)物權(quán)法第106條的規(guī)定可以看出物權(quán)法在善意取得適用客體的劃分標(biāo)準(zhǔn)方面是以動產(chǎn)和不動產(chǎn)為劃分標(biāo)準(zhǔn)的。本人雖贊成這種劃分方式，但認(rèn)為還應(yīng)對動產(chǎn)和不動產(chǎn)進(jìn)行具體的劃分，不能僅僅籠統(tǒng)而論，因為在具體的適用上無論是動產(chǎn)和不動產(chǎn)都有適用的余地，但又因具體情況不同而不同。三、善意取得適用客體中的動產(chǎn)適用動產(chǎn)是指土地及其它定著物以外的依其自然屬性可以自由移動且不會因移動造成其價值損耗的物。動產(chǎn)具有可移動性且在現(xiàn)實生活中被頻繁的流轉(zhuǎn)，故動(1)(2) 胡康生. 中華人民共和國物權(quán)法釋義M. 北京:法律出版社,2007.p241 梁慧星. 中國物權(quán)法草案建議稿條文、說明、理由與參考立法例M. 北京:社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社,2000.p364(3) 梁慧星,陳華彬. 物權(quán)法:第3 版M. 北京:法律出版社,2005.p220(4) 黃松有. 中華人民共和國物權(quán)法條文理解與適用M.北京:人民法院出版社,2007.p328產(chǎn)一般以占有為其公示方法，而以登記為例外，因此在交易中也極易使人誤信占有人。以動產(chǎn)占有人是否基于真實財產(chǎn)所有人的意思表示而合法占有標(biāo)的物，可以將善意取得適用動產(chǎn)的范圍分為占有委托物和占有脫離物，原則上只有占有委托物適用善意取得而占有脫離物不適用善意取得。(一)占有委托物適用善意取得的情況1、概念占有委托物是指基于租賃、借用、保管、委托等合同關(guān)系由租賃人、借用人、保管人、委托代理人實際占有的屬于出租人、出借人、托管人、委托所有人的物。2、對一般占有物適用善意取得的情況對委托占有物的占有，實際占有人的占有行為一般是基于真實財產(chǎn)所有人的真實意思表示而占有或者基于真實財產(chǎn)所有人的重大誤解或欺騙而授權(quán)給實際占有人占有。故對在實際占有人轉(zhuǎn)讓其實際占有而無權(quán)處分的物時，相對于不知情的第三人來說更有法律意義上的信賴?yán)?，即使是在財產(chǎn)真實所有人基于重大誤解或者欺騙的情況下授權(quán)給實際占有人占有的，那么原所有人也存在一定的過錯，他應(yīng)該對實際占有人處分該財產(chǎn)的行為承擔(dān)后果。正是由于占有委托物的實際占有人對物的占有出于合法或者有一定依據(jù)而讓第三人有充分的理由相信其為真實的財產(chǎn)所有人，所以占有委托物在適用善意取得的時候具有充分的理由(5)。3、對具有特殊性質(zhì)的占有委托物適用善意取得的情況具體包括以下幾類特殊物：具有不動產(chǎn)性質(zhì)的動產(chǎn)、非法流通或者限制流通的物、動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)、債權(quán)、具有人身專屬性的財產(chǎn)和感情色彩較濃的動產(chǎn)。具有不動產(chǎn)性質(zhì)的財產(chǎn)，這是指在生活中一些價值較大，對社會生活又有重大的影響，有的還涉及社會公共利益的財產(chǎn)，如汽車、飛機、輪船等，人們通常對此類財產(chǎn)當(dāng)作不動產(chǎn)來看待，對其采用登記的公示公信方法。對這類性質(zhì)的財產(chǎn)的交易流通，一般應(yīng)由國家作為特殊民事主體進(jìn)行，非一般民事主體而為。對這種物在一定條件下適用善意取得，但不適用動產(chǎn)善意取得。法律禁止和限制流通的物，這是指國家法律禁止流通或者通過行政規(guī)定限制流通的物。善意取得的財產(chǎn)必須是法律允許自由流通的物。法律禁止或者限制流轉(zhuǎn)的物，如國家專有物質(zhì)、爆炸物、槍支彈藥、麻醉品、毒品等，不能在市場上交易，當(dāng)然不能適用善意取得制度。