資金拆借案例情況

案例研習(xí)（60）：資金拆借解決之道【案例情況】一、貴州百靈：大額資金拆借給非關(guān)聯(lián)方【報(bào)告期內(nèi)，公司其他應(yīng)收款項(xiàng)中有較大數(shù)額為拆借給其他公司的資金，請保薦人、律師核查發(fā)行人拆借給其他公司資金的原因及雙方合作的具體內(nèi)容，資金往來采取的形式、資金占用費(fèi)的定價(jià)及依據(jù)，并對上述資金拆借行為的合法性及是否會給公司帶來潛在風(fēng)險(xiǎn)發(fā)表意見?！?、關(guān)于發(fā)行人將資金拆借給貴州宏立城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱：“宏立城公司”）。發(fā)行人共計(jì)9次借款給宏立城公司。其中2005年8次，總金額41，250，000.00元；2006年借款1次，金額10，000，000.00元。宏立城公司于2005年還款5，000，000.00 元，2006年4月分兩次還款共計(jì)21，280，000.00元，2006 年5月還款23，000，000.00元，2006年10月還款1，970，000。00元。雙方在業(yè)務(wù)上沒有任何合作，資金拆借的原因是資金周轉(zhuǎn)的臨時相互支持，約定不支付利息及其他形式的資金占用費(fèi)，但由于宏立城公司逾期還款，支付了發(fā)行人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金4，030，000.00元。2、關(guān)于發(fā)行人將資金拆借給貴州中衛(wèi)時代醫(yī)藥經(jīng)營有限公司（以下簡稱：“中衛(wèi)時代”）。發(fā)行人于2005年7月借款24，000，000.00元給中衛(wèi)時代。中衛(wèi)時代于2007年8月還清借款。借款時中衛(wèi)時代是發(fā)行人的經(jīng)銷商，資金拆借的原因是資金周轉(zhuǎn)的臨時相互支持，約定不支付利息及其他形式的資金占用費(fèi)。3、關(guān)于發(fā)行人將資金拆借給安順商廈有限責(zé)任公司（以下簡稱：“安順商廈”）。發(fā)行人于2006年4-5月共計(jì)借款21，000，000.00元給安順商廈，并于2007年6月代安順商廈支付保險(xiǎn)費(fèi)20，300.00元。安順商廈于2008年6月全部還清。雙方在業(yè)務(wù)上沒有任何合作，資金拆借的原因是資金周轉(zhuǎn)的臨時相互支持，約定不支付利息及其他形式的資金占用費(fèi)。4、關(guān)于發(fā)行人將資金拆借給安順開發(fā)區(qū)土地開發(fā)收購儲備交易中心（以下簡稱：“交易中心”）。發(fā)行人于2006年12月借款20，000，000.00 元給交易中心，交易中心于2007年2月還款8，000，000.00元，2007年4月還款10，000，000.00元，2007年7月還款2，000，000.00元。雙方在業(yè)務(wù)上沒有任何合作，資金拆借的原因是資金周轉(zhuǎn)的臨時相互支持，約定不支付利息及其他形式的資金占用費(fèi)。但由于交易中心逾期還款，支付了發(fā)行人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金450，166.00元。5、關(guān)于發(fā)行人將資金拆借給貴陽白云金田房地產(chǎn)綜合開發(fā)有限公司（以下簡稱：“金田公司”）。發(fā)行人于2006年陸續(xù)借款12，000，000.00元、2007年3月借款5，000，000.00 元共計(jì)17，000，000.00元給金田公司。金田公司于2007年10月還款15，500，000.00元，余款于2008年全部還清。雙方在業(yè)務(wù)上沒有任何合作，資金拆借的原因是資金周轉(zhuǎn)的臨時相互支持，約定不支付利息及其他形式的資金占用費(fèi)。6、關(guān)于發(fā)行人將資金拆借給貴州嘉黔房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱：“嘉黔公司”）。自2005年5月至2007年末，發(fā)行人累計(jì)向嘉黔公司拆借資金6,724.75萬元， 2008年6月末嘉黔公司全部還清。拆借資金時嘉黔公司為發(fā)行人的控股子公司，資金拆借的原因是為了支持子公司的房地產(chǎn)開發(fā)，約定不支付利息及其他形式的資金占用費(fèi)。7、關(guān)于發(fā)行人將資金拆借給吉源實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司（以下簡稱：“吉源公司”）。