注會經(jīng)濟法科目第8章.doc

高頓財經(jīng)CPA培訓中心第八章企業(yè)破產(chǎn)法律制度本章簡介 1.本章屬于重點章節(jié)，雖然今年教材沒有變動，但是由于去年教材受到破產(chǎn)法司法解釋二的影響，在破產(chǎn)受理和破產(chǎn)財產(chǎn)的界定上有很多的新增，所以預計本子今年會繼續(xù)考查案例分析題。 2.本章的重點為破產(chǎn)受理、破產(chǎn)財產(chǎn)和破產(chǎn)清算。3.本章知識點比較瑣碎，需要在準確理解的基礎上記憶，有一定的學習難度，建議先把握主線，再各個擊破?！究键c一】破產(chǎn)申請（三星）【考點介紹】本考點連續(xù)三年命題，重點為明顯缺乏清償能力的界定和破產(chǎn)申請人。 一、破產(chǎn)法的適用范圍 1.主體適用范圍：（1）主體適用范圍是所有的企業(yè)法人。（2）可以參照適用破產(chǎn)法的主體主要是合伙企業(yè)、農(nóng)民專業(yè)合作社、資不抵債的民辦學校、個人獨資企業(yè)等。2.地域適用范圍：我國企業(yè)破產(chǎn)法，對債務人在中華人民共和國領域外的財產(chǎn)發(fā)生效力。二、破產(chǎn)原因 1.破產(chǎn)原因的總規(guī)則：不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨屹Y不抵債 債務人提出破產(chǎn) + 資不抵債情況形式審查即可判斷 債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，且明顯缺乏清償能力 （1）債權人提出破產(chǎn) （2）債務人提出破產(chǎn) + 資不抵債狀況形式審查難以判斷 【注意】對債務人喪失清償能力、發(fā)生破產(chǎn)原因的認定，不以其他對其債務負有清償義務者（如連帶責任人、擔保人）也喪失清償能力、不能代為清償為條件。只要債務人本人不能清償?shù)狡趥鶆占礊榘l(fā)生破產(chǎn)原因，其他人對其負債的連帶責任、擔保責任，不能視為債務人的清償能力或其延伸。2.“債務人不能清償?shù)狡趥鶆铡钡慕缍ǎ和瑫r存在下列三條：（1）債權債務關系依法成立；（2）債務履行期限已經(jīng)屆滿；（3）債務人未完全清償債務。3.“資不抵債”的界定：（1）債務人的資產(chǎn)負債表，或者審計報告、資產(chǎn)評估報告等顯示其全部資產(chǎn)不足以償付全部負債的，人民法院應當認定債務人資產(chǎn)不足以清償全部債務，但有相反證據(jù)足以證明債務人資產(chǎn)能夠償付全部負債的除外。（2）當利害關系人對債務人出具的資產(chǎn)負債表存在異議時，可以中介機構出具的具有更高公信力與證明力的審計報告和資產(chǎn)評估報告作為判斷債務人資產(chǎn)與負債總額的依據(jù)。4.“明顯缺乏清償能力”的界定：債務人賬面資產(chǎn)雖大于負債，但存在下列情形之一，法院應當認定其明顯缺乏清償能力：（1）因資金嚴重不足或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務；（2）法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產(chǎn)，無法清償債務；（3）經(jīng)人民法院強制執(zhí)行，無法清償債務；【注意】只要債務人的一個債權人經(jīng)法院強制執(zhí)行未得到清償，其每個債權人均有權提出破產(chǎn)申請，并不要求申請人自己已經(jīng)采取了強制執(zhí)行措施。（4）長期虧損且經(jīng)營扭虧困難，無法清償債務；（5）導致債務人喪失清償能力的其他情形。【口訣】人走財無，執(zhí)行扭虧難【例題單選題】甲公司的債權人向法院申請甲破產(chǎn)清算，下列情形中符合規(guī)定的是（）。 A.甲公司主張對其債務負有連帶責任的乙公司并未喪失清償能力而不具備破產(chǎn)原因的，人民法院支持 B.甲公司所欠的全部債務尚未到期的，甲公司不具備破產(chǎn)原因 C.甲公司雖然長期虧損且經(jīng)營扭虧困難而無法清償債務，但公司賬面資產(chǎn)大于負債，此時不屬于明顯缺乏清償能力 D.甲公司雖然經(jīng)人民法院強制執(zhí)行無法清償債務，但公司賬面資產(chǎn)大于負債，此時不屬于明顯缺乏清償能力正確答案B 答案解析本題考核破產(chǎn)原因。相關當事人以對債務人的債務負有連帶責任的人未喪失清償能 力為由，主張債務人不具備破產(chǎn)原因的，人民法院應不予支持，因此選項A不符合規(guī)定。下列情形同時存在的，人民法院應當認定債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨海?）債權債務關系依法成立；（2）債務履行期限已經(jīng)屆滿；（3）債務人未完全清償債務，因此選項B符合規(guī)定。債務人賬面資產(chǎn)雖大于負債， 但存在下列情形之一的，法院應當認定其明顯缺乏清償能力：（1）因資金嚴重不足或 者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務；（2）法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產(chǎn),無法清償債務；（3）經(jīng)人民法院強制執(zhí)行,無法清償債務；（4）長期虧損且經(jīng)營扭虧困難,無法清償債務；（5）導致債務人喪失清償能力的其他情形；選項C、D 的表述不符合規(guī)定。三、破產(chǎn)申請的提出 1.提出破產(chǎn)申請的當事人： 債權人 重整or破產(chǎn)清算 【補充1】破產(chǎn)企業(yè)的職工作為債權人可以申請破產(chǎn)，但是應經(jīng)職工代表大會或全體職工會議通過。 【補充2】對破產(chǎn)人特定財產(chǎn)有擔保的債權人有破產(chǎn)申請權。 【補充3】企業(yè)法人已解散但未清算或未在合理期限內(nèi)清算完畢，債權人申請債務人破產(chǎn)清算的，除債務人舉證證明未出現(xiàn)破產(chǎn)原因外，法院應當受理。 債務人 重整、和解、破產(chǎn)清算 清算組 法院指定的清算組在清理時，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，可以與債權人協(xié)商制訂有關債務清償方案，清償方案經(jīng)全體債權人確認且不損害其他利害關系人利益的，法院可依清算組的申請裁定予以認可。債權人對債務清償方案不予確認或人民法院不予認可的，清算組應向人民法院申請宣告破產(chǎn)。稅務機關和社會保險機構 只有對債務人的破產(chǎn)清算申請權，不享有重整申請權 國務院金融監(jiān)督管理機構 商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構出現(xiàn)破產(chǎn)原因，國務院金融監(jiān)督管理機構可以向人民法院提出對該金融機構進行重整或破產(chǎn)清算。 