這主要出于兩個方面考慮，一方面出于維護(hù)公共利益和國家利益的考慮，不能因為某項民事法律制度的規(guī)定造成對這些利益的損害;由于上述物品的交易屬于非法交易，因此善意取得制度不可能予以保護(hù)。另一方面善意取得制度不僅保護(hù)“動”的安全，也要保護(hù)“靜”的安全。如果第(5) 參見王澤鑒民法物權(quán)（占有）,臺北,1996年,第137頁。張俊浩:民法學(xué)原理,中國政法大學(xué)出版社,1991年,第398頁；梁慧星、陳華彬:物權(quán)法,法律出版社,1997年,第188頁。三人可以因善意取得而獲得對法律禁止流轉(zhuǎn)的物的所有權(quán)，則法律嚴(yán)格禁止流轉(zhuǎn)的物就變成了可以流轉(zhuǎn)的物，這本身就是一個悖論(6)。動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)，這是指以確保特定債權(quán)的實現(xiàn)為目的、以支配和取得特定的交換價值為內(nèi)容的定限物權(quán)，包括動產(chǎn)抵押權(quán)、動產(chǎn)留置權(quán)、動產(chǎn)質(zhì)押權(quán)。權(quán)利雖不是動產(chǎn)的范疇，但在現(xiàn)實的生活習(xí)慣中，由于其可移轉(zhuǎn)等特征而在司法實踐中被視為動產(chǎn)來看待。我國物權(quán)法第106條規(guī)定對他物權(quán)適用善意取得參照動產(chǎn)和不動產(chǎn)適用善意取得的規(guī)定，這說明在我國擔(dān)保物權(quán)是有適用善意取得的可能的。對動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)是否適用善意取得應(yīng)該參照動產(chǎn)適用善意取得的情形。下面我們對擔(dān)保物權(quán)適用善意取得的情緒進(jìn)行逐個分析：首先動產(chǎn)抵押權(quán)，它是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該物作為債權(quán)的擔(dān)保。由此可見抵押關(guān)系中若是無權(quán)處分的實際占有人將該物設(shè)定抵押，則第三人是否能適用善意取得而取得抵押權(quán)呢？我國物權(quán)法規(guī)定動產(chǎn)適用善意取得應(yīng)該已經(jīng)交付該動產(chǎn)而抵押關(guān)系并轉(zhuǎn)移抵押物的占有。故我國在立法上是否定抵押權(quán)適用善意取得的。我認(rèn)為這種立法精神是正確的。因為抵押人與抵押權(quán)人依合同關(guān)系設(shè)定抵押但并未將物轉(zhuǎn)移到抵押權(quán)人，抵押權(quán)人也不實際占有該物。而財產(chǎn)的真實所有人可以向?qū)嶋H占有人(無權(quán)處分該財產(chǎn)的抵押人)要求返還原物，返還之后原占有人的意思表示當(dāng)然不能約束真實所有人。動產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或第三人為擔(dān)保債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)而訂立擔(dān)保協(xié)議并將擔(dān)保物轉(zhuǎn)給債權(quán)人占有的行為，是一種物的擔(dān)保方式。質(zhì)押與抵押的主要不同點在于物是否轉(zhuǎn)移給債權(quán)人占有。這與一般的交易行為一樣，質(zhì)押權(quán)人面對債務(wù)人的占有質(zhì)押標(biāo)的時，有理由相信其為有處分權(quán)人從而產(chǎn)生了信賴?yán)?，債?quán)人實際占有了該物。所以在出現(xiàn)債務(wù)人不是真實所有人時，質(zhì)押權(quán)人可適用善意取得而取得質(zhì)權(quán)。多數(shù)國家法律也承認(rèn)動產(chǎn)質(zhì)權(quán)可適用善意取得，即無處分權(quán)人將其占有他人之物為債權(quán)人設(shè)定質(zhì)權(quán)，如債權(quán)人為善意，可就該動產(chǎn)取得質(zhì)權(quán)。