《合同法律制度》講義.doc

合同法律制度講義 合同法律制度（總則）主要內(nèi)容有合同的概念與特征；合同的內(nèi)容與形式；合同的訂立程序；締約過(guò)失責(zé)任；合同的生效；無(wú)效合同、可撤銷合同及其法律后果；合同的履行原則；合同的抗辯權(quán)；代位權(quán)與撤銷權(quán)；擔(dān)保的概念和特征；擔(dān)保合同的效力與擔(dān)保責(zé)任概述；保證方式；保證責(zé)任；定金；合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止；違約責(zé)任的構(gòu)成要件；違約責(zé)任的種類；承擔(dān)違約責(zé)任的方式。 第一節(jié)合同的基本理論 一、合同與合同法（一）合同我國(guó)合同法中所指的合同，是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 （二）合同法合同法是調(diào)整平等主體之間商品交換關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 合同法具有以下特征1.合同法是私法。 合同法強(qiáng)調(diào)主體平等、意思自治。 2.合同法是自治法。 合同法主要是通過(guò)任意性法律規(guī)范而不是強(qiáng)制性法律規(guī)范調(diào)整合同關(guān)系。 3.合同法是財(cái)產(chǎn)交易法。 合同法與物權(quán)法均屬財(cái)產(chǎn)法范疇，其中物權(quán)法主要調(diào)整財(cái)產(chǎn)歸屬及利用的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，而合同法則調(diào)整財(cái)產(chǎn)的流轉(zhuǎn)關(guān)系。 （三）合同法的適用范圍1.平等主體之間有關(guān)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系設(shè)立、變更、終止的協(xié)議均在合同法的調(diào)整范圍，但婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不適用合同法的調(diào)整。 【例題多選題】下列協(xié)議中，可以適用中華人民共和國(guó)合同法的有（）A.監(jiān)護(hù)協(xié)議B.政府采購(gòu)協(xié)議C.專利轉(zhuǎn)讓協(xié)議D.股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議正確答案BCD答案解析本題考核點(diǎn)是合同法的調(diào)整范圍。 平等主體之間有關(guān)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系設(shè)立、變更、終止的協(xié)議均在合同法的調(diào)整范圍，但婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不適用合同法的調(diào)整。 【例題多選題】下列合同中，不適用我國(guó)合同法的有（）。 A.甲收養(yǎng)乙的協(xié)議B.農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)上的買賣協(xié)議C.甲贈(zèng)與乙一臺(tái)計(jì)算機(jī)的協(xié)議D.甲與乙簽訂的婚姻協(xié)議正確答案AD答案解析本題考核點(diǎn)是合同法的調(diào)整范圍。 合同法主要調(diào)整法人、其他組織之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，同時(shí)還包括自然人之間的買賣、租賃、借貸、贈(zèng)與等合同關(guān)系。 有關(guān)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等身份關(guān)系的協(xié)議，不適用合同法的規(guī)定，由其他法律調(diào)整。 2.在中華人民共和國(guó)境內(nèi)履行的涉外合同，只能適用中華人民共和國(guó)法律。 （四）合同法的基本原則1.平等原則。 2.意思自治原則。 3.公平原則。 4.誠(chéng)實(shí)信用原則。 5.守法、不損害社會(huì)公共利益原則。 二、合同的分類（一）有名合同（指合同法分則中所規(guī)定的15類合同）；無(wú)名合同。 （二）單務(wù)合同；雙務(wù)合同（雙方當(dāng)事人要互相支付對(duì)價(jià)，且強(qiáng)調(diào)的是對(duì)等性）。 （三）諾成合同（意思表示一致時(shí)即告成立）；實(shí)踐合同（實(shí)際交付標(biāo)的物）。 另外，合同還可以分為 （1）有償合同；無(wú)償合同（不需為從合同中得到的利益支付相應(yīng)對(duì)價(jià)）。 （2）要式合同（必須符合一定的形式）；不要式合同。 （3）主合同；從合同（不能獨(dú)立存在）。 三、合同的相對(duì)性合同法律關(guān)系是特定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，與物權(quán)法律關(guān)系中物權(quán)的絕對(duì)性相對(duì)應(yīng)，合同法律關(guān)系具有相對(duì)性特征。 【舉例】甲與乙簽訂了一份100萬(wàn)元的買賣合同，甲是買受人，乙是出賣人，則甲有向乙付款的義務(wù)，乙有向甲交付貨物的義務(wù)，甲與乙就是買賣合同的相對(duì)人，如果乙不交貨，甲只能向乙提出履行義務(wù)的請(qǐng)求權(quán)。 主體的相對(duì)性指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的主體之間，只有合同當(dāng)事人一方能夠向合同的另一方當(dāng)事人基于合同提出請(qǐng)求或提起訴訟。 內(nèi)容的相對(duì)性除法律、合同另有規(guī)定以外，只有合同當(dāng)事人才能享有某個(gè)合同所規(guī)定的權(quán)利，并承擔(dān)該合同規(guī)定的義務(wù)，任何第三人不能主張合同上的權(quán)利。 責(zé)任的相對(duì)性指合同責(zé)任只能在特定的當(dāng)事人之間即合同關(guān)系的當(dāng)事人之間發(fā)生，合同關(guān)系以外的人不負(fù)違約責(zé)任。 合同的相對(duì)性有例外情形，例如債的保全（本章第四節(jié)）；所有權(quán)讓與不破租賃（第十章租賃合同）。 第二節(jié)合同的訂立 一、合同訂立程序要約與承諾當(dāng)事人訂立合同應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資格，即具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。 除依據(jù)合同性質(zhì)不能代理的以外，當(dāng)事人可以委托代理人訂立合同。 