發(fā)行人于2007年8月陸續(xù)借款17，000，000.00 元給吉源公司。吉源公司于2008年1月還清全部借款。雙方在業(yè)務(wù)上沒有任何合作，資金拆借的原因是資金周轉(zhuǎn)的臨時相互支持，約定不支付利息及其他形式的資金占用費(fèi)。8、關(guān)于發(fā)行人將資金拆借給貴州宏泰化工有限責(zé)任公司（以下簡稱：“宏泰公司”）。發(fā)行人于2006年10月借款5，000，000.00元給宏泰公司，宏泰公司于2007年9月還清，逾期6個月。雙方在業(yè)務(wù)上沒有任何合作，資金拆借的原因是資金周轉(zhuǎn)的臨時相互支持，約定不支付利息及其他形式的資金占用費(fèi)。但由于宏泰公司逾期還款，支付了發(fā)行人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金43.64萬元。發(fā)行人將資金拆借給上述借款人違反了貸款通則的相應(yīng)規(guī)定，雖未收取資金占用費(fèi)，但收取了宏立城公司、交易中心及宏泰公司逾期還款的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，存在被中國人民銀行按貸款通則第七十三條的規(guī)定按違規(guī)收入處以1倍以上至5倍以下罰款的風(fēng)險(xiǎn)。2009年3月6日，發(fā)行人控股股東姜偉出具承諾函，承諾發(fā)行人若因在本承諾書出具日之前對外拆借資金而導(dǎo)致的行政、司法處罰給發(fā)行人帶來的經(jīng)濟(jì)損失，全部由其本人承擔(dān)。綜上，本所認(rèn)為，發(fā)行人資金拆借行為雖然違反了貸款通則的相應(yīng)規(guī)定，存在被處罰的風(fēng)險(xiǎn)，但鑒于發(fā)行人控股股東姜偉已出具承諾函，發(fā)行人的利益不會因此受到影響，上述資金拆借行為不會對本次發(fā)行并上市產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性障礙。二、太陽電纜：代理捐款理財(cái)【請保薦人和律師核查并披露福建省青少年發(fā)展基金會和南平市困難黨員幫扶基金會給發(fā)行人提供借款的原因。】經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人分別向福建省青少年發(fā)展基金會和南平市困難黨員扶基金會借款200萬元和50萬元，這兩筆款項(xiàng)實(shí)際上是發(fā)行人分別向福建省青少年發(fā)展基金會和南平市困難黨員幫扶基金會的捐款。上述兩個基金會是為了保證其基金的保值增值，尋求安全性高、具有穩(wěn)定收益的投資回報(bào)，而將上述款項(xiàng)出借給發(fā)行人。根據(jù)發(fā)行人與福建省青少年發(fā)展基金會、南平市困難黨員幫扶基金會分別于2006年9月30日、2007年9月3日簽訂的太陽電纜希望工程基金捐贈合作協(xié)議書和投資協(xié)議書，發(fā)行人應(yīng)每年分別向福建省青少年發(fā)展基金會和南平市困難黨員幫扶基金會支付固定收益25萬元和6萬元。由于上述兩項(xiàng)借款不符合貸款通則之規(guī)定，經(jīng)雙方協(xié)商同意，發(fā)行人已于2007年11月27日分別向福建省青少年發(fā)展基金會和南平市困難黨員幫扶基金會歸還了上述借款。本所律師認(rèn)為，雖然上述兩項(xiàng)借款不符合貸款通則之規(guī)定，但發(fā)行人作為借入方，不存在因違規(guī)收入而被處罰的風(fēng)險(xiǎn)，因此，上述事項(xiàng)對發(fā)行人本次發(fā)行上市不會產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響。三、凱美特氣：向外資關(guān)聯(lián)方拆借資金【2009年9月，公司與關(guān)聯(lián)方香港浩訊簽訂借款協(xié)議，向其借款1820萬元用于流動資金所需；2010年，公司以支付的香港浩訊原擬香港上市中介費(fèi)319萬元抵償部分借款金額。截至期末，發(fā)行人與香港浩訊之間的借款金額為1500萬元。請發(fā)行人律師說明發(fā)行人與香港浩訊之間發(fā)生的該借款是否符合人民銀行、銀監(jiān)會關(guān)于資金借款的相關(guān)規(guī)定，這種行為是否符合外匯管理相關(guān)規(guī)定、是否構(gòu)成本次發(fā)行障礙】（一）基本情況1、經(jīng)核查，香港浩訊為發(fā)行人的控股股東，2001年8月17日在香港成立的有限公司，現(xiàn)持有32121246-000-08-07-0 號商業(yè)登記證，注冊地址為香港九龍尖沙嘴赫德道8號20樓C室。