【注意】和解申請只能由債務人提出?！纠}多選題】下列各項中，關于破產(chǎn)申請的提出，說法正確的有（）。A.稅務機關和社會保險機構享有對債務人的破產(chǎn)清算申請權B.債務人和債權人都可以提出和解申請C.負有清算責任的清算組也可以提出破產(chǎn)申請D.商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構有法定破產(chǎn)原因的，國務院金融監(jiān)督管理機構可以向人民法院提出對該金融機構進行重整、和解或者破產(chǎn)清算的申請正確答案AC 答案解析本題考核破產(chǎn)申請的提出。債權人可以向人民法院提出對債務人進行重整或破產(chǎn)清算的申請，和解只有債務人可以提出。商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構有法定破產(chǎn)原因的，國務院金融監(jiān)督管理機構可以向人民法院提出對該金融機構進行重整、或者破產(chǎn)清算的申請。 2.管轄： （1）地域管轄：破產(chǎn)案件由債務人住所地人民法院管轄。（2）級別管轄：金融機構、上市公司的破產(chǎn)與重整案件或者具有重大影響、法律關系復雜的破產(chǎn)案件，一般應由中級人民法院管轄。3.舉證責任： 債權人證明“債權債務關系依法成立、債務履行期限已經(jīng)屆滿、債務人未完全清償債務”，而非債務人不能清償?shù)狡趥鶆諅鶆杖诉€應當向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告、職工安置預案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況4.撤回：法院受理破產(chǎn)申請前，申請人可請求撤回申請?！究键c二】破產(chǎn)受理程序（兩星 ）【考點介紹】本考點近幾年未曾命題，其中相對比較重要的是不予受理的無效理由。 一、資料審查 二、不予受理的無效理由 1.債務人以其具有清償能力或資產(chǎn)超過負債為由提出抗辯異議，但又不能立即清償債務或與債權人達成和解的，其異議不能成立。【分析】債權人提出申請的條件是不能清償?shù)狡趥鶆?，且明顯缺乏清償能力，無需考慮資不抵債。2.在債務人對債權人申請人是否享有債權提出異議時，如果人民法院能夠依據(jù)雙方簽訂的合同、支付憑證、對賬單和還款協(xié)議等主要證據(jù)確定債權存在，且債務人沒有相反證據(jù)和合理理由予以反駁的，法院對其異議應不予支持。3.債務人對債權人申請人享有債權的數(shù)額提出異議時，如果存在雙方無爭議的部分債權數(shù)額，且債務人對該數(shù)額已經(jīng)喪失清償能力不能立即清償，則此項異議同樣不能阻止法院受理破產(chǎn)申請，雖然對雙方有爭議的那部分債權仍需通過訴訟解決。4.債務人對申請人的債權是否存在擔保等提出異議，因不影響破產(chǎn)原因的成立，也是不能成為阻止提出破產(chǎn)申請的理由，不影響法院對破產(chǎn)申請的受理。5.相關當事人以申請人未預先交納訴訟費用為由，對破產(chǎn)申請?zhí)岢霎愖h的，人民法院不予支持?！痉治觥科飘a(chǎn)案件的訴訟費用從債務人財產(chǎn)中撥付。6.債務人不能提交或拒不提交有關材料的，不影響法院對破產(chǎn)申請的受理和審理。不能以債權人無法提交債務人財產(chǎn)狀況說明等為由，不受理債權人的申請。7.債權人對人員下落不明或者財產(chǎn)狀況不清的債務人申請破產(chǎn)清算，符合企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的，人民法院應依法予以受理。【鏈接】法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產(chǎn)無法清償債務屬于明顯缺乏清償能力，債權人可以提出破產(chǎn)申請。8.債權人申請動機不純和債務人存在資產(chǎn)不明等逃債行為不是拒絕受理案件的理由。9.債務人財產(chǎn)的市場價值發(fā)生變化導致其在案件受理后破產(chǎn)原因消失的，不影響破產(chǎn)案件的受理。【鏈接】由于債務人財產(chǎn)的市場價值發(fā)生變化導致其在案件受理后破產(chǎn)原因消失的，不影響破產(chǎn)案件的受理與繼續(xù)審理，人民法院不得裁定駁回申請，債務人可以通過和解、重整等方式結(jié)束破產(chǎn)程序。三、受理的時間性規(guī)定 債務人等申請債權人申請受理期限 收到破產(chǎn)申請之日起15日內(nèi)裁定（特殊情況，上級批準，延長15日） 5日法院通知債務人7日債務人提異議異議期滿10日法院裁定受理送達 裁定作出之日起5日內(nèi)送達申請人裁定作出之日起5日內(nèi)送達債務人債務人自裁定送達之日起15日提交文件通知債權人人民法院自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權人，并予以公告。 管理人 人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應當同時指定管理人。 四、不受理和駁回的處理 不受理 自“裁定”作出之日起5日內(nèi)送達申請人并說明理由 對裁定不服，自裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴 【總結(jié)】破產(chǎn)案件中，一般裁定不能上訴，只對不受理申請和駁回申請的裁定有權上訴。 受理后駁回 人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，可以裁定駁回申請 【例題多選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法，關于破產(chǎn)申請受理程序的說法，正確的有（）。A.以申請人未預先交納訴訟費用為由，對破產(chǎn)申請?zhí)岢霎愖h的，人民法院不予支持B.法院不予受理破產(chǎn)申請和駁回破產(chǎn)申請均應以裁定形式作出C.債務人應在人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達之日起45日內(nèi)，向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務債權清冊、財務會計報告等資料D.人民法院裁定受理破產(chǎn)申請后，應當自裁定受理破產(chǎn)申請之日起30日內(nèi)通知已知債權人，并予以公告正確答案AB 答案解析本題考核破產(chǎn)申請受理程序。債務人應當自裁定送達之日起15日內(nèi)，向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。所以選項C錯誤。