當(dāng)事人訂立合同可以采取書面形式、口頭形式和其他形式。 當(dāng)事人訂立合同的一般程序包括要約、承諾兩個(gè)階段。 （一）要約要約是指希望和他人訂立合同的意思表示。 （是單方法律行為，賦予受要約人承諾權(quán)。 ）要約可以向特定人發(fā)出，也可以向非特定人發(fā)出。 根據(jù)合同法的規(guī)定，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定 （1）內(nèi)容具體確定； （2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 1.要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 （1）寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書、商業(yè)廣告等，性質(zhì)為要約邀請(qǐng)。 但如商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約的規(guī)定，如懸賞廣告，則視為要約。 懸賞人以公開方式聲明對(duì)完成一定行為的人支付報(bào)酬，完成特定行為的人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。 但懸賞有合同法規(guī)定的無(wú)效情形的除外。 （2）商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng)，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說(shuō)明和允諾具體確定，并對(duì)商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。 該說(shuō)明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 2.要約的生效時(shí)間 （1）要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。 （2）采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。 （即使受要約人沒(méi)有閱讀，也視為到達(dá)）【例題判斷題】采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為要約或者承諾到達(dá)時(shí)間。 （）正確答案答案解析本題考核點(diǎn)是要約到達(dá)。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。 3.要約的撤回與撤銷 （1）要約可以撤回。 撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。 如果要約已經(jīng)生效，則屬于要約的撤銷。 （實(shí)踐中，對(duì)于電子合同訂立而言，要約人在發(fā)出要約以后，通常是不可能撤回的。 因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)文件的傳輸速度非?？欤s人發(fā)出要約的指令幾秒鐘之內(nèi)就會(huì)到達(dá)對(duì)方的系統(tǒng)，所以撤回要約的通知只能“遲到”。 因此，撤回只能使用于其他非直接對(duì)話的訂約方式，如信函方式。 ） （2）要約可以撤銷。 撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。 但有下列情形之一的，要約不得撤銷要約人確定了承諾期限的；要約人以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 注意撤銷與撤回的目的都是使要約作廢，或取消要約，并且都只能在承諾做出之前實(shí)施。 但兩者存在一定的區(qū)別，表現(xiàn)在撤回發(fā)生在要約并未到達(dá)受要約人并生效之前，而撤銷則發(fā)生在要約已經(jīng)到達(dá)并生效，但受要約人尚未做出承諾的期限內(nèi)。 【例題多選題】根據(jù)中華人民共和國(guó)合同法的規(guī)定，下列要約中，不得撤銷的有（）。 A.要約人確定了承諾期限的要約B.要約人明示不可撤銷的要約C.已經(jīng)到達(dá)受要約人但受要約人尚未承諾的要約D.受要約人有理由認(rèn)為不可撤銷，且已為履約做了準(zhǔn)備的要約正確答案ABD答案解析本題考核點(diǎn)是要約撤銷。 下列情形要約不得撤銷 （1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； （2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作4.要約的失效有下列情形之一的，要約失效 （1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人； （2）要約人依法撤銷要約； （3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾； （4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。 （二）承諾承諾是受要約人同意要約的意思表示。 承諾應(yīng)當(dāng)由受要約人向要約人作出，并在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。 1.承諾的期限要約確定的期限稱為承諾期限。 （1）要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。 信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。 （2）要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。 要約沒(méi)有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá) （1）要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外； （2）要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。 2.承諾的生效時(shí)間承諾自通知到達(dá)要約人時(shí)生效。 承諾生效時(shí)合同成立。 3.承諾的撤回承諾人發(fā)出承諾后反悔的，可以撤回承諾，其條件是撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人，即在承諾生效前到達(dá)要約人。 4.承諾的遲延與遲到受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，為遲延承諾，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，遲延的承諾應(yīng)視為新要約。 