2、2009年5月19日，香港浩訊與中國石油化工股份有限公司催化劑分公司簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，股權(quán)轉(zhuǎn)讓款共計(jì)人民幣18,202,639.92元。2009年9月1日，香港浩訊與中國石油化工股份有限公司催化劑分公司簽訂了委托付款書并向發(fā)行人出具了授權(quán)書，委托發(fā)行人代香港浩訊收取該股份轉(zhuǎn)讓款，并授權(quán)發(fā)行人辦理此事項(xiàng)。3、2009年9月7日，香港浩訊與發(fā)行人簽訂了借款合同，香港浩訊同意將委托發(fā)行人收取的代收股份轉(zhuǎn)讓款以借款的方式借貸給發(fā)行人，借款期限為2009年9月8日至2010年9月8日。2010年5月10日，發(fā)行人向國家外匯管理局岳陽市中心支局提出湖南凱美特氣體股份有限公司申請暫時存放香港浩訊轉(zhuǎn)讓境內(nèi)投資所得的報(bào)告，申請將上述款項(xiàng)存放于公司賬戶內(nèi)。2010年5月12日，發(fā)行人該申請獲得了國家外匯管理局岳陽市中心支局資本項(xiàng)目外匯的核準(zhǔn)。根據(jù)發(fā)行人的說明，發(fā)行人正在辦理購匯并擬于近期將該筆款項(xiàng)歸還給香港浩訊。（二）律師核查意見1、發(fā)行人將代收控股股東香港浩訊的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款未及時申請換匯支付而予以暫時保管存放的行為，實(shí)質(zhì)上已經(jīng)構(gòu)成了發(fā)行人與香港浩訊之間的借貸關(guān)系；因香港浩訊系一家香港法人，發(fā)行人系其控股的一家境內(nèi)外商投資企業(yè)，上述企業(yè)之間的借貸關(guān)系不適用中國人民銀行、銀監(jiān)會關(guān)于境內(nèi)企業(yè)之間的資金借款的相關(guān)規(guī)定。2、上述因臨時保管存放股權(quán)轉(zhuǎn)讓款方式產(chǎn)生的境內(nèi)外企業(yè)之間的資金借貸關(guān)系，屬于資本項(xiàng)下外匯管理業(yè)務(wù)。中國目前外匯管理法律法規(guī)規(guī)定資本項(xiàng)下的外匯業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)?shù)玫酵鈪R管理部門的審批或核準(zhǔn)，發(fā)行人上述行為已得到了國家外匯管理局岳陽市中心支局資本項(xiàng)目外匯項(xiàng)下的核準(zhǔn)，因此不違反有關(guān)外匯管理法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定。目前，發(fā)行人正在向外匯管理部門申請購匯歸還該筆借款。據(jù)此，發(fā)行人因臨時保管控股股東委托收取的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款產(chǎn)生的境內(nèi)外企業(yè)之間的資金借貸行為未損害發(fā)行人及其他股東、債權(quán)人的利益，且得到了有關(guān)外匯管理部門的核準(zhǔn)，對本次發(fā)行及上市不構(gòu)成實(shí)質(zhì)法律障礙。四、順網(wǎng)科技：盡早規(guī)范風(fēng)險(xiǎn)較?。ㄒ唬┬☆~資金占用發(fā)行人前身順網(wǎng)信息建立初期，經(jīng)營規(guī)模較小，關(guān)聯(lián)交易及重大事項(xiàng)審批決策流程較為簡單。在資金使用方面主要采用項(xiàng)目負(fù)責(zé)人提出申請、財(cái)務(wù)部經(jīng)理復(fù)核、總經(jīng)理批示及董事長（執(zhí)行董事）審批的決策機(jī)制。報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人實(shí)際控制人及主要股東存在如下占用發(fā)行人資金的情況及所履行審批決策程序如下：1、2007年發(fā)行人控股股東、實(shí)際控制人華勇先生向公司借款20萬元及2009年主要股東壽建明向公司借款14,026.00元；2007年由順網(wǎng)信息總經(jīng)理辦公室根據(jù)當(dāng)時經(jīng)營環(huán)境的客觀需要，提出申請，授予執(zhí)行董事華勇先生一定數(shù)量的日常經(jīng)營所需的備用金，額度為20萬元；授予壽建明先生一定數(shù)量的日常經(jīng)營所需的備用金，額度為20萬元。