有關(guān)合同知識(shí)手冊(cè).docx

合同手冊(cè)目錄 第一課：所謂合同 什么是合同 備忘錄或意向書與正式的合同有什么區(qū)別，有法律效力嗎？ 合同的標(biāo)題有特定要求嗎？ 簽訂合同時(shí)的一般注意事項(xiàng) 第二課：甲方乙方 對(duì)合同主體，也就是“甲方乙方”有什么樣的要求？ 與個(gè)人簽訂合同有什么限制嗎？ 什么是“法人”，與“法定代表人”有什么區(qū)別？ 對(duì)方不是法人單位，但有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，可以與其簽合同嗎？ 對(duì)一個(gè)單位的資信調(diào)查應(yīng)當(dāng)包括哪些方面？ 第三課：合同條款 “標(biāo)的（di）”是什么，具有什么法律意義？ 合同一般應(yīng)當(dāng)具備什么條款，如果缺少，有什么后果？ 合同有無(wú)必備條款？ 什么是無(wú)效合同，會(huì)產(chǎn)生什么樣的法律后果？ 約定“違約責(zé)任”條款會(huì)影響合同雙方的友好關(guān)系嗎？其作用是什么？應(yīng)如何約定？ 合同中應(yīng)當(dāng)如何約定仲裁條款？ 與外商簽合同時(shí)，他們經(jīng)常在合同最后來(lái)一句“本合同（協(xié)議）適用美國(guó)加州法律，所有爭(zhēng)議將由美國(guó)加州XXX法院管轄”之類的話，有什么作用，應(yīng)如何處理這樣的問(wèn)題？ 什么是“格式條款”？使用格式條款應(yīng)當(dāng)注意什么問(wèn)題？ 什么是合同的免責(zé)條款，其法律效力如何？ 合同應(yīng)當(dāng)約定“有效期”嗎？如何約定？ “質(zhì)量異議期”條款有什么作用？我們賣給用戶產(chǎn)品時(shí)在合同中約定“質(zhì)量異議期為一個(gè)月”，是否就可以認(rèn)為一個(gè)月后產(chǎn)品出問(wèn)題我們就可以不負(fù)責(zé)任了？ 法律上所說(shuō)的“代理”與我們業(yè)務(wù)中經(jīng)常使用的“代理商”一詞是同一含義嗎？ 第四課：簽字蓋章 什么是“要約”，它的效力如何？ 什么是“承諾”？“承諾”的生效條件是什么？ 合同什么時(shí)候成立生效？ 對(duì)方在合同上簽字后傳真到我方，沒有再給合同原件，我們手中的合同傳真件有法律效力嗎？ 一份合同談了很長(zhǎng)時(shí)間，但是沒有達(dá)成協(xié)議，合同雙方之間是否就不存在任何權(quán)利義務(wù)關(guān)系？ 合同一定要經(jīng)過(guò)公證嗎？ 對(duì)合同簽字人是否有職位方面的特定要求，比如總經(jīng)理或副總經(jīng)理才可簽字？ 什么樣的章不能用來(lái)簽合同？ 簽約時(shí)，對(duì)方要求我們出示授權(quán)委托書，授權(quán)委托書有什么特定格式嗎？應(yīng)如何使用？ 某公司與我們簽訂了一份合同，但是沒有加蓋任何印章，只有該公司某業(yè)務(wù)代表的簽字，這樣的合同是否有效？ 第五課：履行合同 合同履行過(guò)程中，一般應(yīng)當(dāng)注意哪些問(wèn)題？ 合同履行中注意隨時(shí)了解掌握對(duì)方的資信情況有什么作用？ 確保合同得以履行的重要方式定金 什么是不可抗力？若發(fā)生不可抗力會(huì)產(chǎn)生什么樣的法律后果？ 變更合同內(nèi)容有什么條件？ 自家房屋出租，與房客約定租期一年，租期未滿時(shí)表弟來(lái)京工作，無(wú)房可住。如何與房客提前解約以便表弟入?。?我們公司采購(gòu)了一批機(jī)器，但對(duì)方逾期了很長(zhǎng)時(shí)間仍未交貨，我們?cè)撛趺崔k？ 第六課：解決糾紛 打官司好象有一定的時(shí)間限制，“過(guò)期失效”，是嗎？ “打官司”的時(shí)限從什么時(shí)候開始計(jì)算，怎么計(jì)算？ 可以自己選擇打官司的法院?jiǎn)幔?解決糾紛時(shí)，有些公司會(huì)選擇“仲裁”方式，與一般的訴訟方式相比，仲裁有什么利弊？ 法院的調(diào)解書有什么效力？如果想反悔，能不能上訴？ 什么情況下可以仲裁？如果雙方簽訂了仲裁協(xié)議，一方已經(jīng)申請(qǐng)了仲裁，另一方還能再向法院起訴嗎？ 沒有合同可以打官司嗎？ 如何確定合同文檔的保存期限和范圍？ 第七課：買賣合同 買賣合同中，賣方應(yīng)當(dāng)如何履行交付標(biāo)的物的義務(wù)？ 賣方應(yīng)當(dāng)對(duì)標(biāo)的物承擔(dān)什么樣的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)？ 一份買賣合同，合同雙方忘了約定交貨時(shí)間，如何處理？ 甲與乙簽訂了一份合同，約定甲賣給乙20臺(tái)某種型號(hào)的打印機(jī)，但未寫價(jià)格。甲交貨時(shí)該種打印機(jī)市場(chǎng)價(jià)格下跌了近100元，問(wèn)乙應(yīng)按什么價(jià)格付甲貨款？ 沒有約定付款時(shí)間的買賣合同如何處理？ 買方收到標(biāo)的物后應(yīng)在什么時(shí)間內(nèi)檢驗(yàn)？通過(guò)檢驗(yàn)對(duì)標(biāo)的物有異議時(shí)該怎么辦？ 代銷與一般的買賣有什么區(qū)別，應(yīng)注意什么問(wèn)題？ 最終用戶（消費(fèi)者）從經(jīng)銷商處購(gòu)買的產(chǎn)品如果存在質(zhì)量問(wèn)題，是否只能向原廠商索賠？ 第八課：其它合同 公司、企業(yè)之間可以借貸嗎？ 我公司因辦公用房緊張，欲在中關(guān)村租房，經(jīng)了解有一處房屋不錯(cuò)，但房主已將其抵押給銀行，我公司還能租用該房嗎？ 什么是OEM合同？簽訂OEM合同時(shí)應(yīng)注意什么？ 將貨物交給運(yùn)輸公司后，若貨物在運(yùn)輸途中丟失，損失由誰(shuí)承擔(dān)？如果是由洪水造成的貨物損失又應(yīng)該由誰(shuí)承擔(dān)？ 在技術(shù)開發(fā)合同中，技術(shù)開發(fā)的成果屬于誰(shuí)？ 第一課：所謂合同 =返回= 概要： 什么是合同 如果說(shuō)市場(chǎng)是一個(gè)龐大的網(wǎng)絡(luò)，合同就是網(wǎng)絡(luò)線路 合同就是當(dāng)事人為自己設(shè)立的法律 合同形式之所以重要，主要在于它的“證據(jù)”作用 備忘錄或意向書與正式的合同書有什么區(qū)別，有法律效力嗎？ 備忘錄、意向書不是合同，僅表示了一種意向 并非沒有任何法律意義 主要內(nèi)容均已明確，就不要再用“備忘錄”、“意向書”的名稱 合同的標(biāo)題有特定要求嗎？ 合同標(biāo)題的作用有兩點(diǎn) 合同標(biāo)題應(yīng)與合同內(nèi)容保持一致 合同標(biāo)題不要出現(xiàn)諸如“草案”、“討論稿”、“99版”等字樣 簽訂合同時(shí)的一般注意事項(xiàng) 對(duì)合同另一方的簽約資格和資信進(jìn)行充分調(diào)查 采用書面形式簽訂合同 確保合同標(biāo)的不違法 什么是合同 =返回=現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，“合同”可能是使用最頻繁的詞匯之一。到底什么是合同？簡(jiǎn)單地說(shuō)，合同就是當(dāng)事人之間的一種“合意”，也就是當(dāng)事人就有關(guān)的交易事項(xiàng)達(dá)成一致意見。如果說(shuō)市場(chǎng)是一個(gè)龐大的網(wǎng)絡(luò)，合同就是聯(lián)結(jié)各網(wǎng)絡(luò)結(jié)點(diǎn)的網(wǎng)線。作為這個(gè)網(wǎng)絡(luò)正常運(yùn)行的基礎(chǔ)，它不僅保障著交易的順利進(jìn)行，更對(duì)維護(hù)一個(gè)正常、有序的市場(chǎng)起著不可替代的作用。