同抵押權(quán)一樣動產(chǎn)質(zhì)權(quán)是否適用善意取得應(yīng)參照動產(chǎn)適用善意取得，質(zhì)押關(guān)系是轉(zhuǎn)移質(zhì)押物的占有的，因此只要質(zhì)權(quán)人是善意的則根據(jù)我國物權(quán)法是可以取得質(zhì)權(quán)的。這也明確肯定了動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的善意取得制度。動產(chǎn)留置權(quán)是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，在債務(wù)人未按照合同約定的期限履行義務(wù)時，對其占有的債務(wù)人的動產(chǎn)予以留置并就其變價優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。根據(jù)我國物權(quán)法的規(guī)定擔(dān)保物權(quán)適用善意取得參照動產(chǎn)適用善意取得，留置關(guān)系和質(zhì)押關(guān)系一樣是轉(zhuǎn)移留置物的占有的，因此我國物權(quán)法也是支持留置權(quán)適用善意取得的(7)。債權(quán)：我國民法通則第84條規(guī)定：“債是按照合同約定或者法律規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。”對于債權(quán)也可能發(fā)生無權(quán)處分的情況，但債權(quán)能否適用善意取得向來有爭議，爭議的核心是債權(quán)能否適用占有公信力原則。我國物權(quán)法對善意取得的適用也未涉及關(guān)于債權(quán)是否可適用善意取得，一般認(rèn)為債權(quán)不能適用善意取得制度。由于債權(quán)具有相對性，沒有一種可以(6)(7) 黃松有. 中華人民共和國物權(quán)法條文理解與適用M.北京:人民法院出版社,2007. P330 劉保玉. 物權(quán)法學(xué)M. 北京:中國法制出版社,2007.p224對外公示的方法以表明債權(quán)的存在，因而不得適用善意取得制度。但隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，債權(quán)的流轉(zhuǎn)日益頻繁、活躍，出現(xiàn)證券化的債權(quán)，如公司債券、大額可轉(zhuǎn)讓存單及各種票據(jù)。這些證券化的債權(quán)在民法上通常視為動產(chǎn)，對于其中不記名或無須辦理登記手續(xù)的，可適用善意取得制度。倉單、提單和載貨證券等物權(quán)證券所表示的動產(chǎn)，也可適用善意取得。人身屬性較強或者感情色彩濃厚的動產(chǎn)。這類動產(chǎn)是在特定情況下形成或者與所有人有特定的聯(lián)系的財產(chǎn)，如結(jié)婚戒指、親人照片、勛章、比賽金牌等。在適用善意取得時，我國物權(quán)對此類物未單獨列出來說明而作為一般的動產(chǎn)來適用善意取得。本人認(rèn)為我們對標(biāo)的是這類物的，不能簡單的區(qū)分其是占有委托物還是占有脫離物，也不能割裂人與物的聯(lián)系而簡單的從其價值或者物理屬性來判斷。在判斷這類物適用善意取得的時候我認(rèn)為首先應(yīng)判斷物與所有人的感情聯(lián)系是否不可或缺、不可替代，其次判斷第三人是否可以通過其他途徑得到彌補。一般來說在物對所有人來說不可替代的時候，我們不應(yīng)適用善意取得而應(yīng)通過其他途徑對善意第三人進(jìn)行彌補(8)。(二)占有脫離物適用善意取得的情況占有脫離物是指非基于真正權(quán)利人的意思而喪失占有物而由讓與人占有的物。占有脫離物在目前世界上大部分國家被認(rèn)為是不可適用善意取得的，這主要是基于所有權(quán)無論何時何地均應(yīng)受到普遍保護(hù)的原則以及維護(hù)社會的財產(chǎn)歸屬秩序的需要。但是，所有人依其意思表示使讓與人占有其物時，所有人自己因創(chuàng)造了一個可能使第三人信任的狀態(tài)，故理應(yīng)承擔(dān)其動產(chǎn)被他人無權(quán)處分的不當(dāng)利益。