自考00262《法律文書寫作》串講筆記1.doc

法律文書寫作自考講義（一）第一章 緒論一、法律文書的類別法律文書的類別可依不同的分類標準而劃分為各種不同的類別：依制作主體的不同，可以分為公安機關的刑事法律文書偵查文書（原稱預審文書）、人民檢察院的檢察文書、法院的訴訟文書、公證文書、仲裁文書和律師實務文書；依寫作和表達方法的不同，可分為文字敘述式文書、填空式文書、表格式文書和筆錄式文書；依文種的不同，可分為報告類文書、通知類文書、判決類文書、裁定類文書、決定類文書等。二、 法律文書的基本特點（一）制作的合法性各種法律文書都必須依法制作，這是法律文書制作的前提，也可以說是文書立意的法律依據(jù)。有關訴訟案件的法律文書首先必須依據(jù)相關的程序法制作，如涉及實體內容則還要依據(jù)相關的實體法。（二）形式的程式性法律文書屬于程式特點十分明顯的文書。其嚴格的程式雖然是一種外在的形式，但因它對內容也形成一種固定的規(guī)定性，所以也不容忽視。法律文書的程式性特點主要表現(xiàn)在以下兩方面。1. 結構固定化法律文書大都有固定的結構，包括首部、主體（正文）、尾部三部分。每部分的內容固定，層次分明。2. 用語成文化這是法律文書程式化特點的又一方面的特征。不少文書的用語都是規(guī)范的統(tǒng)一文字。有的采取統(tǒng)一印制在格式之中的方式，只需文書制作者在使用時填入適當?shù)牟糠治淖旨纯?。（三）內容的法定性在確立法律文書的寫作目的并依法選定規(guī)定的格式之后，就要考慮文書的寫作內容。任何一種法律文書都有其明確的法定內容。解決實體問題的文書，應以相關的實體法為依據(jù)；解決程序問題的文書，應以相關的程序法為依據(jù)。以文字敘述類的法律文書為例，一般均應寫明當事人的基本情況、案情事實、處理或者請求的理由、處理或請求的意見等幾部分內容。而這幾部的內容都有法定的要求寫明的要素。（四）語言的精確性法律文書對語言有很高的要求這是因為法律文書都是涉及國家、集體、個人根本利益的有現(xiàn)實法律意義的文書，語言運用必須高度精確。這也是把它作為制作文書的一個重要特點而加以明確的理由?！熬笔蔷?，“確”是確切、準確。也就是說要求做到：是則是，非則非，是違法行為就是違法行為，是構成犯罪就是構成犯罪，反之亦然，不能有絲毫的含混模棱。（五）使用的實效性法律文書都是為解決一定的法律問題而制作的，因此是最講求實效的。它不同于泛泛地宣傳，更不容許空洞的說教。它所要解決的問題都是明確具體的，具有很強的針對性。三、法律文書的作用它具體地表現(xiàn)在以下一些重要環(huán)節(jié)上。（一）具體實施法律的重要手段法律文書制作的根本目的在于有效地保證法律具體實施。但它不是通過系統(tǒng)全面地宣傳講解法律，以保證法律的實施，而是通過對違法犯罪的人和事的制裁和懲罰，使法律得以貫徹實施。(二)進行法制宣傳的生動教材凡屬公開對外的法律文書，都有明顯的法制宣傳教育作用。它不是通過正面講解法律條款，闡述人們的行為規(guī)范來宣傳法律，而通過處理具體案件，用具體生動的案例來宣傳法律。(三)有關法律活動的忠實記錄法律文書即是訴訟活動和部分非訴訟法律活動的必然產物，同時它也起著忠實記錄這些活動的重要作用。特別是對執(zhí)法機關來說，無論是訴訟案件，還是非訴訟案件，在整個審理和裁處過程中，都應該保存系統(tǒng)完整的法律文書以備稽考。(四)綜合考核干部的重要尺度法律文書的寫作絕大多數(shù)是處理各類案件中不可或缺的重要工作內容。因此，它也是考核法律工作干部政治水平、業(yè)務素質和文化修養(yǎng)的重要尺度這一。四、法律文書寫作的基本要求法律文書從傳統(tǒng)的寫作學角度來分析，可以從文書的主旨、材料、結構、表達方式、語言運用等諸多方面明確其寫作的基本要求。（一）遵循格式，寫全事項格式雖屬文書的外在形式，但它對文書的內容也常具有規(guī)定性。因此，制作法律文書不可忽視法定的文字格式。一旦確定制作某種文書，就必須選定相應的文書格式，按格式的規(guī)范要求制作文書；要求寫明的各種事項要素，一定要書寫齊全。法律文書的格式，一般包括文書體例、行款、結構和各部分要求寫明的各種要素；而在行款方而，則又因文書體例的不同而有所區(qū)別。從文書體例上劃分，法律文書可大致分為信函、致送式、宣告式、表格式和實錄式等幾種。（二）主旨鮮明，闡述精當法律文書的寫作和寫作其他文章一樣，首先必須確定鮮明的主旨（一般文章稱“立意”）。主旨包含寫作一篇文書的目的和該文書的中心意思。對于法律文書的制作來說，一般在文書制作之前就已經有了明確的寫作某種文書的目的和該文書所要表達的中心意思。