5.承諾的內(nèi)容承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。 （1）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。 有關(guān)合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議的方法等內(nèi)容的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。 （2）承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。 【例題單選題】甲公司7月1日通過(guò)報(bào)紙發(fā)布廣告，稱其有某型號(hào)的電腦出售，每臺(tái)售價(jià)8000元，隨到隨購(gòu)，數(shù)量不限，廣告有效期至7月30日。 乙公司委托王某攜帶金額16萬(wàn)元的支票于7月28日到甲公司購(gòu)買電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。 乙公司為此受到一定的經(jīng)濟(jì)損失。 根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是（）。 A.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)違約責(zé)任B.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任C.甲公司的廣告不構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任D.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任正確答案B答案解析本題考核點(diǎn)是合同的訂立程序。 甲公司的廣告內(nèi)容具體確定，表達(dá)出訂立合同的意思，并包括一經(jīng)承諾合同即足以成立的各項(xiàng)基本條款，屬于向不特定的人發(fā)出的要約。 乙公司的行為是同意要約的意思表示，且符合要約的要求，構(gòu)成承諾。 承諾生效時(shí)合同成立，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 二、合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)1.合同成立的時(shí)間 （1）承諾生效時(shí)合同成立。 這是大部分合同成立的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)。 （2）當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。 （例如合同法規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 ）如雙方當(dāng)事人未同時(shí)在合同書上簽字或蓋章，則以當(dāng)事人中最后一方簽字或蓋章的時(shí)間為合同的成立時(shí)間。 （3）當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以要求在合同成立之前簽訂確認(rèn)書。 合同在簽訂確認(rèn)書時(shí)成立。 對(duì)于第 （2）、 （3）種情況要注意一點(diǎn)如果當(dāng)事人未采用法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定的書面形式（合同書形式）訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，合同仍然成立。 當(dāng)事人在合同書上摁手印的，具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。 【舉例】甲乙雙方就一項(xiàng)建設(shè)工程合同的全部條款達(dá)成一致，由于工期緊張，在雙方書面合同形成之前，施工方已經(jīng)派施工隊(duì)伍開始挖地基，建設(shè)方也為施工方提供了場(chǎng)地。 在這種特殊情況下，雖然合同的成立在形式要件上不夠完備，但當(dāng)事人已通過(guò)為對(duì)方所接受的對(duì)合同的實(shí)際履行行為，表明合同關(guān)系已經(jīng)存在并成立。 【例題單選題】xx年4月30日，甲以手機(jī)短信形式向乙發(fā)出購(gòu)買一臺(tái)筆記本電腦的要約，乙于當(dāng)日回短信同意要約。 但由于“五一”期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個(gè)人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復(fù)乙“短信收到”。 甲乙之間買賣合同的成立時(shí)間是（）。 A.xx年4月30日s B.xx年5月3日C.xx年5月8日D.xx年5月9日正確答案B答案解析本題考核點(diǎn)是合同成立的時(shí)間。 根據(jù)規(guī)定，承諾生效時(shí)合同成立，承諾自通知到達(dá)要約人時(shí)生效，采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為承諾到達(dá)時(shí)間。 本題中，甲于5月3日收到乙的承諾短信，此時(shí)合同成立。 【例題單選題】甲乙兩公司擬訂立一份書面合同，甲公司在承諾時(shí)提出“本合同自雙方簽字并蓋章時(shí)成立”。 甲公司簽字蓋章后郵寄給乙公司簽字蓋章。 該合同成立的時(shí)間是（）。 A.甲乙兩公司口頭協(xié)商一致時(shí)B.甲公司承諾時(shí)C.甲公司將簽字蓋章的合同交付郵寄時(shí)D.乙公司簽字蓋章時(shí)正確答案D答案解析本題考核點(diǎn)是合同成立的時(shí)間。 根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。 如雙方當(dāng)事人未同時(shí)在合同書上簽字或蓋章，則以當(dāng)事人中最后一方簽字或蓋章的時(shí)間為合同的成立時(shí)間。 2.合同成立的地點(diǎn) （1）承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 這是大部分合同成立的地點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)。 （2）采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。 當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。 （3）當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 如雙方當(dāng)事人未在同一地點(diǎn)簽字或蓋章，則以當(dāng)事人中最后一方簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 （4）采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒(méi)有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。 【例題單選題】甲超市向乙電器廠洽談購(gòu)買一批電暖氣，雙方已達(dá)成書面協(xié)議，尚未蓋章。 隨后乙電器廠按照約定向甲超市發(fā)貨，甲超市收到貨物后即擺放在柜臺(tái)上銷售。 一個(gè)月后，因銷售不理想，甲超市要求退貨，為此形成糾紛。 此案應(yīng)認(rèn)定為（）。 A.合同因未蓋章尚不成立B.合同因未蓋章無(wú)效C.合同因有書面協(xié)議所以成立，但未蓋章合同關(guān)系無(wú)效D.合同因乙電器廠已經(jīng)履行供貨義務(wù)，甲超市接受供貨，該合同成立正確答案D答案解析本題考核點(diǎn)是合同的成立時(shí)間。 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立. 三、格式條款 （1）采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。 提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。 （2）格式條款具有合同法規(guī)定的合同無(wú)效和免責(zé)條款無(wú)效的情形，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。 （3）對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。 對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。 格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 【例題判斷題】對(duì)合同格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。 對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。 （）正確答案答案解析本題考核點(diǎn)是格式條款的規(guī)定。 【例題單選題】甲洗衣店將乙送來(lái)干洗的西服丟失，乙要求甲洗衣店照價(jià)賠償，甲洗衣店以取衣單背面印有“如將顧客衣服丟失，只按洗染費(fèi)的2倍賠償”的條款為由拒絕照價(jià)賠償。 下述關(guān)于該條款效力的表述，正確的是（）。 A.該條款有效B.該條款無(wú)效C.該條款屬于效力待定的條款D.該條款屬于可撤銷的條款正確答案B答案解析本題考核點(diǎn)是格式條款的規(guī)定。 洗衣店的條款為格式條款，提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。 四、免責(zé)條款1.基于合同自由原則，對(duì)雙方當(dāng)事人自愿訂立的免責(zé)條款，尤其是事后訂立的免責(zé)條款，法律原則上不加干涉。 2.合同中約定對(duì)下列情況免責(zé)的條款無(wú)效 （1）造成對(duì)方人身傷害的； （2）因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。 五、締約過(guò)失責(zé)任締約過(guò)失責(zé)任亦稱締約過(guò)錯(cuò)責(zé)任，是指合同當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中，因故意或過(guò)失致使合同未成立、未生效、被撤銷或無(wú)效，給他人造成損失而應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。 1.當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任 （1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商； （2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況； （3）當(dāng)事人泄露或不正當(dāng)使用在訂立合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密； （4）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。 2.締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任存在區(qū)別產(chǎn)生的時(shí)間不同締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在合同成立之前；而違約責(zé)任產(chǎn)生于合同生效之后適用的范圍不同締約過(guò)失責(zé)任適用于合同未成立、合同未生效、合同無(wú)效等情況；違約責(zé)任適用于生效合同賠償范圍不同締約過(guò)失賠償?shù)氖切刨嚴(yán)娴膿p失；而違約責(zé)任賠償?shù)氖强善诖娴膿p失。 可期待利益的損失要大于或者等于信賴?yán)娴膿p失第三節(jié)合同的效力 一、合同的生效1.合同的生效，是指已依法成立的合同，發(fā)生相應(yīng)的法律效力。 （注意后面所說(shuō)的履行、抗辯、變更、違約等規(guī)定都是針對(duì)“生效”的合同）合同的生效不同于合同的成立。 合同的成立考察是否有要約和承諾；合同的生效考察合同是否合法。 2.根據(jù)不同類型的合同，生效的時(shí)間主要有一般情況依法成立的合同，自成立時(shí)生效。 國(guó)家有規(guī)定依照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)后生效。 附條件附生效（或解除）條件的合同，自條件成就時(shí)生效（或失效）。 當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚梗ɑ虼俪桑l件成就的，視為條件已成就（或不成就）。 附期限附生效（或終止）期限的合同，自期限屆至?xí)r生效（或失效）。 注意附期限的合同所說(shuō)的期限與合同條款中的履行期限是不同的。 合同中約定的履行期限，是指雙方當(dāng)事人約定的履行合同義務(wù)的時(shí)間，在履行期限到來(lái)之前，當(dāng)事人雙方不需要實(shí)際履行合同義務(wù)，債權(quán)人也不能請(qǐng)求債務(wù)人實(shí)際履行債務(wù)，否則債務(wù)人有權(quán)予以拒絕。 例如，合同約定5月1日交貨，就屬于合同的履行期限，5月1日之前可以不交貨。 但履行期限只是對(duì)實(shí)際履行合同義務(wù)的規(guī)定，而并不是對(duì)合同效力的規(guī)定。 