人民法院應當自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權人，并予以公告。所以選項D錯誤?！究键c三】破產(chǎn)受理效力（五星）【考點介紹】本考點內(nèi)容屬于重點，考試中經(jīng)常命題，另外去年教材在此新增了大量知識，因此要求全面掌握。一、破產(chǎn)案件相關人員的義務二、均未履行完畢的合同1.前提：破產(chǎn)申請受理前成立，受理時債務人和對方當事人均未履行完畢的合同。【鏈接】（P291）買賣合同雙方當事人在合同中約定標的物所有權保留，在標的物所有權未依法轉(zhuǎn)移給買受人前，一方當事人破產(chǎn)的，該買賣合同屬于雙方均未履行完畢的合同，管理人有權決定解除或者繼續(xù)履行合同。2.選擇權：決定者管理人決定解除或者繼續(xù)履行合同解除的情形管理人自破產(chǎn)申請受理之日起兩個月內(nèi)未通知對方當事人；管理人自收到對方當事人催告之日起30日內(nèi)未答復；管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人有權要求管理人提供擔保，管理人不提供擔保的。【注意】超過通知或答復的法定期限，管理人即喪失要求對方繼續(xù)履行合同的選擇權，但如果是此后雙方均同意繼續(xù)履行合同，合同仍可繼續(xù)履行。選擇權的限制只能履行破產(chǎn)企業(yè)為他人提供擔保的合同；保險公司破產(chǎn)時尚未履行完畢的保險合同特別是人壽保險合同；除嚴重影響變價價值且無法分別處分，破產(chǎn)企業(yè)對外出租不動產(chǎn)的合同如房屋租賃合同。只能解除金融衍生品交易合同，進入破產(chǎn)程序時要提前終止，進行凈額結(jié)算次數(shù)只享有一次性的合同選擇履行權，不得反向再次或多次行使【注意】并不排斥其在選擇合同繼續(xù)履行后，再依據(jù)合同法有關規(guī)定及雙方的約定要求解除合同，或在解除合同后，當事人之間又協(xié)商簽訂新的有關合同。表示明示或默示（以實際行為表明履行，包括買賣合同中接收對方交付的標的物、租賃合同中接收租金且對履行不提出異議）3.結(jié)果：（1）繼續(xù)履行有損失的：共益?zhèn)鶆?；?）解除合同有損失的：普通債權，只能就實際損失部分申請，違約金不能申請，定金可以雙倍申請。（P298）【例題單選題】（2009年）2008年7月，甲、乙兩公司簽訂一份買賣合同。按照合同約定，雙方已于2008年8月底前各自履行了合同義務的50%，并應于2008年年底將各自剩余的50%的合同義務履行完畢。2008年10月，人民法院受理了債務人甲公司的破產(chǎn)申請。2008年10月31日，甲公司管理人收到了乙公司關于是否繼續(xù)履行該買賣合同的催告，但直至2008年12月初，管理人尚未對乙公司的催告做出答復。下列關于該買賣合同的表述中，正確的是（）。A.乙公司應當繼續(xù)履行合同B.乙公司無需繼續(xù)履行合同C.乙公司有權要求管理人就合同履行提供擔保D.乙公司有權就合同約定的違約金申報債權正確答案B答案解析本題考核破產(chǎn)申請的受理。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起2個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起30日內(nèi)未答復的，視為解除合同。所以本題情形視為解除合同，乙公司無需繼續(xù)履行合同。三、保全措施的處理人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除。【補充】保全措施，既包括民事訴訟保全措施，也包括在行政處罰程序中的保全措施，如海關、工商管理部門等采取的財產(chǎn)扣押、查封等措施，還應包括刑事訴訟中公安部門、司法部門采取的相關措施。（1）原有保全的處理：解除對債務人財產(chǎn)已采取保全措施的相關單位，在知悉人民法院已裁定受理有關債務人的破產(chǎn)申請后，應當依照企業(yè)破產(chǎn)法第19條的規(guī)定及時解除對債務人財產(chǎn)的保全措施。（NOT通知）恢復（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前裁定駁回破產(chǎn)申請，或者依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第一百零八條的規(guī)定裁定終結(jié)破產(chǎn)程序的，應當及時通知原已采取保全措施并已依法解除保全措施的單位按照原保全順位恢復相關保全措施。（2）在已依法解除保全的單位恢復保全措施或者表示不再恢復之前，受理破產(chǎn)申請的人民法院不得解除對債務人財產(chǎn)的保全措施?！究偨Y(jié)】駁回終結(jié)，通知恢復（原保全），未作表示，不得解除（現(xiàn)保全）。（2）破產(chǎn)保全的處理：破產(chǎn)申請受理后，對于可能因有關利益相關人的行為或者其他原因，影響破產(chǎn)程序依法進行的，受理破產(chǎn)申請的人民法院可以根據(jù)管理人的申請或者依職權，對債務人的全部或者部分財產(chǎn)采取保全措施?！纠}單選題】（2012年）甲公司因負債被債權人申請破產(chǎn)，人民法院受理了該破產(chǎn)申請。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法，破產(chǎn)申請受理后所實施的行為，符合法律規(guī)定的是（）。A.甲公司提前向乙公司清償18萬元債務B.管理人為了維護甲公司的利益，解除了甲公司與丙公司訂立但雙方均未履行的保管合同C.丁公司向甲公司清償了20萬元D.乙法院因民事執(zhí)行需要查封了甲公司一棟已出租的門市房并繼續(xù)執(zhí)行，不予中止正確答案B答案解析本題考核破產(chǎn)申請受理的法律后果。人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。所以選項A錯誤。受理破產(chǎn)申請后，債務人的債務人或財產(chǎn)持有人應向管理人清償或交付財產(chǎn)。所以選項C錯誤。人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。所以選項D錯誤。四、破產(chǎn)受理對訴訟的影響1.破產(chǎn)受理前訴訟的審理：（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而“尚未終結(jié)”的有關債務人的“民事訴訟”或者仲裁應當“中止”；在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁“繼續(xù)進行”。