（三）敘事清楚，材料真實事實是案件的基本依據(jù)，沒有事實自然也就談不到案件。而多數(shù)重要的法律文書要求寫明案情事實，這就必然會涉及對材料的使用問題。在法律文書中用材料說明一定的事實時，必須絕對真實的分析，判別是非曲直、來不得半點虛假。倘若事實有誤或被歪曲，就難以得出公正的結論，勢必影響案件的公正處理，損害有關人員或組織的利益。但僅僅做到材料真實還是不夠的，因為做到這一點并不等于能把事實敘述清楚，所以如何使用真實的材料把事實敘述得符合客觀情況，也還需要注意以下一些問題。1.寫清事實基本要素事實是由許多相關的要素組合而成的，如時間、地點、人物、事實的過程（包括起因、情節(jié)、結局）等。2.關鍵情節(jié)具體敘述寫清事實要素并非要素平均使用力理，平鋪直敘、記流水賬，而是應該突出重點，詳寫關鍵情節(jié)。3.因果關系交代清楚法律在衡量是非正誤時十分重視事件的因果關系。某一行為的目的、行為本身以及產生的后果之間的必然聯(lián)系，常常是判斷問題性質的重要依據(jù)。因而，在敘述案情事實時，必須把這三者之間的關系敘述清楚，有聯(lián)系的要寫清它們之間的因果關系，無聯(lián)系的也要具體說明它們之間不存在因果關系。4.爭執(zhí)焦點抓準記清各類案件，都有可能存在分歧和爭執(zhí)。在當事人之間、當事人與司法機關之間、甚至于司法機關之間，都有可能存在相反或不完全一致的看法。在文書制作中對一些關鍵問題上的爭執(zhí)也應該有所反映。也就是說抓住一些爭執(zhí)的焦點，并對這些焦點準確地予以記敘和說明，為明確是非曲直提供事實基礎。5.財物數(shù)量記敘確切民事、刑事、行政等各類案件都常常會涉及到財物。如民事案件中的財產糾紛、債務償還、合同違約、遺產繼承，刑事案件中的貪污、盜竊、搶劫、詐騙和行政案件中的罰款數(shù)額等等案件，都有財物的名稱和數(shù)量問題。法律文書對財物品名和數(shù)量多少問題，要求必須記敘確切。6.敘述事實平實有序法律文書對于事實的敘述，要求做到：平實有序，一目了然。文字力求樸實無華，力戒夸飾渲染、排斥夸張、比喻的修辭方法。便是文字平實，也并非語言干癟、枯燥無味。因為案件事實本身往往是復雜多變的，所以，只要認真寫清事實，反映出事情的本來面貌，也常常是曲折多樣的。7.材料選擇真實典型法律文書選用事實材料說明案情，最根本的要求是客觀真實：既不能用夸大和縮小的事實材料，更不能用編造虛構的所謂事實材料。這一點是容易理解的，因為法律處理案件的根本原則之一是“以事實為根據(jù)，以法律為準繩”，任何不以事實為根據(jù)的法律文書，最后都是要被法律所否定的。但這只是問題的一方面。另一方面，在法律文書中使用真實的材料說明事實時，也并非不加選擇，“有聞必錄”，而是也要經過精心的選擇。（四）依法說理，折服有力理由是法律文書中的靈魂，也是主旨的集中體現(xiàn)。但說理必須有事實上和法律上的根據(jù)：既要充分透辟，又要切中要害；既要入情入理，又要依法論理。下面談幾點具體的要求。1.列舉事實，證據(jù)確鑿重要的法律文書中的事實敘述，都應以有確鑿的證據(jù)為依托。對司法機關的文書來說，無論是查證屬實的事實，還是依法認定的事實，都應是以確鑿的證據(jù)來支撐的。2.分析事理，以法為據(jù)在法律文書的理由中除應論證認定事實的理由外，更應論證適用法律的理由。在一定意義上講，這是理由部分的核心，是絕大多數(shù)法律文書都必須闡明的內容。因為它是作出裁決、處理或提出請求的根本依據(jù)。缺少這一部分就使裁決、處理或請求的意見失掉了依據(jù)，成為無源之水、無本之木。3.據(jù)案引法，依法論理適用法律的理由自然離不開依據(jù)。但引證法律也必須扣緊案情。只有這樣，才能更好地體現(xiàn)“以事實為根據(jù)，以法律為準繩”的原則。4.前后照應，統(tǒng)領全文如前上述，理由是一篇法律文書的錄魂，起著統(tǒng)領全文的作用。在重要的法律文書如起拆狀、起訴書、判決書等文書中，理由一般都處于中間環(huán)節(jié)的部分。前面是當事人的基本情況、案情事實，然后進入理由的闡述，最后是法律文書的結論，即處理決定等。（五）說明情況，簡潔明晰說明的表達方法主要用于說明介紹客觀存在的事物或某種主張、規(guī)定等。在法律文書中也經常使用。如對案件當事人的基本情況的客觀說明介紹，對案件當事人的處理決定，對現(xiàn)場景況的如實介紹等都屬之。（六）綜合表達，敘議為主法律文書采用的表達方法，可以說是以記敘、議論、說明等幾種表達方法加以綜合運用的一種表達形式。（七）行文章法，因文而異以說理為主的法律文書的行文章法主要有：1.由事而理，由理而斷