從法律意義上說(shuō)，合同就是當(dāng)事人為自己設(shè)立的法律，它起著明確雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)，維護(hù)當(dāng)事人的合同權(quán)利的作用。簽了合同，就應(yīng)當(dāng)全面履行，否則將承擔(dān)法律上的后果。合同的形式多種多樣，有口頭形式、書面形式、傳真形式，隨著Internet發(fā)展，又有了電子郵件及電子商務(wù)等形式。合同形式之所以重要，主要在于它的“證據(jù)”作用，就目前我國(guó)的司法狀況而言，口頭形式、傳真形式及電子郵件均難以有效地證明合同的真實(shí)性，因而合同的書面形式仍具有重要意義?！皡f(xié)議”與“合同”在法律上屬于同義詞。備忘錄或意向書與正式的合同有什么區(qū)別，有法律效力嗎？ =返回=毫無(wú)疑問(wèn)，備忘錄、意向書不是合同，它僅反映了交易雙方談判的階段性成果，或僅表示了當(dāng)事人之間的一種意向。通常備忘錄、意向書不具備一份合同所需要的必要條款，它可能僅僅表達(dá)了當(dāng)事人希望合作或交易的一種意向，但還沒有就交貨的數(shù)量、時(shí)間、付款等具體事項(xiàng)進(jìn)行磋商，或在一些關(guān)鍵問(wèn)題上，諸如價(jià)格、數(shù)量等方面存在分歧，由此可見，備忘錄、意向書是訂立合同的中間過(guò)程，合同此時(shí)還沒有成立。雖然備忘錄、意向書不是合同，不具有合同的法律效力，但它并非沒有任何法律意義。它的作用主要有： 可以用來(lái)解釋正式的合同； 可以鞏固談判的階段性成果，以便于最終合同的達(dá)成； 故意違反備忘錄、意向書，可能承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。需要注意的是，如果合同的主要內(nèi)容均已明確，可以執(zhí)行，那么就不要再冠以“備忘錄”、“意向書”的名稱（除非明確約定不具有法律效力），否則將可能因誤解而產(chǎn)生糾紛。合同的標(biāo)題有特定要求嗎？ =返回=許多人認(rèn)為合同標(biāo)題無(wú)關(guān)緊要，明明是一份勞動(dòng)合同卻冠以“委托協(xié)議”之名，本是一份房屋租賃協(xié)議卻以合作協(xié)議代之，甚至很多人不論什么合同，統(tǒng)一以“合同”、“協(xié)議”命名了事。實(shí)際上合同標(biāo)題并非可有可無(wú)，其作用主要有以下幾方面： 用來(lái)區(qū)分有名合同與無(wú)名合同，所謂有名合同，是指法律明確規(guī)定了其名稱的合同，這種合同即使某些條款約定不明，也基本上有法可依，而無(wú)名合同只能參照相關(guān)合同執(zhí)行，有時(shí)并不能準(zhǔn)確表達(dá)當(dāng)事人簽訂合同的真實(shí)意思； 用來(lái)解釋合同。合同的名稱明確了合同本身的性質(zhì)，也就確定了合同解釋的基本原則及適用的法律。對(duì)于一份標(biāo)明“委托加工”的合同，將從加工承攬的角度去解釋合同內(nèi)容，而不會(huì)以買賣合同來(lái)解釋合同內(nèi)容。對(duì)于合同標(biāo)題，有以下兩點(diǎn)問(wèn)題應(yīng)予注意： 合同標(biāo)題應(yīng)與合同內(nèi)容保持一致。否則通常會(huì)有兩種后果：一是合同被認(rèn)定為規(guī)避法律，這種情況下，法院將按合同的內(nèi)容來(lái)認(rèn)定合同的性質(zhì)以及當(dāng)事人因此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任；二若根據(jù)合同內(nèi)容難以確定合同性質(zhì)，則會(huì)以合同的標(biāo)題來(lái)認(rèn)定合同性質(zhì)，從而可能使合同難以表達(dá)當(dāng)事人的真實(shí)意思。合同標(biāo)題不要出現(xiàn)諸如“草案”、“討論稿”、“99版”等字樣，否則將影響合同的效力。簽訂合同時(shí)的一般注意事項(xiàng) =返回=合同一旦成立，即具有法律約束力，當(dāng)事人必須承擔(dān)由此引起的一切法律后果，因此在簽訂合同時(shí)一定要注意以下問(wèn)題： 對(duì)合同另一方的簽約資格和資信進(jìn)行充分調(diào)查； 采用書面形式簽訂合同； 確保合同標(biāo)的不違法； 合同文字表述準(zhǔn)確、清楚，語(yǔ)言精煉； 充分協(xié)商，保證雙方對(duì)合同內(nèi)容沒有重大誤解； 履行必須的程序和手續(xù)，法律有特殊要求的，應(yīng)報(bào)經(jīng)有關(guān)的政府部門批準(zhǔn)或備案； 使用有效的印章，請(qǐng)法定代表人或其授權(quán)人簽字； 明確違約責(zé)任及爭(zhēng)議解決途徑，重要合同還可要求對(duì)方提供擔(dān)保。總之，合同簽得好，一方面可以降低產(chǎn)生糾紛的概率，另一方面，即使發(fā)生糾紛，也為迅速解決問(wèn)題創(chuàng)造基本條件，并有助于最大限度地減少損失。第二課：甲方乙方 =返回=概要： 對(duì)合同主體，也就是“甲方乙方”有什么樣的要求？ 以下這些單位或組織都可以成為合法有效的合同主體 有兩個(gè)問(wèn)題必須要注意 與個(gè)人簽訂合同有什么限制嗎？ 個(gè)人在法律上稱為“自然人”，既包括中國(guó)人也包括外國(guó)人 并非任何自然人都可以親自訂立合同 什么是“法人”，與“法定代表人”有什么區(qū)別？ 法人是一種組織 法定代表人是代表法人行使權(quán)利的自然人 法人的特征和其法律分類 對(duì)方不是法人單位，但有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，可以與其簽合同嗎？ 這通常是法人的分支機(jī)構(gòu) 法人分支機(jī)構(gòu)可以以自己的名義簽合同 但是應(yīng)當(dāng)注意 對(duì)一個(gè)單位的資信調(diào)查應(yīng)當(dāng)包括哪些方面？ 資格審查 信用審查 如果對(duì)方是外國(guó)公司或企業(yè)對(duì)合同主體，也就是“甲方乙方”有什么樣的要求？ =返回=除個(gè)人以外，作為合同主體的甲方乙方應(yīng)當(dāng)是依法成立的單位或組織，一般來(lái)說(shuō)，以下這些單位或組織都可以成為合法有效的合同主體： 公司、企業(yè)法人。 事業(yè)單位法人。包括公立學(xué)校、科研院所、新聞機(jī)構(gòu)、醫(yī)院等。 機(jī)關(guān)法人。就是指政府機(jī)關(guān)。 社會(huì)團(tuán)體法人。包括各種協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)、基金會(huì)、商會(huì)、宗教團(tuán)體等。 法人單位的分支機(jī)構(gòu)。典型的有分公司、營(yíng)業(yè)部等。 合伙企業(yè)。 個(gè)體工商戶。在以上這些合同主體中，我們?cè)诤灱s時(shí)經(jīng)常碰到的是以法人資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)有限責(zé)任的各種企業(yè)法人及其分支機(jī)構(gòu)。另外，合伙企業(yè)的特點(diǎn)是以合伙人資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)無(wú)限責(zé)任；個(gè)體工商戶則以個(gè)人或家庭資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。有兩個(gè)問(wèn)題必須要注意： 法人單位自行設(shè)立的內(nèi)部機(jī)構(gòu)或部門，如某公司的財(cái)務(wù)部門、某產(chǎn)品事業(yè)部等不能以自己名義簽訂合同。 