（2）個別清償訴訟：情形破產(chǎn)申請受理前，債權人就債務人財產(chǎn)提起下列訴訟，破產(chǎn)申請受理時案件尚未審結(jié)的，人民法院應當“中止審理”：主張次債務人代替?zhèn)鶆杖酥苯酉蚱鋬斶€債務的；主張債務人的出資人、發(fā)起人和負有監(jiān)督股東履行出資義務的董事、高級管理人員，或者協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員、實際控制人等直接向其承擔出資不實或者抽逃出資責任的；以債務人的股東與債務人法人人格嚴重混同為由，主張債務人的股東直接向其償還債務人對其所負債務的；其他就債務人財產(chǎn)提起的個別清償訴訟。處理債務人破產(chǎn)宣告后，人民法院應當依照企業(yè)破產(chǎn)法第四十四條的規(guī)定“判決駁回”債權人的訴訟請求。但是，債權人一審中變更其訴訟請求為追收的相關財產(chǎn)歸入債務人財產(chǎn)的除外。債務人破產(chǎn)宣告前，人民法院裁定駁回破產(chǎn)申請或者終結(jié)破產(chǎn)程序的，上述中止審理的案件應當依法恢復審理。2.破產(chǎn)受理前訴訟的執(zhí)行：（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人財產(chǎn)的執(zhí)行程序應當“中止”?！狙a充】個別清償訴訟的執(zhí)行：破產(chǎn)申請受理前，債權人就債務人財產(chǎn)向人民法院提起本規(guī)定第二十一條第一款所列訴訟，人民法院已經(jīng)作出生效民事判決書或者調(diào)解書但尚未執(zhí)行完畢的，破產(chǎn)申請受理后，相關執(zhí)行行為應當依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第十九條的規(guī)定中止，債權人應當依法向管理人申報相關債權。（2）財產(chǎn)歸屬債務人：破產(chǎn)申請受理后，有關債務人財產(chǎn)的執(zhí)行程序未中止的，采取執(zhí)行措施的相關單位應當依法予以糾正。依法執(zhí)行回轉(zhuǎn)的財產(chǎn)，人民法院應當認定為債務人財產(chǎn)。3.破產(chǎn)受理后訴訟的審理：（1）管轄：地域人民法院受理破產(chǎn)申請后，當事人提起的有關債務人的“民事訴訟案件”，應當由受理破產(chǎn)申請的人民法院管轄。移送受理破產(chǎn)申請的人民法院管轄的有關債務人的第一審民事案件，可以依據(jù)民事訴訟法第三十八條的規(guī)定，由上級人民法院提審，或者報請上級人民法院批準后交下級人民法院審理。指定受理破產(chǎn)申請的人民法院，如對有關債務人的海事糾紛、專利糾紛、證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償糾紛等案件不能行使管轄權的，可以依據(jù)民事訴訟法第三十七條的規(guī)定，由上級人民法院指定管轄。（2）個別清償訴訟：破產(chǎn)申請受理后，債權人就債務人財產(chǎn)向人民法院提起本規(guī)定第二十一條第一款所列訴訟（即個別清償訴訟）的，人民法院不予受理。債權人通過債權人會議或者債權人委員會，要求管理人依法向次債務人、債務人的出資人等追收債務人財產(chǎn)，管理人無正當理由拒絕追收，債權人會議依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第二十二條的規(guī)定，申請人民法院更換管理人的，人民法院應予支持。管理人不予追收，個別債權人代表全體債權人提起相關訴訟，主張次債務人或者債務人的出資人等向債務人清償或者返還債務人財產(chǎn)，或依法申請合并破產(chǎn)的，人民法院應予受理?！究偨Y(jié)】個別清償訴訟（代位權訴訟）尚未終結(jié)審理中止審理駁回（宣告破產(chǎn)）or恢復審理（駁回終結(jié)）尚未執(zhí)行完畢中止執(zhí)行向管理人申報債權受理后訴訟不受理要求管理人追收【例題多選題】債務人甲公司向A縣人民法院提出破產(chǎn)申請。甲公司一直拖欠乙公司合同款，據(jù)乙公司調(diào)查發(fā)現(xiàn)，甲公司有一筆對丙公司的債權已到期且怠于行使，乙公司在A縣人民法院對丙公司提出代位權訴訟。下列表述中正確的是（）。A.該訴訟不予受理B.乙公司通過債權人會議或者債權人委員會，要求管理人追收丙公司欠甲公司的款項C.管理人不予追收，乙公司提起訴訟，主張丙公司向自己清償D.管理人不予追收，乙公司代表全體債權人提起訴訟，主張丙公司返還甲公司財產(chǎn)正確答案ABD答案解析本題考核破產(chǎn)申請受理后的個別清償訴訟。破產(chǎn)申請受理后，債權人就債務人財產(chǎn)向人民法院提起個別清償訴訟的，法院不予受理。債權人通過債權人會議或者債權人委員會，要求管理人依法向次債務人、債務人的出資人等追收債務人財產(chǎn)，管理人無正當理由拒絕追收，債權人會議申請人民法院更換管理人的，人民法院應予支持。管理人不予追收，個別債權人代表全體債權人提起相關訴訟，主張次債務人或債務人的出資人等向債務人清償或者返還債務人財產(chǎn)，或依法申請合并破產(chǎn)的，法院應予受理?！纠}多選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列關于人民法院受理破產(chǎn)申請的法律后果的表述中，正確的有（）。A.有關債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除B.有關債務人財產(chǎn)的執(zhí)行程序應當終結(jié)C.已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關債務人的民事訴訟或仲裁應當中止D.已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關債務人的行政訴訟或刑事訴訟應當中止正確答案AC答案解析本題考核破產(chǎn)申請受理的法律后果。（1）選項AB：人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止，而非終結(jié)；（2）選項CD：人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關債務人的民事訴訟或仲裁應當中止，在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行；有關債務人財產(chǎn)的行政訴訟或者刑事訴訟的效力不受破產(chǎn)程序的影響。【考點四】管理人制度（四星）【考點介紹】本考點基本上年年考查客觀題，難度不大，重點為報酬的支付和管理人的人選。一、管理人的資格與指定1.產(chǎn)生辦法：管理人由人民法院指定。債權人會議認為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換。【分析】債權人會議對管理人的人選只有建議權，最終由法院指定或更換。2.