經(jīng)上報(bào)財(cái)務(wù)部經(jīng)理復(fù)核后遞交總經(jīng)理批示，并在其明確同意后，由執(zhí)行董事審批通過；2、2008年華勇先生控制的鴻大網(wǎng)絡(luò)向公司借款80萬元2008年董事長華勇先生的關(guān)聯(lián)公司鴻大網(wǎng)絡(luò)向順網(wǎng)信息短期借貸流動資金80萬元用于鴻大網(wǎng)絡(luò)的生產(chǎn)經(jīng)營周轉(zhuǎn)，鑒于順網(wǎng)信息當(dāng)時流動資金充裕，經(jīng)上報(bào)財(cái)務(wù)部經(jīng)理復(fù)核后遞交總經(jīng)理批示，并在其明確同意后，由執(zhí)行董事審批通過；3、發(fā)行人主要股東壽建明先生控制的雨虹網(wǎng)吧于2008年向公司借款17,857.78元雨虹網(wǎng)吧為降低采購成本，曾通過順網(wǎng)信息先行墊付并代購了部分硬件設(shè)備，金額為17,857.78元。經(jīng)上報(bào)財(cái)務(wù)部經(jīng)理復(fù)核后遞交總經(jīng)理批示，并在其明確同意后，由執(zhí)行董事審批通過。除雨虹網(wǎng)吧與順網(wǎng)信息偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易（代購設(shè)備）外，報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人與雨虹網(wǎng)吧無其它關(guān)聯(lián)交易，雨虹網(wǎng)吧使用的網(wǎng)維大師軟件系通過代理商購買。上述實(shí)際控制人及主要股東在報(bào)告期內(nèi)對發(fā)行人前身順網(wǎng)信息的資金占用金額較小，并已在股份公司設(shè)立前全部歸還。盡管報(bào)告期內(nèi)的資金占用履行了當(dāng)時的內(nèi)部程序，但程序簡單，且無防范關(guān)聯(lián)交易和大股東資金占用的相關(guān)制度。在股份公司設(shè)立后，發(fā)行人逐步建立了完善的法人治理結(jié)構(gòu)，建立了有效的內(nèi)控管理體系，通過規(guī)范財(cái)務(wù)管理，已形成防范控股股東及其他關(guān)聯(lián)方占用發(fā)行人資金的監(jiān)管機(jī)制，并已在制度上和日常經(jīng)營中規(guī)范了關(guān)聯(lián)交易行為。（二）公司向股東借款從發(fā)行人前身順網(wǎng)信息2005年7月成立至2007年11月份的28個月中，發(fā)行人致力于研發(fā)和尋找商業(yè)模式，各方面投入較大，原始投資已顯不足。同時，由于網(wǎng)絡(luò)廣告及推廣業(yè)務(wù)的快速發(fā)展，發(fā)行人存在流動資金緊缺的情況。期間，由于發(fā)行人尚處于創(chuàng)業(yè)期、資產(chǎn)較少，發(fā)展資金完全來自于自身累積資金，并未能獲得銀行貸款。為了保證業(yè)務(wù)的持續(xù)發(fā)展，主要股東壽建明及實(shí)際控制人華勇先生的妹妹華燕女士在2006年7月至2007年4月臨時無償拆借給發(fā)行人156,310.00元和300,000.00元以緩解營運(yùn)資金的不足。上述借款于2007年期末的余額分別為156,310.00和300,000.00元。2008年隨著發(fā)行人各項(xiàng)業(yè)務(wù)快速發(fā)展，營運(yùn)資金不足狀況得到改善，發(fā)行人分別于2008年底和2009年8月歸還上述臨時拆借款。截至本招股說明書簽署日，上述關(guān)聯(lián)方資金往來已全部結(jié)清。經(jīng)保薦機(jī)構(gòu)、發(fā)行人律實(shí)及申報(bào)會計(jì)師核查，發(fā)行人及其關(guān)聯(lián)方之間于過往年度發(fā)生的資金拆借行為，不符合貸款通則的規(guī)定，但鑒于系發(fā)生在發(fā)行人整體變更為股份公司前，上述資金拆借金額較小且未支付利息或收取資金占用費(fèi)，經(jīng)清理規(guī)范，順網(wǎng)信息與關(guān)聯(lián)方的上述資金拆借已結(jié)清，并未發(fā)生損害發(fā)行人及其他股東利益的情況。股份公司成立后，發(fā)行人已形成防范控股股東及其他關(guān)聯(lián)方占用公司資金的監(jiān)管機(jī)制，未再發(fā)生類似情況。