在履行期限到來(lái)之前合同已經(jīng)發(fā)生效力，當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)發(fā)生，雙方都應(yīng)當(dāng)受到合同的拘束。 對(duì)于附生效期限的合同，在生效期限尚未到來(lái)時(shí)，合同根本沒(méi)有生效，當(dāng)事人也不能享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。 【相關(guān)知識(shí)】附條件的法律行為是指在法律行為中指定一定的條件，把該條件的成就（或發(fā)生）或不成就（或不發(fā)生）作為法律行為效力的發(fā)生或終止的根據(jù)。 附期限的法律行為是指在法律行為中指明一定的期限，把期限的到來(lái)作為法律行為生效或終止的依據(jù)。 期限是必然到來(lái)的事實(shí)。 【例題單選題】王某交付胡某人民幣1萬(wàn)元，約定當(dāng)甲股票價(jià)格低于10元時(shí)，則委托胡某買進(jìn)該股票，該約定屬于（）。 A.附生效條件的合同B.附失效條件的合同C.附生效期限的合同D.附解除期限的合同正確答案A答案解析本題考核點(diǎn)是合同的生效。 附條件的合同是指當(dāng)事人在合同中約定某種事實(shí)狀態(tài)，并以其將來(lái)發(fā)生或者不發(fā)生作為合同生效或者不生效的限制條件。 附條件生效的合同，自條件成就時(shí)生效。 二、效力待定的合同效力待定的合同，是指合同訂立后尚未生效，須經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)才能生效的合同。 注意效力待定合同的行為人并未違反法律的禁止性規(guī)定及社會(huì)公共利益，也不是因意思表示不真實(shí)而應(yīng)導(dǎo)致合同撤銷，其主要是因?yàn)橛嘘P(guān)當(dāng)事人缺乏締約能力或代訂合同的資格或處分能力所造成的。 對(duì)于這類合同，法律允許根據(jù)情況予以補(bǔ)救。 效力待定合同主要有以下幾種類型（一）限制民事行為能力人簽訂的與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同1.限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。 注意所謂“純獲利益”，例如某小學(xué)生無(wú)附加條件的獲得鄰居贈(zèng)與的學(xué)習(xí)文具。 因?yàn)榧儷@利益的行為對(duì)未成年人并無(wú)損害，因此不應(yīng)使該行為無(wú)效。 所謂“與年齡、智力狀況相適應(yīng)”的合同，是指根據(jù)未成年人的年齡狀況和智力發(fā)育情況能夠?yàn)樵撐闯赡耆送耆斫獾男袨?，如?gòu)買零食、文具等；所謂“與健康狀況相適應(yīng)”而訂立的合同，是指精神病人在其健康狀況允許的情況下，可以訂立某些其能夠辨認(rèn)行為后果的合同。 2.法定代理人的追認(rèn)權(quán)性質(zhì)上屬于形成權(quán)。 僅憑其單方面意思表示就可以使得效力待定的合同轉(zhuǎn)化為有效合同。 3.相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。 法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。 合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。 撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 【例題單選題】小張15歲上高中時(shí)，其父為他買了一輛價(jià)值1萬(wàn)元的高級(jí)山地車。 后張某因迷上網(wǎng)絡(luò)游戲，私自將山地車以5000元的價(jià)格賣給劉某。 張某與劉某之間的山地車買賣合同效力是（）。 A.有效B.無(wú)效C.可撤銷D.效力未定正確答案D答案解析本題考核點(diǎn)是效力待定合同。 限制民事行為能力人簽訂的與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同，是效力待定合同。 張某是限制民事行為能力人，欠缺訂立該合同的能力，因此，張某與劉某所簽訂的合同為效力未定的合同。 （二）無(wú)權(quán)代理人訂立的合同。 1.行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。 2.相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。 被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。 合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。 撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 【相關(guān)知識(shí)】無(wú)權(quán)代理是指沒(méi)有代理權(quán)而以他人名義進(jìn)行的民事行為。 無(wú)權(quán)代理包括三種情況一是沒(méi)有代理權(quán)的代理；二是超越代理權(quán)的代理；三是代理權(quán)終止后而為的代理。 【例題多選題】xx年7月5日，甲授權(quán)乙以甲的名義將甲的一臺(tái)筆記本電腦出售，價(jià)格不得低于8000元。 乙的好友丙欲以6000元的價(jià)格購(gòu)買。 乙遂對(duì)丙說(shuō)“大家都是好朋友，甲說(shuō)最低要8000元，但我想6000元賣給你，他肯定也會(huì)同意的。 乙遂以甲的名義以6000元將筆記本電腦賣給丙。 下列說(shuō)法中，正確的是（）。 A.該買賣行為無(wú)效B.乙是無(wú)權(quán)代理行為C.乙可以撤銷該行為D.甲可以追認(rèn)該行為正確答案BD答案解析本題考核點(diǎn)是效力待定合同。 根據(jù)規(guī)定，行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任，該合同屬于效力待定合同，而不直接歸為無(wú)效，因此選項(xiàng)A不正確；合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。 因此選項(xiàng)C不正確。 【例題單選題】甲是乙公司采購(gòu)員，已離職。 丙公司是乙公司的客戶，已被告知甲離職的事實(shí)，但當(dāng)甲持乙公司蓋章的空白合同書，以乙公司名義與丙公司洽購(gòu)100噸白糖時(shí)，丙公司仍與其簽訂了買賣合同。 根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（）。 A.甲的行為構(gòu)成無(wú)權(quán)代理，合同效力待定B.甲的行為構(gòu)成無(wú)權(quán)代理，合同無(wú)效C.