法人的分支機(jī)構(gòu)以法人單位的名義對(duì)外簽訂合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)取得法人單位的授權(quán)。與個(gè)人簽訂合同有什么限制嗎？ =返回=“個(gè)人”在法律上稱“自然人”，既包括中國(guó)人也包括外國(guó)人。自然人不論年齡大小，精神是否正常，都可以成為合同當(dāng)事人，但是，由于年齡和精神狀態(tài)的限制，又并非任何自然人都可以親自訂立合同。通常應(yīng)注意下列三種情況： 無(wú)民事行為能力人（10歲以下或精神病人）不能自己訂立合同，只能由其法定代理人（父母或配偶等）代理其訂立合同。 限制民事行為能力人（10-16歲或間歇性精神病人）只能訂立與其行為能力相適應(yīng)的合同，其他合同由其法定代理人代理。 完全民事行為能力人可以自行訂立合同。什么是“法人”，與“法定代表人”有什么區(qū)別？ =返回=法人是一種組織，是法律擬制的“人”，法人不同于“法定代表人”，法定代表人是代表法人行使權(quán)利的自然人，如董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、廠長(zhǎng)等，所以可以說(shuō)“某人是某公司的法定代表人”，而不能說(shuō)他是“某公司的法人”。法人不同于個(gè)人（自然人），法人具有如下特征： 法人是一種社會(huì)組織，這種組織具有明確的活動(dòng)目的和內(nèi)容，有一定的組織機(jī)構(gòu)，明確的職責(zé)和權(quán)限，其內(nèi)部成員的死亡或者離開并不影響法人的存續(xù)。 法人具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，可以以自己的名義實(shí)施行為，獨(dú)立地享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。在法律分類上，法人包括“社團(tuán)法人”和“財(cái)團(tuán)法人”，財(cái)團(tuán)法人主要是一些基金會(huì)，社團(tuán)法人又可簡(jiǎn)單分為以營(yíng)利為目的的法人和非以營(yíng)利為目的的法人。最典型的以營(yíng)利為目的的法人單位就是公司、企業(yè)法人；而非以營(yíng)利為目的的法人單位主要有國(guó)家機(jī)關(guān)和協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)等各種社會(huì)團(tuán)體。對(duì)方不是法人單位，但有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，可以與其簽合同嗎？ =返回=不是法人，但有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，通常是法人的分支機(jī)構(gòu)，對(duì)企業(yè)法人來(lái)說(shuō)，分支機(jī)構(gòu)主要是指分公司、營(yíng)業(yè)部、經(jīng)營(yíng)部等，比如我公司的聯(lián)想電腦阜成門專賣店在法律上就是公司的一個(gè)營(yíng)業(yè)部。其中分公司是企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)的典型形態(tài)。是指公司在其住所以外設(shè)立的、有營(yíng)業(yè)資格而沒有法人資格的分支機(jī)構(gòu)。法人分支機(jī)構(gòu)雖不具備法人條件，但卻可以在營(yíng)業(yè)執(zhí)照所確定的范圍內(nèi)從事各種民事活動(dòng)。當(dāng)然也可以以自己的名義簽合同，但一定要注意與該分支機(jī)構(gòu)所簽合同不要超出其營(yíng)業(yè)范圍和經(jīng)營(yíng)方式的限定，并注意根據(jù)其登記的營(yíng)運(yùn)資金判斷該分支機(jī)構(gòu)的規(guī)模，不要簽訂標(biāo)的額過(guò)分高于其登記注冊(cè)資金的合同。雖然法人的分支機(jī)構(gòu)一樣可以簽訂合同，但是實(shí)際工作中我們應(yīng)當(dāng)注意盡量與法人單位簽約，降低商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)一個(gè)單位的資信調(diào)查應(yīng)當(dāng)包括哪些方面？ =返回=在與他人簽訂合同之前，資信調(diào)查是必不可少的一環(huán)，通常，對(duì)一個(gè)單位的資信調(diào)查至少應(yīng)該包括兩個(gè)方面：對(duì)簽約主體資格的審查和對(duì)簽約主體信用的審查。審查簽約主體資格主要注意以下問(wèn)題： 審查其營(yíng)業(yè)執(zhí)照； 審查其是否持有有關(guān)的經(jīng)營(yíng)許可證； 對(duì)法人分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)注意其營(yíng)業(yè)執(zhí)照所載明的經(jīng)營(yíng)范圍或經(jīng)營(yíng)方式及營(yíng)運(yùn)資金； 法人自行設(shè)立的內(nèi)部機(jī)構(gòu)或部門無(wú)權(quán)以自己的名義對(duì)外訂立經(jīng)濟(jì)合同。 對(duì)簽約經(jīng)辦人資格進(jìn)行審查。是否由法定代表人簽訂合同；代理人簽訂合同是否有授權(quán)委托書并在委托范圍內(nèi)訂立合同；代訂合同的是否有委托單位的委托證明。持有合同專用章或加蓋公章的空白合同書的，視為有代理權(quán)。如果對(duì)方是外國(guó)公司或企業(yè)，則相應(yīng)地應(yīng)當(dāng)： 調(diào)查其登記注冊(cè)證明文件； 通過(guò)查閱其公司章程或（上市公司）年度報(bào)告了解其有效的簽字人執(zhí)行董事名單； 簽約人不是執(zhí)行董事的，審查對(duì)方出具的授權(quán)書是否為執(zhí)行董事簽發(fā)；其出具的授權(quán)委托書是否經(jīng)所在國(guó)家公證，并經(jīng)我國(guó)駐該國(guó)使、領(lǐng)館認(rèn)證； 蓋章并不能證明已獲授權(quán)，應(yīng)以執(zhí)行董事的簽字為授權(quán)證明。審查簽約主體信用主要注意以下問(wèn)題： 是否具有相應(yīng)的履約能力； 技術(shù)實(shí)力和人員素質(zhì)； 資金情況（注冊(cè)資金和銀行帳號(hào)的實(shí)有資金情況）； 營(yíng)運(yùn)情況（原材料、生產(chǎn)能力、庫(kù)存、進(jìn)貨渠道、銷售方式）； 履約信用審查（近期履約情況調(diào)查）。第三課：合同條款 =返回=概要： “標(biāo)的（DI）”是什么，具有什么法律意義？ 標(biāo)的 = 買賣、交易的東西 是一切合同必備的條款 合同一般應(yīng)當(dāng)具備什么條款，如果缺少，有什么后果？ 一般包括三個(gè)內(nèi)容“誰(shuí)來(lái)做”、“做什么”和“怎么做”（附表） 不同的合同根據(jù)其性質(zhì)需要訂立不同的條款 合同有無(wú)必備條款？ 缺少一般條款的合同是不完整的，履行時(shí)容易產(chǎn)生爭(zhēng)議 合同的很多條款都可以依法推定 工作中應(yīng)當(dāng)注意不要輕易出具一些所謂“簡(jiǎn)單”文件 什么是無(wú)效合同，會(huì)產(chǎn)生什么樣的法律后果？ 無(wú)效合同是“自始無(wú)效”的合同 主要包括以下幾種情形 合同無(wú)效所產(chǎn)生的后果有 違約責(zé)任條款是“傷和氣”條款嗎？其作用何在？應(yīng)如何約定？ 作用一：確保對(duì)方履行合同， 作用二：為索賠鋪平道路、確定標(biāo)準(zhǔn)。 