管理人的種類（1）清算組：指定清算組擔任管理人的案件范圍：破產(chǎn)申請受理前，根據(jù)規(guī)定已經(jīng)成立的清算組，法院認為符合有關規(guī)定的案件；納入國家計劃的國有企業(yè)政策性破產(chǎn)案件；金融機構破產(chǎn)案件。（2）依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構；（3）中介機構中具有相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員【補充】對于事實清楚、債權債務關系簡單、債務人財產(chǎn)相對集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，可指定管理人名冊中的個人為管理人。3.任職條件：（1）有下列情形之一的，不得擔任管理人：因故意犯罪受過刑事處罰；曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；與本案有利害關系；人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。（2）因利害關系不得擔任管理人：時間與XX的關系情形中介機構、清算組成員債務人、債權人未了結(jié)的債權債務關系前3年內(nèi)債務人提供相對固定的中介服務現(xiàn)在或前3年內(nèi)債務人、債權人控股股東或者實際控制人現(xiàn)在或前3年內(nèi)債務人、債權人財務顧問、法律顧問中介機構、清算組派出人員、個人管理人現(xiàn)在或前3年內(nèi)債務人、債權人董事、監(jiān)事、高級管理人員債務人、債權人與董監(jiān)高或控股股東有夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關系4.管理人的指定方式：隨機一般破產(chǎn)案件指定管理人的主要方式。競爭（1）適用：適用于商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構或者在全國范圍有重大影響、法律關系復雜、債務人財產(chǎn)分散的企業(yè)破產(chǎn)案件。（2）數(shù)量：參與競爭的社會中介機構不得少于3家。（3）通過：被指定為管理人的社會中介機構應經(jīng)評審委員會成員1/2以上通過。接受推薦對于經(jīng)過行政清理、清算的商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構的破產(chǎn)案件，法院可以在金融監(jiān)督管理機構推薦的社會中介機構中指定管理人?！纠}多選題】（2009年）根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列注冊會計師中，不得擔任管理人的有（）。A.注冊會計師甲曾擔任債務人公司的獨立董事至人民法院受理破產(chǎn)申請2年前卸任B.注冊會計師乙的父親是債務人公司的控股股東C.注冊會計師丙因個人原因負債數(shù)額巨大，但與債務人公司無關D.注冊會計師丁最近3年來一直為債務人公司作外部審計工作，熟悉該企業(yè)情況正確答案ABD答案解析本題考核不得擔任管理人的規(guī)定。（1）選項A：現(xiàn)在擔任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔任債務人、債權人的董事、監(jiān)事、高級管理人員，不得擔任管理人；（2）選項B：與債權人或者債務人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關系，不得擔任管理人；（3）選項C：與債務人、債權人有未了結(jié)的債權債務關系，不得擔任管理人；（4）選項D：在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)，曾為債務人提供相對固定的中介服務，不得擔任管理人。【例題單選題】（2013年）2013年6月1日，人民法院受理了對甲公司提起的破產(chǎn)申請。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列人員中，有資格擔任管理人的是（）。A.3年前被吊銷執(zhí)業(yè)證書，但現(xiàn)已重獲執(zhí)業(yè)資格的會計師乙B.曾于2008年1月1日至2009年12月31日擔任甲公司法律顧問的丙律師事務所C.甲公司董事丁D.甲公司監(jiān)事會主席的妻子戊正確答案B答案解析本題考核破產(chǎn)管理人的任職資格。根據(jù)規(guī)定，曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書的人員，不得擔任破產(chǎn)管理人，因此選項A不選；現(xiàn)在擔任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔任債務人、債權人的財務顧問、法律顧問的，屬于需要回避的利害關系，選項B中，由于已經(jīng)超出了3年，因此可以擔任；現(xiàn)在擔任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔任債務人、債權人的董事、監(jiān)事、高級管理人員的，屬于有利害關系，因此選項C不得擔任；與債權人或者債務人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關系的，屬于利害關系人，因此選項D不得擔任。二、管理人的報酬1.誰確定：管理人的報酬由法院確定。債權人會議對管理人的報酬有異議，有權向法院提出。2.怎么算：（1）人民法院應根據(jù)債務人“最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額”（即無財產(chǎn)擔保的財產(chǎn)價值），分段確定管理人報酬（確定的是上限）。擔保權人優(yōu)先受償權的擔保物價值，不計入財產(chǎn)價值總額?！咀⒁狻抗芾砣藢Ｎ锏木S護、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，有權向擔保權人收取適當?shù)膱蟪?。?）管理人獲得的報酬是純報酬，不包括因進行破產(chǎn)管理工作需支付的其他費用。3.出不出：（1）清算組中有關政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬。（2）律師事務所、會計師事務所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付；破產(chǎn)清算事務所通過聘用其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付?！痉治觥吭撟约鹤龅牟蛔觯M用自己掏腰包。4.哪里出：應列入破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案（屬于破產(chǎn)費用）。