具體的制度和措施如下：發(fā)行人的公司章程第四十三條、第八十一條、第一百零九條、第一百一十三條和第一百二十二條規(guī)定了有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的特殊決策程序，其中，包括了關(guān)聯(lián)股東及有利害關(guān)系董事在進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易表決時的回避程序和獨(dú)立董事在關(guān)聯(lián)交易中的特別職權(quán)。2009年11月18日，發(fā)行人創(chuàng)立大會審議通過了獨(dú)立董事工作制度。此外，發(fā)行人實(shí)際控制人華勇承諾：不利用大股東的地位通過以下列方式將公司資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用：有償或無償?shù)夭鸾璋l(fā)行人的資金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；通過銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款；委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動；為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票；代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)。五、西泵股份：以同期貸款利率拆借資金由于中小民營企業(yè)融資渠道單一、融資困難，隨著公司生產(chǎn)規(guī)模的擴(kuò)大，資金需求量上升，公司及各子公司單純依靠銀行貸款難以滿足資金需求。為了保證公司研發(fā)投入和生產(chǎn)經(jīng)營的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，減輕資金壓力，本公司及控股子公司西泵特鑄向控股股東宛西制藥及其子公司按市場同期貸款利率有償拆借資金。報(bào)告內(nèi)，本公司及子公司向宛西制藥及其子公司拆借資金情況如下表：公司及子公司各年度向宛西制藥拆借資金金額較大，大部分是由于公司及子公司因臨時資金頭寸緊張，為及時償還銀行貸款，向宛西制藥及其子公司短期拆借資金。2008年度，公司及子公司向大股東拆借資金數(shù)額較大，原因是受金融危機(jī)影響，公司的銷售回款速度降低，導(dǎo)致公司現(xiàn)金流緊張，此外，2008年公司投資設(shè)立南陽零部件，資金需求增加，因此增加了向大股東的資金拆借；2008年度，公司及子公司向大股東還款數(shù)量大幅增加，主要原因是公司及子公司于當(dāng)年向大股東歸還了2007年末其他應(yīng)付款9,252.08萬元及長期應(yīng)付款2500萬元，導(dǎo)致當(dāng)年還款金額超過拆入金額。2009年度，隨著產(chǎn)品產(chǎn)銷量增加，公司營運(yùn)資金緊張狀況得到緩解，向宛西制藥資金拆借減少。2010年1-6月，公司及子公司生產(chǎn)經(jīng)營情況進(jìn)一步好轉(zhuǎn)，向宛西制藥及其子公司資金拆借金額大幅降低，未來公司將繼續(xù)加強(qiáng)應(yīng)收賬款回收力度，提高營運(yùn)資金管理水平，從而避免向宛西制藥及其子公司進(jìn)行資金拆借。六、雙環(huán)傳動：發(fā)行人是否通過資金拆借調(diào)節(jié)利潤（一）雙環(huán)傳動及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)之間資金的占用情況1、雙環(huán)傳動與雙環(huán)集團(tuán)之間的資金占用公司與雙環(huán)集團(tuán)之間發(fā)生的經(jīng)營性資金占用主要為2006年末公司向雙環(huán)集團(tuán)購買機(jī)器設(shè)備等資產(chǎn)所形成的應(yīng)付賬款，基于公司經(jīng)營發(fā)展需要，公司營運(yùn)資金較為短缺，公司暫未歸還該筆款項(xiàng)，經(jīng)雙方約定，該款項(xiàng)自2007年7月1日起開始計(jì)息。2007年和2008年，公司對雙環(huán)集團(tuán)提供的資金所支付的年利率分別為0.60%和0.72%，系參照雙環(huán)集團(tuán)同期向銀行借款利率確定。截至2008年12月31日，發(fā)行人已結(jié)清全部資金往來本息。雙環(huán)集團(tuán)基于資源合理分配并有效利用的原則，進(jìn)行資金調(diào)度。根據(jù)玉環(huán)鍛造和雙環(huán)集團(tuán)之間簽訂的借款協(xié)議書，對資金占用參照銀行同期貸款利率收取資金使用費(fèi)。