違約責(zé)任條款可以這樣約定 合同中應(yīng)當(dāng)如何約定仲裁條款？ 仲裁條款必須明確指明“仲裁機(jī)關(guān) 與外商簽約時(shí)應(yīng)盡量指定國(guó)內(nèi)的仲裁機(jī)關(guān) 與外商簽約時(shí)的有關(guān)法律問(wèn)題 “法律適用”和“管轄法院” 在什么地方“打官司”的問(wèn)題一定要堅(jiān)持 什么是“格式條款”？使用格式條款應(yīng)當(dāng)注意什么問(wèn)題？ 格式條款有兩個(gè)特征 應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)問(wèn)題 什么是合同的免責(zé)條款，其效力如何？ 免責(zé)條款可以由當(dāng)事人自由約定，法律承認(rèn)其效力 違反合同誠(chéng)信原則，損害社會(huì)公共利益的免責(zé)條款無(wú)效 經(jīng)營(yíng)者不得以格式合同排除或限制消費(fèi)者的權(quán)利 合同應(yīng)當(dāng)約定“有效期”嗎？如何約定？ 籠統(tǒng)約定“本合同有效期”其實(shí)是一種不甚規(guī)范的做法 應(yīng)當(dāng)注意以下兩個(gè)問(wèn)題 “質(zhì)量異議期”條款有什么作用？是否可以排除廠家對(duì)用戶的責(zé)任？ 質(zhì)量異議期后，賣方不再向買方承擔(dān)交貨質(zhì)量不合格的違約責(zé)任 不能排除廠家對(duì)消費(fèi)者的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任 法律上所說(shuō)的“代理”與我們常說(shuō)的“代理商”一詞是同一含義嗎？ “代理”一詞的法律意義是 “代理商”是美國(guó)法律的一個(gè)概念 所謂的“代理商”稱為“特約經(jīng)銷商”更為妥當(dāng)“標(biāo)的（di）”是什么，具有什么法律意義？ =返回=我們?cè)诜営嘘P(guān)的法律專業(yè)書籍時(shí)經(jīng)常會(huì)看到“標(biāo)的”這個(gè)詞，作為特定的法律用語(yǔ)，教科書對(duì)“標(biāo)的”一詞解釋為“是當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系指向的對(duì)象”。實(shí)際上其文字本身意義更有助于我們理解，標(biāo)目標(biāo)，的目的，“標(biāo)的”就是你要買賣、交易的東西罷了，具體的說(shuō)，電腦、房屋、專利技術(shù)、工程項(xiàng)目、運(yùn)輸服務(wù)都可以是標(biāo)的。標(biāo)的是一切合同必備的條款，沒有標(biāo)的，合同無(wú)法成立，當(dāng)事人之間亦不可能建立合同關(guān)系。合同一般應(yīng)當(dāng)具備什么條款，如果缺少，有什么后果？ =返回=簡(jiǎn)單說(shuō)，合同一般應(yīng)當(dāng)包括三個(gè)方面的內(nèi)容“誰(shuí)來(lái)做”、“做什么”和“怎么做”，另外為了確保合同能夠切實(shí)履行以及順利解決雙方的爭(zhēng)議，合同中又需要約定“違約責(zé)任”“爭(zhēng)議解決”條款，如下表所示：合同條款范例誰(shuí)來(lái)做當(dāng)事人的名稱或者姓名甲方：A公司，乙方：B公司做什么標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或酬金電腦X臺(tái)，每臺(tái)XXXX元，具體配置怎么做履行期限、地點(diǎn)和方式付款時(shí)間；交貨日期；交貨地點(diǎn)；驗(yàn)收時(shí)間及方式違約責(zé)任甲方逾期付款或乙方逾期交貨，應(yīng)支付違約金爭(zhēng)議解決辦法雙方爭(zhēng)議由合同簽訂地法院審理裁決。 合同雙方的名稱和標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)款等條款是必不可少的，否則合同根本無(wú)法成立； 如果缺少履行期限、地點(diǎn)和方式等條款，合同就將成為一紙空文，難于執(zhí)行或者產(chǎn)生不必要的爭(zhēng)議； “違約責(zé)任”和“爭(zhēng)議解決辦法”條款看來(lái)可能不是必需的，但如果發(fā)生合同糾紛，它們的作用可就大了。另外，不同的合同根據(jù)其性質(zhì)需要訂立不同的條款，比如租賃合同中一般會(huì)約定“租賃期限”，而買賣合同則根本不需要此條款。合同有無(wú)必備條款？ =返回=一般說(shuō)來(lái)，上題中所列的幾項(xiàng)條款都是訂立合同所需要確定的內(nèi)容，沒有這些內(nèi)容的合同是不完整的，履行時(shí)也容易產(chǎn)生爭(zhēng)議。但是，這并不是說(shuō)合同中只要缺少上述幾項(xiàng)條款中任何一項(xiàng)就無(wú)效，新的合同法所確立的一項(xiàng)重要原則就是“促成交易”。一份合同，只要當(dāng)事人約定了明確的“標(biāo)的”和“數(shù)量”，合同的其他條款即使沒有明確約定，仍有可能根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，比照相應(yīng)的國(guó)家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，或參照當(dāng)事人的交易習(xí)慣來(lái)推定，這樣的合同仍具備相應(yīng)的法律效力。因此，我們?cè)诠ぷ髦袘?yīng)當(dāng)注意不要輕易出具一些自認(rèn)為無(wú)關(guān)緊要的“簡(jiǎn)單”文件，因?yàn)檫@些文件很有可能形成有效的合同，產(chǎn)生法律約束力。什么是無(wú)效合同，會(huì)產(chǎn)生什么樣的法律后果？ =返回=無(wú)效合同就是沒有法律約束力的合同，無(wú)效合同的無(wú)效是“自始無(wú)效”，也就是說(shuō)如果合同被認(rèn)定為無(wú)效，則從合同訂立的時(shí)候起就沒有法律約束力。無(wú)效合同主要包括以下幾種情形： 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益。比如采取欺詐手段訂立的以侵吞國(guó)有資產(chǎn)為目的的合同； 惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益。比如某企業(yè)的采購(gòu)人員與另一單位串通將次品作為合格產(chǎn)品購(gòu)入，因此而簽訂的合同； 以合法形式掩蓋非法目的。如對(duì)合同方式做手腳來(lái)偷逃稅款； 損害社會(huì)公共利益。比如甲租房給乙開設(shè)賭博場(chǎng)所的合同； 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。這里要注意兩個(gè)問(wèn)題，一是行政法規(guī)并不包括“地方性法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件”，二是強(qiáng)制性規(guī)定的含義是指法律法規(guī)要求“必須做、應(yīng)當(dāng)做或不能做”的行為，并不包括“可以做”的行為。合同無(wú)效所產(chǎn)生的后果不外乎以下幾種： 合同部分條款無(wú)效的，不影響其他條款的效力； 合同無(wú)效不影響“解決爭(zhēng)議”條款的效力； 返還因無(wú)效合同取得的財(cái)產(chǎn)，不能返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償； 有過(guò)錯(cuò)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償對(duì)方損失的責(zé)任； 因惡意串通合同所得財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)收歸國(guó)有或返還集體、第三人。