并非由法院支付【例題多選題】（2014年）甲會計師事務所被人民法院指定為乙企業(yè)破產(chǎn)案件中的管理人。甲向債權人會議報告的有關報酬方案的下列內(nèi)容中，符合企業(yè)破產(chǎn)法律制度規(guī)定的有（）。A.將乙為他人設定抵押權的財產(chǎn)價值計入計酬基數(shù)B.甲就自己為將乙的抵押財產(chǎn)變現(xiàn)而付出的合理勞動收取適當報酬C.對受當?shù)卣嘘P部門指派參與破產(chǎn)企業(yè)清算工作的政府官員不發(fā)放報酬D.甲聘用外部專家協(xié)助履行管理人職責所需費用從其報酬中支付正確答案BCD答案解析本題考核破產(chǎn)管理人的報酬。（1）選項A：擔保權人優(yōu)先受償?shù)膿Ｎ飪r值原則上不計入管理人報酬的標的額；（2）選項B：清算組中有關政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬；（3）選項C：破產(chǎn)清算事務所通過聘用其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付；（4）選項D：管理人對擔保物的維護、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，有權向擔保權人收取適當?shù)膱蟪??！纠}多選題】（2012年）根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列關于破產(chǎn)管理人報酬的表述中，正確的有（）。A.人民法院采取公開競爭方式指定管理人的，其報酬方案由市場決定，不受有關司法解釋關于管理人報酬比例范圍的限制B.在指定清算組擔任管理人時，有關政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬C.擔保權人優(yōu)先受償?shù)膿Ｎ飪r值原則上不計入管理人報酬的標的額D.擔任管理人的會計師事務所聘用本專業(yè)的其他社會中介機構協(xié)助變現(xiàn)擔保物的，所需費用可由擔保權人承擔正確答案BC答案解析本題考核破產(chǎn)管理人報酬。人民法院采取公開競爭方式指定管理人的，可以根據(jù)社會中介機構提出的報價確定管理人報酬方案，但報酬比例不得超過法定的限制范圍；選項A錯誤。律師事務所、會計師事務所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付；選項D錯誤。三、管理人的職責與責任1.一般職責：財產(chǎn)管理（1）接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；（2）調(diào)查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；（3）決定債務人的內(nèi)部管理事務；（4）決定債務人的日常開支和其他必要開支；（5）管理和處分債務人的財產(chǎn)代表權（1）在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；（2）代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；（3）提議召開債權人會議；（4）對雙方均未履行完畢的合同，有權決定是否解除或者繼續(xù)履行（P276）2.報告職責：管理人一般報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會；未設立的,及時報告法院，第一次債權人會議前，應征得法院許可。（P302）重要財產(chǎn)權益轉(zhuǎn)讓（1）涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權益的轉(zhuǎn)讓；（2）探礦權、采礦權、知識產(chǎn)權等財產(chǎn)權的轉(zhuǎn)讓；（3）全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓；（4）債權和有價證券的轉(zhuǎn)讓重要負擔行為（1）借款；（2）設定財產(chǎn)擔保；（3）履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同；（4）放棄權利；（5）擔保物的取回【補充】管理人擬通過清償債務或者提供擔保取回質(zhì)物、留置物，或與質(zhì)權人、留置權人協(xié)議以質(zhì)物、留置物折價清償債務等方式，進行對債權人利益有重大影響的財產(chǎn)處分行為，應當及時報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會。未設立債權人委員會，管理人應當及時報告人民法院。3.對管理人的監(jiān)督：（1）管理人依法執(zhí)行職務，向法院報告工作，并接受債權人會議和債權人委員會監(jiān)督。（2）管理人應當列席債權人會議。管理人沒有正當理由不得辭去職務?！纠}多選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的有關規(guī)定，下列各項中，不屬于管理人的職責的有（）。A.接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料B.管理和處分債務人的財產(chǎn)C.債權人會議召開后，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)D.主持債權人會議正確答案CD答案解析本題考核管理人的職責。根據(jù)規(guī)定，第一次債權人會議之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)屬于管理人的職權；第一次債權人會議之后，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)屬于債權人會議的職權。主持債權人會議不是管理人的職責。債權人會議主席主持債權人會議?！究键c五】債務人財產(chǎn)概述（四星）【考點介紹】本考點在去年新增了很多內(nèi)容，建議對此著重關注。本考點在14年考核了主觀題，今年需要繼續(xù)重視。一、1.破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?.清償：（1）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a(chǎn)隨時清償?！痉治觥科飘a(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆諆?yōu)先于無財產(chǎn)擔保債權的受償權。（2）債務人財產(chǎn)不足以清償所有“破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆铡钡?，先行清償破產(chǎn)費用。