2007年，玉環(huán)鍛造對提供給雙環(huán)集團(tuán)的資金按0.62%的月利率收取利息，2007年7月，發(fā)行人收購玉環(huán)鍛造，玉環(huán)鍛造成為發(fā)行人子公司后，雙環(huán)集團(tuán)逐步歸還向玉環(huán)鍛造借款。2008年，雙環(huán)集團(tuán)對提供給玉環(huán)鍛造的資金按0.61%的月利率收取資金使用費(fèi)，截至2008年12月31日，已結(jié)清全部資金往來本息。江蘇雙環(huán)設(shè)立之初，由于資金有限，雙環(huán)集團(tuán)將閑置資金拆借給江蘇雙環(huán)使用，以解決其營運(yùn)和投資資金需求。2007年和2008年，雙環(huán)集團(tuán)對提供給江蘇雙環(huán)的資金分別按0.62%和0.63%的月利率收取資金占用費(fèi)，系參照了同期銀行貸款利率，截至2008年12月31日，已結(jié)清全部資金往來本息。2、雙環(huán)傳動及其子公司與關(guān)聯(lián)自然人之間的資金占用情況報(bào)告期內(nèi)，公司向關(guān)聯(lián)自然人的借款情況如下：蔣亦卿、葉春柳和柳守丹系原玉環(huán)鍛造股東，該筆借款是玉環(huán)鍛造延期支付向股東分紅而形成。截至2008年12月31日，發(fā)行人與關(guān)聯(lián)自然人之間資金往來的本息已全部結(jié)清。3、資金占用還款資金來源截至2008年末，發(fā)行人及其子公司已經(jīng)清理了關(guān)聯(lián)方之間的全部資金往來本息，發(fā)行人歸還關(guān)聯(lián)方資金的來源主要為公司的經(jīng)營積累和債務(wù)融資。20072008年，公司息稅折舊攤銷前利潤分別為11,069.60萬元、15,643.28萬元；2008年12月31日，公司短期借款和長期借款余額分別為16,500.00萬元和9,000.00萬元，合計(jì)25,500.00萬元。公司的經(jīng)營積累以及通過債務(wù)融資獲取的資金能夠保障公司歸還對關(guān)聯(lián)方的資金占用，還款資金來源合法合規(guī)。4、資金占用對發(fā)行人經(jīng)營業(yè)績的影響20072008年度，雙環(huán)集團(tuán)和關(guān)聯(lián)自然人以多種形式將資金借予發(fā)行人使用，緩解了發(fā)行人流動資金緊張的局面，增強(qiáng)了發(fā)行人資金的流動性，發(fā)行人參照同期銀行貸款利率支付利息，資金成本合理，屬于正常的財(cái)務(wù)費(fèi)用支出，對發(fā)行人的經(jīng)營成果不構(gòu)成重大影響，子公司玉環(huán)鍛造參照銀行同期貸款利率收取雙環(huán)集團(tuán)利息，利息收入已計(jì)入非經(jīng)常性損益，發(fā)行人不存在通過占用關(guān)聯(lián)方資金調(diào)節(jié)利潤的情形。5、履行的決策程序在資金審批方面，上述公司對關(guān)聯(lián)方的資金占用均由公司主管審批確認(rèn)，并簽署了相關(guān)的借款協(xié)議，未提交發(fā)行人當(dāng)時董事會和股東會審議。對該事項(xiàng)，已于2009年11月1日取得發(fā)行人2009年第三次臨時股東大會審議確認(rèn)，獨(dú)立董事對公司2006年度及報(bào)告期內(nèi)發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行認(rèn)真審查后，認(rèn)為公司報(bào)告期內(nèi)的關(guān)聯(lián)交易遵循公平自愿原則，定價(jià)公允，并履行了必要的決策程序，符合交易當(dāng)時法律法規(guī)及公司相關(guān)制度的規(guī)定，不存在損害公司及其他非關(guān)聯(lián)股東利益的情況。6、對獨(dú)立性的影響發(fā)行人在設(shè)立之初，為增強(qiáng)發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營能力，向雙環(huán)集團(tuán)購買設(shè)備資產(chǎn)，由此產(chǎn)生應(yīng)付款項(xiàng)，因發(fā)行人設(shè)立初期因經(jīng)營積累有限，而未在交易發(fā)生時向雙環(huán)集團(tuán)支付重組對價(jià)，是在特定時期下發(fā)生的行為，截至2008年12月31日，發(fā)行人已全部清理了其與關(guān)聯(lián)方的資金往來，發(fā)行人在報(bào)告期內(nèi)獨(dú)立性不斷提高，已經(jīng)具備了公開發(fā)行上市的獨(dú)立運(yùn)作能力。