約定“違約責(zé)任”條款會(huì)影響合同雙方的友好關(guān)系嗎？其作用是什么？應(yīng)如何約定？ =返回=大家都說(shuō)和氣生財(cái)，但“生意場(chǎng)上沒有永遠(yuǎn)的敵人，也沒有永遠(yuǎn)的朋友”。如果因?yàn)橛X得“傷和氣”就不約定違約責(zé)任條款，等到對(duì)方真正違約的時(shí)候，你也許會(huì)發(fā)現(xiàn)如果早約定了違約責(zé)任該是多么重要。雖然不約定違約責(zé)任條款一樣可以追究對(duì)方的違約責(zé)任，但是一則違約責(zé)任可以由當(dāng)事人協(xié)議約定，二則法律對(duì)違約責(zé)任的規(guī)定過(guò)于籠統(tǒng)，一般情況下并不能充分補(bǔ)償當(dāng)事人的損失。所以違約責(zé)任條款，特別是違約金和賠償金的額度或計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)還是應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人明確約定。概括而言，違約責(zé)任條款的作用一是確保對(duì)方履行合同，二是作為對(duì)違約行為的威懾，在對(duì)方違約時(shí)，為索賠鋪平道路、確定標(biāo)準(zhǔn)。違約責(zé)任條款一般包括以下幾個(gè)方面。 逾期履行責(zé)任。如“逾期付款”、“逾期交貨（完工）”等。 不完全履行或履行不合格責(zé)任。典型的有“部分交貨”、“品質(zhì)不符合同約定”等。 不履行責(zé)任。如“單方取消合同”等。比如一份買賣合同的違約責(zé)任條款可以這樣約定： 買方逾期付款或賣方逾期交貨的，每逾期一日向?qū)Ψ街Ц逗贤痤~1的違約金；逾期達(dá)15日的，另一方有權(quán)單方解除合同。 賣方交付的貨物不符合合同約定標(biāo)準(zhǔn)或數(shù)量的，應(yīng)當(dāng)予以更換或補(bǔ)足，不能更換或補(bǔ)足的，買方可以拒收，賣方應(yīng)償付買方合同金額10%的違約金；因更換或補(bǔ)足造成逾期交貨的，承擔(dān)逾期交貨的違約責(zé)任。 賣方不能交貨或買方不能付款的，應(yīng)償付另一方合同金額30%的違約金。合同中應(yīng)當(dāng)如何約定仲裁條款？ =返回=一些技術(shù)性比較強(qiáng)的合同，比如技術(shù)類合同、工程類合同經(jīng)常在合同中約定以仲裁方式解決合同糾紛，與一般的約定訴訟法院不同，約定仲裁條款時(shí)應(yīng)當(dāng)注意： 仲裁條款必須明確指明“仲裁機(jī)關(guān)”。應(yīng)當(dāng)使用仲裁委員會(huì)名稱來(lái)指定仲裁機(jī)關(guān)，如“由北京仲裁委員會(huì)適用其有效仲裁規(guī)則對(duì)本合同爭(zhēng)議進(jìn)行仲裁”。否則仲裁條款會(huì)被認(rèn)定為無(wú)效； 切勿使用“本合同爭(zhēng)議交有關(guān)單位仲裁”或“在當(dāng)?shù)刂俨谩钡茸盅?，這樣的仲裁條款不要也罷； 不能既約定仲裁，又約定訴訟。如“雙方爭(zhēng)議由北京仲裁委員會(huì)仲裁，或者向北京海淀法院起訴”的約定是無(wú)效的。另外，與外國(guó)公司簽約時(shí)，合同基本上都要約定仲裁條款，這種情況下，應(yīng)當(dāng)盡量指定國(guó)內(nèi)的仲裁機(jī)關(guān)，如果不行，也可以指定香港或新加坡的仲裁機(jī)關(guān)，下面列出一些仲裁機(jī)關(guān)名稱： 中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)（China International Economy Trade Arbitration Committee） 香港國(guó)際仲裁中心（Hong Kong International Arbitration Center） 新加坡國(guó)際仲裁中心（Singapore International Arbitration Center）與外商簽合同時(shí)，他們經(jīng)常在合同最后來(lái)一句“本合同（協(xié)議）適用美國(guó)加州法律，所有爭(zhēng)議將由美國(guó)加州XXX法院管轄”之類的話，有什么作用，應(yīng)如何處理這樣的問(wèn)題？ =返回=這實(shí)際上是兩個(gè)問(wèn)題，一個(gè)是“法律適用”的問(wèn)題，一個(gè)是“管轄法院”的問(wèn)題。很多人認(rèn)為這些問(wèn)題沒什么大不了的，因?yàn)槲覀儾豢赡芘c他們打起官司。但是假如打個(gè)比方，你與別人在玩一場(chǎng)游戲，而你根本不知道游戲規(guī)則是什么，也無(wú)從知道，你會(huì)有什么感覺？ 關(guān)于法律適用的問(wèn)題。因?yàn)闃I(yè)務(wù)一般是在中國(guó)進(jìn)行，所以，你完全可以向外方提出合同適用中國(guó)法律。而且有三種合同必須適用中國(guó)法律（中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作勘探開發(fā)自然資源）。當(dāng)然，如果合同對(duì)你很重要，而且外方很固執(zhí)，你也可以這樣做： 要求外方提供所適用的法律的具體內(nèi)容作為合同附件； 如果外方因法律體系等原因無(wú)法提供具體內(nèi)容，為示公平，你可以要求選擇適用第三國(guó)（比如新加坡）的法律； 與此同時(shí)，爭(zhēng)取將合同爭(zhēng)議約定在中國(guó)或鄰近國(guó)家通過(guò)仲裁或訴訟解決。 其實(shí)，“管轄法院”的問(wèn)題比第一個(gè)問(wèn)題重要得多。試想一下，我們與外方在履行合同過(guò)程中產(chǎn)生了爭(zhēng)議，外方在美國(guó)法院起訴我們，我們可能到美國(guó)打官司嗎？如果在美國(guó)打官司和在中國(guó)沒什么差別，就不會(huì)有人專門寫本書在美國(guó)打贏官司了。這個(gè)問(wèn)題的關(guān)鍵在于，我們?nèi)绻诤灱s時(shí)不注意維護(hù)自己的合法權(quán)益，將來(lái)產(chǎn)生糾紛時(shí)根本沒有可能使自己的權(quán)益得到有效的保護(hù)。與外方簽約時(shí)，到哪“打官司”的問(wèn)題一定要堅(jiān)持，即使不能到中國(guó)大陸，至少也要到香港打。什么是“格式條款”？使用格式條款應(yīng)當(dāng)注意什么問(wèn)題？ =返回=根據(jù)合同法的規(guī)定，格式條款有兩個(gè)特征： 是為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定的； 訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商。例如，某些洗衣店向顧客開出的收衣單據(jù)上往往印有“凡衣物在洗熨過(guò)程中因我店原因不慎損壞的，賠償金額不超過(guò)所收洗衣費(fèi)用的十倍?！?，這樣的條款就可以稱之為格式條款。但是應(yīng)當(dāng)注意，一些政府部門、中立團(tuán)體所擬訂，供企業(yè)使用的合同示范文本一般不能稱之為格式條款。使用格式條款，應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)問(wèn)題： 提供格式條款一方免除其責(zé)任或加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效； 格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)按照不利于提供格式條款一方的含義進(jìn)行解釋； 如果格式條款與非格式條款不一致，采用非格式條款。