（3）債務人財產(chǎn)不足以清償所有“破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆铡钡?，按照比例清償。?）如果債務人財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用，應當受理破產(chǎn)案件，并作出破產(chǎn)宣告，作出終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定?！纠}多選題】人民法院受理了甲企業(yè)的破產(chǎn)案件，經(jīng)清查，甲企業(yè)債務人財產(chǎn)共280萬元（不含擔保財產(chǎn)），共需支付破產(chǎn)案件訴訟費用20萬元；管理、變價債務人財產(chǎn)的費用320萬元；因債務人不當?shù)美a(chǎn)生的債務100萬元和債務人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務50萬元，關于甲企業(yè)的清償問題，下列說法正確的有（）。A.管理人應當提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序B.應支付訴訟費用11.43萬元；支付管理、變價債務人財產(chǎn)的費用182.86萬元；支付因債務人不當?shù)美a(chǎn)生的債務57.14萬元；支付債務人致人損害所產(chǎn)生的債務28.57萬元C.應支付訴訟費用16.47萬元；支付管理、變價債務人財產(chǎn)的費用263.53萬元，剩余債務不再支付D.應支付訴訟費用20萬元；支付管理、變價債務人財產(chǎn)的費用177.02萬元；支付因債務人不當?shù)美a(chǎn)生的債務55.32萬元；支付債務人致人損害所產(chǎn)生的債務27.66萬元正確答案AC答案解析本題考核破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆盏那鍍?。根?jù)規(guī)定，破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a(chǎn)隨時清償。債務人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆盏?，先行清償破產(chǎn)費用。本題中，前兩項費用屬于破產(chǎn)費用，后兩項費用屬于共益?zhèn)鶆?，依照?guī)定應先清償破產(chǎn)費用，但是債務人財產(chǎn)280萬元不足以清償兩項破產(chǎn)費用，應按照比例280（320+20）=82.35%清償，因此選項BD的計算錯誤，本題中，全部的債務人財產(chǎn)全部清償破產(chǎn)費用后，共益?zhèn)鶆詹辉偾鍍?。二、債務人財產(chǎn)的范圍1.屬于的情況：我國立法采取的是膨脹主義。債務人財產(chǎn)包括破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務人取得的財產(chǎn)。（1）受理時的財產(chǎn)： 一般除債務人所有的貨幣、實物外，債務人依法享有的可以用貨幣估價并可以轉(zhuǎn)讓的債權、股權、知識產(chǎn)權、用益物權等財產(chǎn)和財產(chǎn)權益，均應認定為債務人財產(chǎn)。擔保財產(chǎn)債務人已依法設定擔保物權的特定財產(chǎn)，應當認定為債務人財產(chǎn)。對債務人的特定財產(chǎn)在擔保物權消滅或者實現(xiàn)擔保物權后的剩余部分，在破產(chǎn)程序中可用以清償破產(chǎn)費用、共益?zhèn)鶆蘸推渌飘a(chǎn)債權。共有財產(chǎn)范圍債務人對按份享有所有權的共有財產(chǎn)的相關份額，或者共同享有所有權的共有財產(chǎn)的相應財產(chǎn)權利，以及依法分割共有財產(chǎn)所得部分，人民法院均應認定為債務人財產(chǎn)。共有財產(chǎn)是否可分割宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)清算，屬于共有財產(chǎn)分割的法定事由。裁定債務人重整或者和解的，共有財產(chǎn)的分割應當依據(jù)物權法第九十九條的規(guī)定進行；基于重整或者和解的需要必須分割共有財產(chǎn)，管理人請求分割的，人民法院應予準許。后果因分割共有財產(chǎn)導致其他共有人損害產(chǎn)生的債務，其他共有人請求作為共益?zhèn)鶆涨鍍數(shù)模嗣穹ㄔ簯柚С?。?）破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前的財產(chǎn)：破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前財產(chǎn)的增值，包括孳息等。財產(chǎn)追回：確認無效或可撤銷后追回的，股東補足的出資等。執(zhí)行回轉(zhuǎn)的財產(chǎn)：破產(chǎn)申請受理后，有關債務人財產(chǎn)的執(zhí)行程序未中止的，采取執(zhí)行措施的相關單位應當予以糾正。依法執(zhí)行回轉(zhuǎn)的財產(chǎn)，法院應當認定為債務人財產(chǎn)。2.不屬于的情況：（1）債務人基于倉儲、保管、承攬、代銷、借用、寄存、租賃等合同或者其他法律關系占有、使用的他人財產(chǎn)；（2）債務人在所有權保留買賣中尚未取得所有權的財產(chǎn)；（3）所有權專屬于國家且不得轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)。【例題單選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋（二）的規(guī)定，下列財產(chǎn)應認定為債務人財產(chǎn)的是（）。A.債務人企業(yè)中屬于國家所有的廠房和土地B.債務人企業(yè)基于承攬合同占有他人的加工材料C.破產(chǎn)受理后債務人企業(yè)銀行存款的利息D.債務人在所有權保留買賣中尚未取得所有權的財產(chǎn)正確答案C答案解析本題考核債務人財產(chǎn)的認定。根據(jù)規(guī)定，下列財產(chǎn)不應認定為債務人財產(chǎn)：（1）債務人基于倉儲、保管、承攬、代銷、借用、寄存、租賃等合同或者其他法律關系占有、使用的他人財產(chǎn)；（2）債務人在所有權保留買賣中尚未取得所有權的財產(chǎn)；（3）所有權專屬于國家且不得轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)；（4）其他。債務人已依法設定擔保物權的特定財產(chǎn)，人民法院應當認定為債務人財產(chǎn)。三、債務人財產(chǎn)的收回1.出資收回：（1）管理人代表債務人提起訴訟，主張出資人向債務人依法繳付未履行的出資或者返還抽逃的出資本息，出資人以認繳出資尚未屆至公司章程規(guī)定的繳納期限或者違反出資義務已經(jīng)超過訴訟時效為由抗辯的，人民法院不予支持。