丙公司有權(quán)在乙公司追認(rèn)合同之前，行使撤銷權(quán)D.丙公司可以催告乙公司追認(rèn)合同，如乙公司在一個(gè)月內(nèi)未作表示，合同有效正確答案A答案解析本題考核點(diǎn)是效力待定合同。 （1）無(wú)權(quán)代理人訂立的合同屬于效力待定合同，所以選項(xiàng)A正確；選項(xiàng)B錯(cuò)誤。 （2）相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。 被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。 所以選項(xiàng)D錯(cuò)誤。 （3）合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。 丙公司不是善意相對(duì)人，不具有撤銷權(quán)。 所以選項(xiàng)C錯(cuò)誤。 （三）無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 在出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同的情形，如果合同均不具有合同法規(guī)定的無(wú)效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，可以請(qǐng)求追究出賣人違約責(zé)任。 注意無(wú)處分權(quán)訂立的合同與無(wú)權(quán)代理訂立的合同是有區(qū)別的，主要表現(xiàn)在無(wú)權(quán)代理是指無(wú)權(quán)代理人以被代理人的名義實(shí)施民事行為，而無(wú)權(quán)處分則是無(wú)權(quán)處分人以自己的名義實(shí)施民事行為。 【舉例】甲因，將自家一幅名人字畫委托好友乙保管。 在此期間，乙一直將該字畫掛在自己家中欣賞，來(lái)他家的人也以為這幅字畫是乙的，后來(lái)乙因做生意急需錢，便將該幅字畫賣給丙。 如果乙是以甲的名義出賣的，構(gòu)成無(wú)權(quán)代理的合同；如果乙是以自己的名義出賣的，則構(gòu)成無(wú)處分權(quán)的合同。 【相關(guān)知識(shí)】共有人未經(jīng)其他共同共有人同意，擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的，其處分行為應(yīng)當(dāng)作為效力待定的民事行為處理。 【例題判斷題】2000年5月8日甲作為出租人與乙訂立租賃合同，約定將丙的房屋于同年7月1日租賃給乙作為辦事處。 同年6月10日，甲向丙購(gòu)買該出租房屋，并辦理了產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。 甲與乙于5月8日所簽租賃合同因甲對(duì)該房屋尚無(wú)處分權(quán)而無(wú)效。 （）正確答案答案解析本題考核點(diǎn)是效力待定的合同。 無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 本題中甲與乙簽訂租賃合同時(shí)，尚不是房屋的所有權(quán)人，無(wú)處分權(quán)，但在合同訂立后，甲購(gòu)買了丙的房屋，取得了處分權(quán)，據(jù)此，5月8日所簽租賃合同有效。 無(wú)效合同、可撤銷合同和效力待定合同的區(qū)別無(wú)效合同可撤銷合同效力待定合同效力不能轉(zhuǎn)化為有效合同是有效合同，可以通過(guò)撤銷轉(zhuǎn)化為無(wú)效合同是效力待定合同，可轉(zhuǎn)化為有效合同的合同原因違反法律規(guī)定意思表示有瑕疵權(quán)利有瑕疵時(shí)效自始無(wú)效自知道或應(yīng)當(dāng)知道的1年內(nèi)提出撤銷追認(rèn)有效第四節(jié)合同的履行 一、合同的履行原則（一）約定不明時(shí)合同內(nèi)容的確定規(guī)則1.合同生效后（三個(gè)層次）， （1）當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充； （2）不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 （3）依照上述履行原則仍不能確定的，適用合同法的下列規(guī)定（解決方法）質(zhì)量要求不明確的按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 價(jià)款或者報(bào)酬不明確的按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。 地點(diǎn)不明確的給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的在履行義務(wù)一方所在地履行。 期限不明確的債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 方式不明確的按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 費(fèi)用負(fù)擔(dān)不明確的由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 2.合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動(dòng)而不履行合同義務(wù)。 【例題多選題】X市甲廠因購(gòu)買Y市乙公司的一批木材與乙公司簽訂了一份買賣合同，但合同中未約定交貨地與付款地，雙方就此未達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣也不能確定。 根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于交貨地及付款地的表述中，正確的有（）。 A.X市為交貨地B.Y市為交貨地C.X市為付款地D.Y市為付款地正確答案BD答案解析本題考核點(diǎn)是合同履行的規(guī)則。 合同履行地點(diǎn)不明確，且按照法律規(guī)定或是約定不能夠確定的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的在履行義務(wù)一方所在地履行。 （二）向第三人履行和由第三人履行（體現(xiàn)合同的相對(duì)性）1.當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 （為第三人設(shè)定“債權(quán)”的合同）【舉例】債權(quán)人與債務(wù)人簽訂了一份100萬(wàn)元買賣合同，約定由第三人丙向債權(quán)人履行交貨義務(wù)，丙不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 2.