什么是合同的免責(zé)條款，其法律效力如何？ =返回=所謂免責(zé)條款，顧名思義，就是當(dāng)事人約定的免除或限制合同一方或雙方責(zé)任的合同條款。比如“限制賠償金數(shù)額”、“免除某種特定事故所產(chǎn)生的責(zé)任”等。免責(zé)條款可以由當(dāng)事人自由約定，法律承認(rèn)其效力，但對(duì)于嚴(yán)重違反合同誠(chéng)信原則，損害社會(huì)公共利益的免責(zé)條款，法律又會(huì)認(rèn)定為無(wú)效。關(guān)于免責(zé)條款的效力，我們應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)： 當(dāng)事人可以自由約定免責(zé)條款； 要注意明示對(duì)方，否則無(wú)效； 免除人身傷害責(zé)任的條款無(wú)效； 因故意或重大過(guò)失造成財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款無(wú)效。這里所說(shuō)的“明示”主要指一方擬定的免責(zé)條款應(yīng)當(dāng)給對(duì)方以有效提示，比如印刷字體，所在位置等?！耙蚬室饣蛑卮筮^(guò)失造成財(cái)產(chǎn)損失”的含義是說(shuō)免除因“一般過(guò)失”造成財(cái)產(chǎn)損失的賠償責(zé)任的條款是有法律效力的。另外，消費(fèi)者與經(jīng)營(yíng)者之間也是一種合同關(guān)系，而消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的規(guī)定是，經(jīng)營(yíng)者不得以格式合同排除或限制消費(fèi)者的權(quán)利。所以千萬(wàn)別被什么“請(qǐng)認(rèn)真挑選，貨品出門，概不退換”的店堂告示給嚇著。合同應(yīng)當(dāng)約定“有效期”嗎？如何約定？ =返回=“有效期”本身的含義不難理解，在合同中籠統(tǒng)約定“本合同有效期”其實(shí)是一種不準(zhǔn)確或不規(guī)范的做法。因?yàn)椋?一般的買賣合同根本沒有所謂“有效期”的概念，交易完成，合同也就相應(yīng)履行完畢了。即使某些買賣合同約定“本合同買方在X時(shí)間前訂貨有效”，也是屬于法律規(guī)定的附條件合同； 另外一些需要長(zhǎng)期履行的合同，如租賃合同、借款合同等似乎需要約定有效期，但是，租賃合同有“租期”條款，借款合同有“借款期限”條款，一樣沒有“有效期”的位置； 代理協(xié)議等長(zhǎng)期合作協(xié)議是一種比較特殊的情況，可以約定“本協(xié)議有效期，屆時(shí)除非雙方續(xù)簽協(xié)議，代理（合作）關(guān)系自行終止，”；也可以在協(xié)議中單獨(dú)約定“代理（合作）期限”條款。如果一定要在合同中約定有效期，應(yīng)當(dāng)注意以下兩個(gè)問(wèn)題： 避免與合同有關(guān)條款的沖突。比如租賃合同中，“租期一年”和“本租賃合同有效期二年，雙方每年簽訂一次”就是相互矛盾的； 有效期的起始日期無(wú)特殊情況，應(yīng)與簽訂日期相一致。例如可以約定“本合同自簽訂之日起生效，有效期二年”。“質(zhì)量異議期”條款有什么作用？我們賣給用戶產(chǎn)品時(shí)在合同中約定“質(zhì)量異議期為一個(gè)月”，是否就可以認(rèn)為一個(gè)月后產(chǎn)品出問(wèn)題我們就可以不負(fù)責(zé)任了？ =返回=買賣合同中約定的“質(zhì)量異議期”條款本質(zhì)上屬于交貨條款的一部分，因?yàn)槟承┊a(chǎn)品可能存在內(nèi)部或隱蔽缺陷，在交貨驗(yàn)收時(shí)一般很難發(fā)現(xiàn)，為此合同中約定“質(zhì)量異議期限”，買方若在交貨后一段時(shí)間內(nèi)發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量有問(wèn)題，可以向賣方提出，賣方有責(zé)任予以解決，質(zhì)量異議期過(guò)后，可以視為賣方已經(jīng)按照合同約定交付了質(zhì)量合格的貨物，賣方已經(jīng)按照合同履行了交貨義務(wù)，賣方不再向買方承擔(dān)交貨質(zhì)量不合格的違約責(zé)任。對(duì)于與最終用戶簽訂的合同中的類似條款，一方面可以把用戶作為合同買方來(lái)考慮，參照以上解釋；但另一方面，用戶又會(huì)受到消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的保護(hù)，因此不能簡(jiǎn)單地認(rèn)為只要約定了“質(zhì)量異議期”條款，就可以免除對(duì)消費(fèi)者所應(yīng)承擔(dān)的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任了。法律上所說(shuō)的“代理”與我們業(yè)務(wù)中經(jīng)常使用的“代理商”一詞是同一含義嗎？ =返回=“代理”一詞的法律意義是代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義活動(dòng)，所產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔(dān)。比如甲委托乙處理某項(xiàng)事務(wù)，乙作為甲的“代理”方，完全以甲的名義處理有關(guān)事務(wù)、和第三方交涉，由此所產(chǎn)生的責(zé)任及后果亦由甲來(lái)承擔(dān)。而我們常說(shuō)的“代理商”，實(shí)際上是外來(lái)語(yǔ)，是美國(guó)法律的一個(gè)概念，在我國(guó)其法律含義應(yīng)為“經(jīng)銷商”，但由于法律文化的差異和翻譯的原因，以訛傳訛，成了今天大家口中的“代理商”。按照上述解釋，法律上的“代理”和我們平常所說(shuō)的“代理商”顯然不是一個(gè)意思。因?yàn)樗^的“代理商”在用戶面前，還是要以自己的名義簽約履約、完成交易，而如果是真正法律意義上的代理商，則應(yīng)該以原廠商的名義與用戶簽訂合同。因此嚴(yán)格從法律意義上說(shuō)，所謂的“代理商”稱為“特約經(jīng)銷商”更為妥當(dāng)。第四課：簽字蓋章 =返回=概要： 什么是“要約”，它的效力如何？ 是希望和他人訂立合同的意思表示 并非所有向他人發(fā)出的意思表示都被視為“要約” 發(fā)出要約后想反悔怎么辦 什么是“承諾”？“承諾”的生效條件是什么？ 是同意接受要約的全部條件以締結(jié)合同的意思表示 生效的條件是 承諾可以有條件地撤回 合同什么時(shí)候成立生效？ 一旦簽字蓋章，合同便成立生效。 口頭形式達(dá)成的一致意見是不可靠的，注意形成書面文字 對(duì)方在合同上簽字后傳真到我方，沒有再給合同原件，我們手中的合同傳真件有法律效力嗎？ 當(dāng)事人的意思只要真實(shí)地表示出來(lái)，就發(fā)生法律效力 關(guān)鍵在于傳真件容易偽造，若對(duì)方否認(rèn)，你將很難證明其真實(shí)性 一份合同談了很長(zhǎng)時(shí)間，但是沒有達(dá)成協(xié)議，合同雙方之間是否就不存在任何權(quán)利義務(wù)關(guān)系？ “締約過(guò)失”責(zé)任 合同談判過(guò)程中的保密協(xié)議產(chǎn)生相應(yīng)的保密義務(wù) 合同一定要經(jīng)過(guò)公證嗎？ 公證是確定真實(shí)性和合法性的法律行為 公證的作用在于 實(shí)際工作中注意根據(jù)政府機(jī)關(guān)的要求辦理相應(yīng)的公證手續(xù) 對(duì)合同簽字人有無(wú)職位方面的特定要求，比如總經(jīng)理或副總才可簽字？ 