（2）管理人依據(jù)公司法的相關規(guī)定代表債務人提起訴訟，主張公司的發(fā)起人和負有監(jiān)督股東履行出資義務的董事、高級管理人員，或者協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員、實際控制人等，對股東違反出資義務或者抽逃出資承擔相應責任，并將財產(chǎn)歸入債務人財產(chǎn)的，人民法院應予支持。2.非法占用收回：債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應當追回。（1）非正常收入的界定：債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權獲取的以下收入，人民法院應當認定為企業(yè)破產(chǎn)法第三十六條規(guī)定的非正常收入：績效獎金；普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入；其他非正常收入。（2）董監(jiān)高的債權申報： 因返還第、項非正常收入形成的債權作為普通債權因返還第項非正常收入形成的債權按照該企業(yè)職工平均工資計算的部分作為拖欠職工工資清償；高出平均工資部分，作為普通債權清償3.擔保物收回：（1）在人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人可以通過清償債務或者提供為債權人接受的擔保，取回質(zhì)物、留置物。在質(zhì)物或者留置物的價值低于被擔保的債權額時，以該質(zhì)物或者留置物當時的市場價值為限。（2）管理人擬通過清償債務或者提供擔保取回質(zhì)物、留置物，或與質(zhì)權人、留置權人協(xié)議以質(zhì)物、留置物折價清償債務等方式，進行對債權人利益有重大影響的財產(chǎn)處分行為，應當及時報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會。未設立債權人委員會，管理人應當及時報告人民法院?！纠}多選題】債務人有企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的破產(chǎn)原因情形時，債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權獲取的收入，人民法院應當認定為非正常收入的是（）。A.出租自有住房取得的收入B.績效獎金C.普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入D.未拖欠職工工資情況下獲取的企業(yè)職工平均工資計算的部分正確答案BC答案解析本題考核董事、監(jiān)事、高級管理人員非正常收入的確認。根據(jù)規(guī)定，債務人有企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的情形時，債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權獲取的以下收入，人民法院應當認定為企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的非正常收入：（1）績效獎金；（2）普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入；（3）其他非正常收入?！究键c六】破產(chǎn)撤銷權與無效行為（五星）【考點介紹】本考點在去年有大量新增，而且內(nèi)容難度比較大，需要結(jié)合圖示分析各種情況，建議多聽幾遍課件。一、破產(chǎn)無效行為1.范圍：不分時間（1）為逃避債務而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；（2）虛構債務或者承認不真實的債務的。【分析】在喪失清償能力時隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，本身就是客觀上損害債權人利益的無效行為，行為作出必然違法。2.處理：管理人主張被隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的實際占有人返還債務人財產(chǎn)，或者主張債務人虛構債務或者承認不真實債務的行為無效并返還債務人財產(chǎn)的，法院應予支持。二、破產(chǎn)撤銷權 1.提出者：管理人債權人 管理人破產(chǎn)法上的撤銷權 處理 管理人依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第三十一條和第三十二條的規(guī)定提起訴訟，請求撤銷涉及債務人財產(chǎn)的相關行為（即可撤銷行為）并由相對人返還債務人財產(chǎn)（被告為相對人）的，人民法院應予支持。 責任 管理人因過錯未依法行使撤銷權導致債務人財產(chǎn)不當減損，債權人提起訴訟主張管理人對其損失承擔相應賠償責任的，人民法院應予支持。 債權人合同法上的撤銷權 （1）破產(chǎn)申請受理后，管理人未依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第三十一條的規(guī)定請求撤銷債務人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理價格交易、放棄債權行為的，債權人依據(jù)合同法第七十四條等規(guī)定提起訴訟，請求撤銷債務人上述行為并將因此追回的財產(chǎn)歸入債務人財產(chǎn)的，法院應予受理。（2）相對人以債權人行使撤銷權的范圍超出債權人的債權抗辯的，人民法院不予支持。 【分析】不同于一般的合同法撤銷權，行使范圍不受自己債權的限制，是代表訴訟。 2.撤銷的情形：（1）受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)有以下情節(jié)：債務人有破產(chǎn)原因，仍對個別債權人進行清償，但是個別清償使債務人財產(chǎn)受益的除外。 有擔保不可撤債務人對以自有財產(chǎn)設定擔保物權的債權進行的個別清償，管理人請求撤銷，人民法院不予支持。但是，債務清償時擔保財產(chǎn)的價值低于債權額的除外。必要的不可撤債務人對債權人進行的以下個別清償，管理人請求撤銷的，人民法院不予支持： 債務人為維系基本生產(chǎn)需要而支付水費、電費等的； 債務人支付勞動報酬、人身損害賠償金的； 使債務人財產(chǎn)受益的其他個別清償。 惡意可以撤債務人經(jīng)訴訟、仲裁、執(zhí)行程序?qū)鶛嗳诉M行的個別清償，管理人請求撤銷的，人民法院不予支持。但是，債務人與債權人惡意串通損害其他債權人利益的除外。 【總結(jié)】個別清償行為（2）受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)