7、規(guī)范關(guān)聯(lián)方往來的措施截至2008年12月31日，公司及子公司與關(guān)聯(lián)方間的資金往來本息已全部結(jié)清，自2009年開始，公司及子公司與關(guān)聯(lián)方之間沒有再發(fā)生除經(jīng)營性往來之外的其他資金往來。2009年11月11日，雙環(huán)集團(tuán)出具雙環(huán)集團(tuán)承諾函，具體承諾如下：（1）截至本承諾函出具之日，本公司及本公司控制的企業(yè)、公司及其他經(jīng)濟(jì)組織不存在占用雙環(huán)傳動及其子公司資金的情況；（2）本公司及本公司控制的企業(yè)、公司及其他經(jīng)濟(jì)組織自承諾函出具之日將不以借款、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)或者其他方式占用雙環(huán)傳動及其控股子公司之資金，且將嚴(yán)格遵守中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司法人治理的有關(guān)規(guī)定，避免與本公司發(fā)生除正常業(yè)務(wù)外的一切資金往來；（3）如果雙環(huán)傳動及子公司因與雙環(huán)集團(tuán)及雙環(huán)集團(tuán)控制的企業(yè)、公司及其他經(jīng)濟(jì)組織之間發(fā)生的相互借款行為而被政府主管部門處罰，本公司愿意對其因受罰所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)損失予以全額補(bǔ)償。2009年11月11日，實(shí)際控制人出具實(shí)際控制人承諾函，具體承諾如下：（1）截至本承諾函出具之日，本人及本人控制的企業(yè)、公司及其他經(jīng)濟(jì)組織不存在占用雙環(huán)傳動及其控股子公司資金的情況；（2）本人及本人控制的企業(yè)、公司及其他經(jīng)濟(jì)組織自承諾函出具之日將不以借款、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)或者其他方式占用雙環(huán)傳動及其子公司之資金，且將嚴(yán)格遵守中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司法人治理的有關(guān)規(guī)定，避免與本公司發(fā)生除正常業(yè)務(wù)外的一切資金往來。就上述發(fā)行人及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)之間的資金往來行為，發(fā)行人律師認(rèn)為：發(fā)行人及其子公司與關(guān)聯(lián)法人之間的上述貨幣資金往來不符合中國人民銀行貸款通則的有關(guān)規(guī)定；但2006年2008年發(fā)行人及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)之間存在的資金往來是在發(fā)行人多次進(jìn)行重大資產(chǎn)重組以逐步形成發(fā)行人完整的齒輪生產(chǎn)資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的過程中形成的，在雙環(huán)集團(tuán)對雙環(huán)鍛造欠款的同時，發(fā)行人及其子公司對雙環(huán)集團(tuán)欠款金額更多，資金往來雙方參照銀行同期貸款利率計(jì)付了利息，交易價(jià)格公允，不存在通過關(guān)聯(lián)方資金占用操縱利潤的情形。截至2008年12月31日，發(fā)行人及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)的資金往來均已清償完畢，且之后再未發(fā)生。雙環(huán)集團(tuán)已出具承諾函，承諾自承諾函出具之日將不以借款、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)或者其他方式占用發(fā)行人及其控股子公司之資金，且將嚴(yán)格遵守中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司法人治理的有關(guān)規(guī)定，避免與發(fā)行人及其控股子公司發(fā)生除正常業(yè)務(wù)外的一切資金往來。