以下人員的簽字可以使合同生效 如果合同已經(jīng)加蓋了有效的印章，由誰(shuí)簽字就不是什么問(wèn)題了 什么樣的章不能用來(lái)簽合同？ 只有能夠代表公司的印章才能用來(lái)訂立合同（公章、合同專用章） 公司各部門的章只能代表該部門，不能用來(lái)簽合同 法人的分支機(jī)構(gòu)可以以其名義用分支機(jī)構(gòu)印章訂立合同 授權(quán)委托書有什么特定格式嗎？應(yīng)如何使用？ 必須經(jīng)過(guò)法定代表人或負(fù)責(zé)人的授權(quán) 應(yīng)當(dāng)明確的內(nèi)容有 某公司與我們簽訂了一份合同，但是沒有加蓋任何印章，只有該公司某業(yè)務(wù)代表的簽字，這樣的合同是否有效？ 簽訂這種合同對(duì)我們是比較危險(xiǎn)的 如果我方有足夠的理由認(rèn)為對(duì)方的業(yè)務(wù)人員有代理權(quán)什么是“要約”，它的效力如何？ =返回=要約就是希望和他人訂立合同的意思表示。之所以要講這一法律概念，是因?yàn)榉少x予“要約”這樣的法律效力：別人接到你的要約后，一旦不作改動(dòng)地同意你的要約，你們之間的就已經(jīng)形成了合同關(guān)系。例如，對(duì)外發(fā)出類似于“產(chǎn)品大甩賣，只售X元，快來(lái)買（五日內(nèi)有效）”或“凡購(gòu)買B產(chǎn)品的客戶，將被贈(zèng)送價(jià)值Y元的小禮品”這樣的廣告，你要特別注意，因?yàn)槿裟愕綍r(shí)沒有產(chǎn)品可賣或不肯以X元賣給他，或別人買了B產(chǎn)品后你沒有贈(zèng)他Y元的小禮品，你是要承擔(dān)違約責(zé)任的。當(dāng)然，并非所有向他人發(fā)出的意思表示都被視為“要約”。一般性的商業(yè)廣告不被視為要約，因?yàn)樗鼈兊膬?nèi)容不具體確定，或者廣告內(nèi)容中沒有明確表示出這樣的意思：別人一旦同意你的條件，你就一定會(huì)按廣告的內(nèi)容做。發(fā)出要約后想反悔怎么辦？如果你的要約還沒有到達(dá)，你可以向受要約人馬上發(fā)一份宣布那份要約無(wú)效的通知，只要這份通知比要約先到或和要約同時(shí)到，你的要約就不發(fā)生法律效力了。如果這份通知晚到了，只要受要約人還沒有發(fā)出承諾書（即同意你要約的文件），你的要約也不發(fā)生法律效力了。當(dāng)然條件是你的要約不是不可撤銷的。什么是“承諾”？“承諾”的生效條件是什么？ =返回=既然知道了什么是“要約”，我們有必要再了解一下“承諾”。承諾是指受要約人做出的同意接受要約的全部條件以締結(jié)合同的意思表示。比如你在網(wǎng)上登了一則出售二手電腦的廣告，最后說(shuō)明“有意購(gòu)買者請(qǐng)直接匯款至XX地址XX人”，這時(shí)如果有人因此向你匯款，則匯款的行為就構(gòu)成了“承諾”，你和匯款人之間就形成了合同關(guān)系。承諾的生效必須符合以下條件： 承諾由接受要約的人做出； 承諾必須向發(fā)出要約的人做出； 承諾的內(nèi)容必須與要約保持一致； 承諾必須在要約的有效期內(nèi)做出。承諾可以撤回，但撤回承諾的通知必須早于承諾或與承諾同時(shí)到達(dá)要約人。合同什么時(shí)候成立生效？ =返回=業(yè)務(wù)人員每天都要簽訂大量的合同，也常聽他們興奮地說(shuō)“明天就簽約了！”，但“簽合同”在法律上是個(gè)什么概念，合同什么時(shí)候成立生效？這些問(wèn)題也許有很多人并不是很清楚。通常，當(dāng)雙方當(dāng)事人經(jīng)過(guò)漫長(zhǎng)的談判過(guò)程，終于將雙方達(dá)成一致的意見落實(shí)到紙面上，寫成合同書時(shí)，下一步就是“簽合同”了，一旦簽字蓋章，合同便成立生效。可見，合同是在當(dāng)事人就交易事項(xiàng)達(dá)成一致時(shí)成立生效。只有生效的合同才具有法律效力。實(shí)際工作中我們應(yīng)注意以下問(wèn)題： 在以電子郵件、傳真等形式洽談合同時(shí)，一方對(duì)另一方的內(nèi)容有任何的不同意見，都將構(gòu)成一個(gè)新的“要約”，也就是您提出了一個(gè)新的合同內(nèi)容希望對(duì)方接受。因而要避免使用諸如：“基本同意貴方意見，但是”之類的用語(yǔ)； 雙方以口頭形式達(dá)成的一致意見是不可靠的，特別是電話里的同意，飯桌上的承諾。應(yīng)注意將雙方認(rèn)可的內(nèi)容及時(shí)形成書面文件，并由法定代表人或其授權(quán)人簽字或加蓋公章； 有些合同雙方簽字、蓋章并不生效，而需要在規(guī)定機(jī)關(guān)履行相應(yīng)的登記手續(xù)，諸如房屋買賣合同、房屋抵押合同以及車輛買賣合同等。對(duì)方在合同上簽字后傳真到我方，沒有再給合同原件，我們手中的合同傳真件有法律效力嗎？ =返回=對(duì)這個(gè)問(wèn)題最簡(jiǎn)單的回答是：當(dāng)事人的意思只要真實(shí)地表示出來(lái)，就發(fā)生法律效力，以什么形式表示出來(lái)并不重要。然而，這個(gè)問(wèn)題的關(guān)鍵在于：由于傳真件易于偽造，你很難證明這個(gè)傳真件是真實(shí)的。一旦和對(duì)方發(fā)生糾紛，單憑傳真件是不足以證明合同存在的，你還是要提供其他更為有力的證據(jù)。一份合同談了很長(zhǎng)時(shí)間，但是沒有達(dá)成協(xié)議，合同雙方之間是否就不存在任何權(quán)利義務(wù)關(guān)系？ =返回=不是。合同雙方在談判簽約的過(guò)程中應(yīng)當(dāng)遵守基本的商業(yè)道德和誠(chéng)信原則，如果一方在締約過(guò)程中存在故意或者重大過(guò)失的情況，并因此給另一方造成了損失，他是應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的。例如甲知道你想將某軟件著作權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙，但因?yàn)榧滓抑g存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，為了阻止你與乙達(dá)成交易，甲故意提出許多特別優(yōu)惠的條件，并同你進(jìn)行長(zhǎng)時(shí)間的談判，但最后并不與你達(dá)成協(xié)議，使你最終失去了同乙達(dá)成交易的機(jī)會(huì)。這種情況下，雖然你與甲并未達(dá)成協(xié)議，甲仍應(yīng)對(duì)你的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。另外，雖然某些情況下并未簽訂保密協(xié)議，但如果你在與某人進(jìn)行合同談判過(guò)程中，雙方互相透露了各自的一些商業(yè)秘密，那么即使你們最終未能簽訂合同，你們也有義務(wù)不泄露或使用對(duì)方的商業(yè)秘密。合同一定要經(jīng)過(guò)公證嗎？ =返回=公證是公證機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，依照法律規(guī)定的程序，對(duì)具體的法律行為或具有法律意義的文書或事實(shí)，確定其真實(shí)性和合法性的行為。公證的作用主要表現(xiàn)在三個(gè)方面： 使特定的法律行為生效。比如當(dāng)事人約定某合同公證后生效。 在訴訟時(shí)，具有高于一般證據(jù)的效力。同一事項(xiàng)，其他證明與公證書不一致的，以公證書為準(zhǔn)；非經(jīng)公證程序，不得變更、撤銷公證證明。 債權(quán)文書經(jīng)公證后，具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力。債權(quán)人可以不必再經(jīng)過(guò)訴訟程序，取得生效判決書，而直接向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。