當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 （為第三人設(shè)定“債務(wù)”的合同）【舉例】債權(quán)人與債務(wù)人簽訂了一份100萬(wàn)元買賣合同，約定由債務(wù)人直接向第三人丙履行交貨義務(wù)，債務(wù)人未向第三人丙履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 【相關(guān)知識(shí)】物權(quán)法規(guī)定了指示交付動(dòng)產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前，第三人依法占有該動(dòng)產(chǎn)的，負(fù)有交付義務(wù)的人可以通過(guò)轉(zhuǎn)讓請(qǐng)求第三人返還原物的權(quán)利代替交付。 【例題判斷題】當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)，應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)違約責(zé)任。 （）正確答案答案解析本題考核點(diǎn)是合同的履行原則。 合同法規(guī)定，當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 【例題判斷題】合同約定由債務(wù)人甲向第三人乙履行交貨義務(wù)，甲在所交貨物的質(zhì)量不符合合同約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)向乙承擔(dān)違約責(zé)任。 （）正確答案答案解析本題考核點(diǎn)是合同的履行原則。 甲應(yīng)當(dāng)向甲的原債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 （三）中止履行、提前履行與部分履行1.中止履行。 債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒(méi)有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或?qū)?biāo)的物提存。 2.提前履行。 債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。 債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 【舉例】甲方從乙處購(gòu)買貨物，雙方訂立買賣合同，合同約定乙在某日將水泥送到甲租用的庫(kù)房?jī)?nèi)。 如果乙提前送貨導(dǎo)致甲多方付了庫(kù)房租金，多付的租金即為這種“增加的費(fèi)用”。 3.債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。 債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 注意部分履行是在履行期限內(nèi)的履行，如果債務(wù)人在履行期限之前履行則為提前履行，如果是在履行期限之后履行則為遲延履行。 部分履行的標(biāo)的物是可分的，例如一批鋼材。 一輛汽車不能部分履行。 二、同時(shí)履行抗辯權(quán)合同法為雙務(wù)合同的債務(wù)人規(guī)定了同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)三種履行抗辯權(quán)。 同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)同時(shí)履行義務(wù)的（沒(méi)有先后順序），一方在對(duì)方未履行前（或履行不符合約定），有拒絕對(duì)方請(qǐng)求自己履行合同的權(quán)利。 （“一手交錢，一手交貨”。 ） 三、先履行抗辯權(quán)雙務(wù)合同中應(yīng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人未履行時(shí)（或履行不符合約定），對(duì)方當(dāng)事人有拒絕對(duì)方請(qǐng)求履行的權(quán)利。 （這里的“應(yīng)先履行義務(wù)”是根據(jù)合同的約定） 四、不安抗辯權(quán)雙務(wù)合同中應(yīng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人，有證據(jù)證明對(duì)方當(dāng)事人不能或可能不能履行合同義務(wù)時(shí)，在對(duì)方當(dāng)事人未履行合同或就合同履行提供擔(dān)保之前，有暫時(shí)中止履行合同的權(quán)利。 1.應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行 （1）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化； （2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； （3）喪失商業(yè)信譽(yù)； （4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 2.當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。 對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。 中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。 當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 五、代位權(quán)【舉例】債權(quán)人和債務(wù)人之間有100萬(wàn)元的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，債務(wù)人到期不清償債務(wù)，同時(shí)債務(wù)人怠于行使對(duì)第三人丙的到期債務(wù)100萬(wàn)元，此時(shí)債權(quán)人可以向丙行使代位權(quán)。 【舉例】債權(quán)人和債務(wù)人之間有100萬(wàn)元的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，債務(wù)人到期不清償債務(wù)，同時(shí)債務(wù)人把自己的財(cái)產(chǎn)無(wú)償轉(zhuǎn)讓給第三人丙，此時(shí)債權(quán)人可以行使撤銷權(quán)。 代位權(quán)，是指?jìng)鶆?wù)人怠于行使其對(duì)第三人（次債務(wù)人）享有的到期債權(quán)，危及債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人為保障自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。 代位權(quán)與撤銷權(quán)共同構(gòu)成合同的保全制度。 