占有脫離物主要包括：盜贓物、遺失物。1、盜贓物，這是指以盜竊、搶奪、走私等犯罪行為取得的物，不包括欺詐或者侵占所得之物。關(guān)于盜贓物能否適用善意取得的問題，理論界有兩種不同的觀點。一種觀點認(rèn)為，贓物是法律禁止流通的物，不適用善意取得制度。另一種觀點認(rèn)為，就贓物的物理屬性與商品屬性而言，仍是允許自由流通的一般商品，與其他商品之間沒有什么區(qū)別，若不適用善意取得，則不利于保護(hù)交易的安全。我國立法和司法實踐歷來采納第一種觀點。原因之一為盜贓物來源于違法犯罪等不正當(dāng)途徑，其不正當(dāng)?shù)膩碓床荒艹蔀槠浞欠ㄕ加袠?biāo)的的合理依據(jù),由于交易標(biāo)的的非法所得，若對這種交易進(jìn)行保護(hù)近乎于對非法交易的保護(hù)。其次，若對盜贓物適用善意取得，勢必在客觀上產(chǎn)生一種鼓勵盜竊、搶劫、走私等犯罪活動。實踐證明這種做法對保護(hù)所有人的利益、維護(hù)社會的正常秩序是十分有效的。2、遺失物，這是指非基于占有人的意思而喪失占有，現(xiàn)又無人占有，且并非無主的動產(chǎn)。根據(jù)我國物權(quán)法的規(guī)定遺失物 是不適用善意取得的，然而對此應(yīng)當(dāng)具體分析：首先，轉(zhuǎn)讓遺失物與轉(zhuǎn)讓贓物在性質(zhì)上還是存在一定的區(qū)別的：盡管銷(8) 王利明. 善意取得制度的淺析J. 中國法學(xué),2008, P4贓與非法占有遺失物都構(gòu)成犯罪，但轉(zhuǎn)讓遺失物的社會危害性遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于轉(zhuǎn)讓贓物的的社會危害性。其次，銷贓嚴(yán)重侵害了所有權(quán)，嚴(yán)禁盜竊、銷贓是為了強化對所有權(quán)的保護(hù)，而遺失財產(chǎn)表明所有人本身是不謹(jǐn)慎的、有過錯的。在轉(zhuǎn)讓遺失物時，受讓人并不知道該財產(chǎn)是遺失物，其占有該財產(chǎn)是善意的并支付了對價，如果將該財產(chǎn)收歸國家所有，則對善意第三人構(gòu)成一種不公平的對待。故我認(rèn)為遺失物可適用善意取得，因此而給所有人造成損失的應(yīng)由拾取遺失物的人予以賠償(9)。四、善意取得適用客體中的不動產(chǎn)適用1、不動產(chǎn)能否適用善意取得關(guān)于善意取得制度是否適用于不動產(chǎn)，各國立法規(guī)定不一，并且在理論研究方面，學(xué)者亦存不同見解。主要有否定說和肯定說，否定說雖然都反對不動產(chǎn)的善意取得，但其各自反對的理由并不相同；持肯定說的學(xué)者雖然都承認(rèn)不動產(chǎn)的善意取得，但其對不動產(chǎn)善意取得的依據(jù)存在分歧。我認(rèn)為善意取得制度亦可適用于不動產(chǎn)，不動產(chǎn)的善意取得主要發(fā)生于以下兩種情況：第一種情況是，共有房屋的部分共有人擅自出賣共有房屋的，受讓人在善意時即可取得所有權(quán)。第二(10)種情況是，不動產(chǎn)登記瑕疵，受讓人信賴此發(fā)生的不動產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移。各國立法對善意取得制度是否適用于不動產(chǎn)存在差異，主要原因在于各國的不動產(chǎn)登記制度不同。采形式審查主義的國家，善意取得制度一般不適用于不動產(chǎn)；采實質(zhì)審查主義的國家，善意取得制度一般適用于不動產(chǎn)。這是因為采形式審查主義的國家，對于登記的申請，只進(jìn)行形式上的審查，至于登記證上所載權(quán)利事項有無瑕疵，則不予過問，這樣的公示不具有公信力。采實質(zhì)審查主義的國家的登記具有公信力，依公示公信原則，只要無異議登記，即使登記所記載的權(quán)利與真實的權(quán)利狀態(tài)不符，因相信登記正確而與登記名義人進(jìn)行交易的善意第三人，其所得的利益仍受法律保護(hù)。我國對不動產(chǎn)登記實行的是實質(zhì)審查主義，所以，我國應(yīng)建