一般情況下，除非當(dāng)事人約定以公證作為生效條件，合同是不需要經(jīng)過(guò)公證才生效的，但是目前有很多地方性的政府規(guī)章、條例、規(guī)定等要求某些法律行為必須經(jīng)過(guò)公證，一些合同，特別是不動(dòng)產(chǎn)的買賣、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等類型的合同，均要求進(jìn)行公證，而且各個(gè)地方的規(guī)定亦不盡相同，因此在簽訂合同時(shí)應(yīng)當(dāng)注意此問(wèn)題，根據(jù)地方政府機(jī)關(guān)的要求辦理相應(yīng)的公證手續(xù)。對(duì)合同簽字人是否有職位方面的特定要求，比如總經(jīng)理或副總經(jīng)理才可簽字？ =返回=以下人員的簽字可以使合同生效： 企業(yè)的法定代表人。如公司的董事長(zhǎng)、外國(guó)公司的執(zhí)行董事等； 企業(yè)章程中確定的總經(jīng)理。如一些外資企業(yè)的總經(jīng)理可以在公司章程所確定的范圍內(nèi)行使簽字權(quán)； 法定代表人或總經(jīng)理的委托代理人（應(yīng)當(dāng)出具有效的授權(quán)委托書）。所以即使你是一名普通員工，也可以因?yàn)楂@授權(quán)而簽訂合同。但一定要注意，必須以授權(quán)委托書作為依據(jù)，并在其確定的權(quán)限和范圍內(nèi)簽字。另外要注意，這里沒有提及蓋章的情況。實(shí)際上如果合同已經(jīng)加蓋了有效的印章，由誰(shuí)簽字就不是什么問(wèn)題了。什么樣的章不能用來(lái)簽合同？ =返回=簡(jiǎn)單地說(shuō)，只有能夠代表公司的印章才能用來(lái)訂立合同。公司所用印章一般有下列類型， 公司的公章可以在各種場(chǎng)合下代表公司，包括簽訂合同。 各類“專用章”只能在專用章所指定的用途上代表公司，用在其他用途上無(wú)效，例如“合同專用章”只能用于簽訂合同，“發(fā)票專用章”只能蓋在發(fā)票上。 公司各部門的章只能代表該部門，不能代表公司，所以使用部門章以公司名義簽訂的合同是無(wú)效的，比如公關(guān)部用其部門章簽訂的廣告發(fā)布合同，但如果該合同已經(jīng)被公司所追認(rèn)則例外。 公司的分支機(jī)構(gòu)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，可以用本分支機(jī)構(gòu)的印章訂立合同，但應(yīng)當(dāng)以本分支機(jī)構(gòu)作為合同當(dāng)事人。簽約時(shí)，對(duì)方要求我們出示授權(quán)委托書，授權(quán)委托書有什么特定格式嗎？應(yīng)如何使用？ =返回=授權(quán)委托書沒有法定格式，但使用授權(quán)委托書必須經(jīng)過(guò)企業(yè)的授權(quán)。一般情況下，“經(jīng)過(guò)企業(yè)授權(quán)”意味著應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)企業(yè)的法定代表人（或主要負(fù)責(zé)人）的授權(quán)。授權(quán)委托書中應(yīng)當(dāng)明確：被授權(quán)人；委托事項(xiàng)；授權(quán)范圍；有效時(shí)間。某公司與我們簽訂了一份合同，但是沒有加蓋任何印章，只有該公司某業(yè)務(wù)代表的簽字，這樣的合同是否有效？ =返回=這個(gè)問(wèn)題實(shí)質(zhì)是該公司的業(yè)務(wù)代表有無(wú)代理權(quán)限的問(wèn)題。通常情況下，業(yè)務(wù)人員作為公司的代理人訂立合同是要有合格的授權(quán)委托書的。但是有的企業(yè)做的并不完全規(guī)范，業(yè)務(wù)人員從事業(yè)務(wù)活動(dòng)時(shí)有的只持有企業(yè)介紹信而沒有授權(quán)委托書，有的除了名片外沒有任何文件證明其身份及代理權(quán)限。簽訂這種合同對(duì)我們是比較危險(xiǎn)的，因?yàn)榻o了對(duì)方否認(rèn)合同效力的余地，就是說(shuō)當(dāng)履行合同對(duì)其有利時(shí)對(duì)方可以履行合同，當(dāng)履行合同對(duì)其不利時(shí)，對(duì)方就很可能否認(rèn)合同簽字人的代理權(quán)而宣布該合同無(wú)效。所以，我們一定要避免這種情況發(fā)生。當(dāng)然，一旦發(fā)生上述情況，也不是說(shuō)我們?nèi)魏无k法都沒有。如果我方有足夠的理由認(rèn)為對(duì)方的業(yè)務(wù)人員有代理權(quán)，那么這個(gè)代理行為還是有效的。但是一定要注意這種情況下法庭舉證往往會(huì)是一個(gè)比較艱難的過(guò)程。第五課：履行合同 =返回=概要： 合同履行過(guò)程中，一般應(yīng)當(dāng)注意哪些問(wèn)題？ 嚴(yán)格按照合同規(guī)定履行 注意履行“附隨義務(wù)” 財(cái)物的交接一定要有書面憑據(jù) 合同履行中注意隨時(shí)了解掌握對(duì)方的資信情況有什么作用？ 了解“不安抗辯權(quán)” 確保合同得以履行的重要方式定金 雙倍返還 定金預(yù)付款；“訂”金之誤 什么是不可抗力？若發(fā)生不可抗力會(huì)產(chǎn)生什么樣的法律后果？ 不能預(yù)見、不能避免并不能克服的情況，是免除違約責(zé)任的理由 當(dāng)事人可以自行約定不可抗力事件 變更合同內(nèi)容有什么條件？ 協(xié)商一致 & 書面形式 租房合同，如何與房客提前解約？ 合同不能擅自變更或解除 根據(jù)需要可以在訂立合同時(shí)約定解除條件 我們公司采購(gòu)了一批機(jī)器，但對(duì)方逾期了很長(zhǎng)時(shí)間仍未交貨，怎么辦？ 催告限期交貨解除合同合同履行過(guò)程中，一般應(yīng)當(dāng)注意哪些問(wèn)題？ =返回=合同履行過(guò)程中，一般應(yīng)當(dāng)注意掌握以下原則： 應(yīng)嚴(yán)格按照合同規(guī)定的標(biāo)的、質(zhì)量、價(jià)款（報(bào)酬）、地點(diǎn)、期限、方式履行合同，在雙方?jīng)]有對(duì)合同變更達(dá)成書面協(xié)議前，不要輕易改動(dòng)，否則可能會(huì)承擔(dān)違約責(zé)任； 即使合同未約定，當(dāng)事人還應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣，履行協(xié)助、通知、保密等義務(wù)。比如提前通知合同買方準(zhǔn)備場(chǎng)地以接收貨物等。這些義務(wù)在法律上稱為“附隨義務(wù)”。 合同履行過(guò)程中，財(cái)物的交接一定要有書面憑據(jù)，來(lái)往的傳真、通知等注意保存，一旦雙方因履行合同發(fā)生糾紛或爭(zhēng)議，這些書面憑據(jù)作為證據(jù)提交法庭或仲裁機(jī)關(guān)后，可能會(huì)對(duì)于順利解決糾紛起到關(guān)鍵作用。合同履行中注意隨時(shí)了解掌握對(duì)方的資信情況有什么作用？ =返回=掌握對(duì)方資信情況，對(duì)于確保合同順利履行，維護(hù)自身的合法權(quán)益，具有重要意義。根據(jù)合同法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，如果有確切證據(jù)證明對(duì)方已經(jīng)喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的，如經(jīng)營(yíng)情況嚴(yán)重惡化，轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)，喪失商業(yè)