【相關(guān)知識(shí)】合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。 （一）代位權(quán)行使的條件1.債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法。 2.債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害。 3.債務(wù)人的債權(quán)已到期。 4.債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。 所謂專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。 （二）代位權(quán)訴訟中的主體及管轄1.在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人是原告，次債務(wù)人是被告，債務(wù)人為訴訟上的第三人。 【相關(guān)知識(shí)】債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對(duì)債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的債權(quán)均發(fā)生訴訟時(shí)效中斷的效力。 2.在代位權(quán)訴訟中，如果債權(quán)人勝訴的，由次債務(wù)人承擔(dān)訴訟費(fèi)用，且從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。 其他必要費(fèi)用則由債務(wù)人承擔(dān)。 3.代位權(quán)訴訟由被告住所地人民法院管轄。 （三）代位權(quán)行使的法律效果債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。 【例題多選題】債權(quán)人甲認(rèn)為債務(wù)人乙怠于行使其債權(quán)給自己造成損害，欲提起代位訴訟。 下列各項(xiàng)債權(quán)中，不得提起代位訴訟的有（）。 A.安置費(fèi)給付請(qǐng)求權(quán)B.勞動(dòng)報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)C.人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)D.因繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)正確答案ABCD答案解析本題考核點(diǎn)是提起代位訴訟的限制條件。 本題四個(gè)選項(xiàng)都是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，不得提起代位訴訟。 六、撤銷權(quán)（一）撤銷權(quán)的概念與性質(zhì)1.概念撤銷權(quán)，是指?jìng)鶆?wù)人實(shí)施了減少財(cái)產(chǎn)行為，危及債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人為保障自己的債權(quán)請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人處分行為的權(quán)利。 2.撤銷權(quán)的性質(zhì) （1）撤銷權(quán)的行使必須依一定的訴訟程序進(jìn)行，故又稱廢罷訴權(quán)。 債權(quán)人行使撤銷權(quán)，可請(qǐng)求受益人返還財(cái)產(chǎn)，恢復(fù)債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的原狀，因此撤銷權(quán)兼有請(qǐng)求權(quán)和形成權(quán)的特點(diǎn)。 （2）合同保全中的撤銷權(quán)與可撤銷合同中的撤銷權(quán)不同，保全撤銷權(quán)是債權(quán)人請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人與第三人之間已經(jīng)生效的法律關(guān)系。 此種撤銷權(quán)突破了合同相對(duì)性，其效力擴(kuò)及到了第三人，而且其目的是為了維護(hù)債務(wù)人清償債權(quán)的清償能力。 而可撤銷合同中的撤銷權(quán)并沒(méi)有擴(kuò)及到第三人，其目的也是為了消除當(dāng)事人之間意思表示的瑕疵。 （二）撤銷權(quán)的成立要件1.債權(quán)人須以自己的名義行使撤銷權(quán)。 2.債權(quán)人對(duì)債務(wù)人存在有效債權(quán)。 債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)可以到期，也可以不到期。 3.債務(wù)人實(shí)施了減少財(cái)產(chǎn)的處分行為。 其中債務(wù)人減少財(cái)產(chǎn)的處分行為有 （1）放棄到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害； （2）無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害； （3）以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形。 對(duì)于“明顯不合理”價(jià)格的判斷標(biāo)準(zhǔn)，一般認(rèn)為，轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)70%的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)30%的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。 4.債務(wù)人的處分行為有害于債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。 撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。 （三）撤銷權(quán)的行使期限撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。 自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。 上述規(guī)定中的“五年”期間為除斥期間，不適用訴訟時(shí)效中止、中斷或者延長(zhǎng)的規(guī)定。 （與可撤銷合同的撤銷權(quán)相似）（四）行使撤銷權(quán)的法律效果一旦人民法院確認(rèn)債權(quán)人的撤銷權(quán)成立，債務(wù)人的處分行為即歸于無(wú)效。 （五）撤銷權(quán)訴訟中的主體與管轄1.撤銷權(quán)必須通過(guò)訴訟程序行使。 在訴訟中，債權(quán)人為原告，債務(wù)人為被告，受益人或者受讓人為訴訟上的第三人。 2.撤銷權(quán)訴訟由被告