報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)的資金往來行為未損害發(fā)行人的利益，未對發(fā)行人的經(jīng)營成果構(gòu)成重大影響，對本次發(fā)行上市不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。就上述發(fā)行人及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)之間的資金往來行為，保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)為：2007年-2008年，發(fā)行人及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)之間存在的資金往來是在發(fā)行人多次進(jìn)行重大資產(chǎn)重組逐步形成完整的齒輪生產(chǎn)的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的過程中形成的，在雙環(huán)集團(tuán)對玉環(huán)鍛造欠款的同時，發(fā)行人及其控股子公司對雙環(huán)集團(tuán)的欠款更多，資金往來雙方參照同期銀行貸款利率計(jì)付了利息，截至2008年12月31日，發(fā)行人及其控股子公司與雙環(huán)集團(tuán)的資金往來均已清償完畢，且之后再未發(fā)生。且雙環(huán)集團(tuán)已出具承諾函，承諾自承諾函出具之日將不以借款、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)或者其他方式占用發(fā)行人及其控股子公司之資金，且將嚴(yán)格遵守中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司法人治理的有關(guān)規(guī)定，避免與發(fā)行人及其控股子公司發(fā)生除正常業(yè)務(wù)外的一切資金往來。報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人及其控股子公司與雙環(huán)集團(tuán)的資金往來行為未損害發(fā)行人的利益，未對發(fā)行人的經(jīng)營成果構(gòu)成重大影響，對本次發(fā)行不構(gòu)成重大實(shí)質(zhì)性障礙。（二）關(guān)聯(lián)方資金拆借2007年，關(guān)聯(lián)方天廣房地產(chǎn)存在占用本公司資金的情況，其占用的資金主要用于當(dāng)年在南安市開發(fā)房地產(chǎn)的臨時周轉(zhuǎn)，具體如下：2007年底天廣房地產(chǎn)的借款余額344萬元及資金占用費(fèi)184.35萬元已在2008年1月5日前全部清償完畢，自清償完畢至今未再發(fā)生天廣房地產(chǎn)的資金占用事項(xiàng)。2007年度本公司收取的資金占用費(fèi)沖減財(cái)務(wù)費(fèi)用，增加當(dāng)期利潤，資金占用費(fèi)占當(dāng)期利潤總額的比例為8.35%。為了進(jìn)一步完善公司的法人治理結(jié)構(gòu)，維護(hù)公司及股東的合法權(quán)益，發(fā)行人控股股東、實(shí)際控制人陳秀玉和另一股東陳文團(tuán)已于2008年6月29日對本公司承諾：“保證不親自或通過本人的關(guān)聯(lián)方以任何形式占用貴公司及其子公司的資金?！薄景咐u析】1、中國的中小企業(yè)普遍存在融資困境，所以資金拆借的問題很普遍也很好理解，尤其是企業(yè)在發(fā)展的初期，根本就是投資者不愿搭理銀行不讓進(jìn)門。2、也正是因?yàn)榇?，在發(fā)行審核過程中對于企業(yè)歷史上的資金拆借問題還是相對寬容，一般認(rèn)為只要在申報(bào)材料之前清理干凈就可以了。但是，值得注意的是，根據(jù)有關(guān)案例來看，如果發(fā)行人的資金拆借在報(bào)告期外或者報(bào)告期的前期，只要是披露完備一般不會再重點(diǎn)關(guān)注，但是如果在申報(bào)期期末才清理完畢則有可能受到關(guān)注。還有一種觀點(diǎn)是，如果企業(yè)已經(jīng)整體變更為股份有限公司了，那么就代表企業(yè)已經(jīng)進(jìn)入規(guī)范運(yùn)行階段，就不應(yīng)該存在資金拆借之類的不規(guī)范的行為了，小兵同意這種觀點(diǎn)，也建議企業(yè)盡早清理資金拆借的問題。其實(shí)，這個也很好理解：既然你都已經(jīng)是擬上市企業(yè)了，資產(chǎn)規(guī)模已經(jīng)現(xiàn)金流應(yīng)該是可以支撐日常經(jīng)營的，也就無需拆借資金了；而如果