上市公司非公開發(fā)行股票實施細則-解讀.doc

.上市公司非公開發(fā)行股票實施細則（2011年修訂）第一章總則第一條為規(guī)范上市公司非公開發(fā)行股票行為，根據(jù)上市公司證券發(fā)行管理辦法（證監(jiān)會令第30號，以下簡稱管理辦法）的有關規(guī)定，制定本細則。第二條上市公司非公開發(fā)行股票，應當有利于減少關聯(lián)交易、避免同業(yè)競爭、增強獨立性；應當有利于提高資產(chǎn)質(zhì)量、改善財務狀況、增強持續(xù)盈利能力。第三條上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、保薦人和承銷商、為本次發(fā)行出具專項文件的專業(yè)人員及其所在機構(gòu)，以及上市公司控股股東、實際控制人及其知情人員，應當遵守有關法律法規(guī)和規(guī)章，勤勉盡責，不得利用上市公司非公開發(fā)行股票謀取不正當利益，禁止泄露內(nèi)幕信息和利用內(nèi)幕信息進行證券交易或者操縱證券交易價格。第四條上市公司的控股股東、實際控制人和本次發(fā)行對象，應當按照有關規(guī)定及時向上市公司提供信息，配合上市公司真實、準確、完整地履行信息披露義務。第五條保薦人、上市公司選擇非公開發(fā)行股票的發(fā)行對象和確定發(fā)行價格，應當遵循公平、公正原則，體現(xiàn)上市公司和全體股東的最大利益。第六條發(fā)行方案涉及中國證監(jiān)會規(guī)定的重大資產(chǎn)重組的，其配套融資按照現(xiàn)行相關規(guī)定辦理。第二章發(fā)行對象與認購條件第七條管理辦法所稱“定價基準日”，是指計算發(fā)行底價的基準日。定價基準日可以為關于本次非公開發(fā)行股票的董事會決議公告日、股東大會決議公告日，也可以為發(fā)行期的首日。上市公司應按不低于該發(fā)行底價的價格發(fā)行股票。管理辦法所稱“定價基準日前20個交易日股票交易均價”的計算公式為：定價基準日前20個交易日股票交易均價=定價基準日前20個交易日股票交易總額/定價基準日前20個交易日股票交易總量。第八條管理辦法所稱“發(fā)行對象不超過10名”，是指認購并獲得本次非公開發(fā)行股票的法人、自然人或者其他合法投資組織不超過10名。證券投資基金管理公司以其管理的2只以上基金認購的，視為一個發(fā)行對象。信托公司作為發(fā)行對象，只能以自有資金認購。第九條發(fā)行對象屬于下列情形之一的，具體發(fā)行對象及其認購價格或者定價原則應當由上市公司董事會的非公開發(fā)行股票決議確定，并經(jīng)股東大會批準；認購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：（一）上市公司的控股股東、實際控制人或其控制的關聯(lián)人；（二）通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司實際控制權(quán)的投資者；（三）董事會擬引入的境內(nèi)外戰(zhàn)略投資者。第十條發(fā)行對象屬于本細則第九條規(guī)定以外的情形的，上市公司應當在取得發(fā)行核準批文后，按照本細則的規(guī)定以競價方式確定發(fā)行價格和發(fā)行對象。發(fā)行對象認購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。第三章董事會與股東大會決議第十一條 上市公司申請非公開發(fā)行股票，應當按照管理辦法的相關規(guī)定召開董事會、股東大會，并按規(guī)定及時披露信息。第十二條 董事會決議確定具體發(fā)行對象的，上市公司應當在召開董事會的當日或者前1日與相應發(fā)行對象簽訂附條件生效的股份認購合同。前款所述認購合同應載明該發(fā)行對象擬認購股份的數(shù)量或數(shù)量區(qū)間、認購價格或定價原則、限售期，同時約定本次發(fā)行一經(jīng)上市公司董事會、股東大會批準并經(jīng)中國證監(jiān)會核準，該合同即應生效。第十三條 上市公司董事會作出非公開發(fā)行股票決議，應當符合下列規(guī)定：（一）應當按照管理辦法的規(guī)定選擇確定本次發(fā)行的定價基準日，并提請股東大會批準。（二）董事會決議確定具體發(fā)行對象的，董事會決議應當確定具體的發(fā)行對象名稱及其認購價格或定價原則、認購數(shù)量或者數(shù)量區(qū)間、限售期；發(fā)行對象與公司簽訂的附條件生效的股份認購合同應當經(jīng)董事會批準。（三）董事會決議未確定具體發(fā)行對象的，董事會決議應當明確發(fā)行對象的范圍和資格，定價原則、限售期。（四）本次非公開發(fā)行股票的數(shù)量不確定的，董事會決議應當明確數(shù)量區(qū)間（含上限和下限）。董事會決議還應當明確，上市公司的股票在定價基準日至發(fā)行日期間除權(quán)、除息的，發(fā)行數(shù)量和發(fā)行底價是否相應調(diào)整。（五）董事會決議應當明確本次募集資金數(shù)量的上限、擬投入項目的資金需要總數(shù)量、本次募集資金投入數(shù)量、其余資金的籌措渠道。募集資金用于補充流動資金或者償還銀行貸款的，應當說明補充流動資金或者償還銀行貸款的具體數(shù)額；募集資金用于收購資產(chǎn)的，應當明確交易對方、標的資產(chǎn)、作價原則等事項。第十四條 董事會決議經(jīng)表決通過后，上市公司應當在2個交易日內(nèi)披露。董事會應當按照公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第25號上市公司非公開發(fā)行股票預案和發(fā)行情況報告書的要求編制非公開發(fā)行股票預案，作為董事會決議的附件，與董事會決議同時刊登。第十五條 本次發(fā)行涉及資產(chǎn)審計、評估或者上市公司盈利預測的，資產(chǎn)審計結(jié)果、評估結(jié)果和經(jīng)審核的盈利預測報告至遲應隨召開股東大會的通知同時公告。第十六條 非公開發(fā)行股票的董事會決議公告后，出現(xiàn)以下情況需要重新召開董事會的，應當由董事會重新確定本次發(fā)行的定價基準日：（一）本次非公開發(fā)行股票股東大會決議的有效期已過；（二）本次發(fā)行方案發(fā)生變化；（三）其他對本次發(fā)行定價具有重大影響的事項。第十七條 上市公司股東大會就非公開發(fā)行股票作出的決定，至少應當包括管理辦法和本細則規(guī)定須提交股東大會批準的事項。管理辦法所稱應當回避表決的“特定的股東及其關聯(lián)人”，是指董事會決議已確定為本次發(fā)行對象的股東及其關聯(lián)人。第四章核準與發(fā)行第十八條 股東大會批準本次發(fā)行后，上市公司可向中國證監(jiān)會提交發(fā)行申請文件。申請文件應當按照本細則附件1上市公司非公開發(fā)行股票申請文件目錄的有關規(guī)定編制。第十九條 保薦人和發(fā)行人律師應當各司其職，勤勉盡責，對本次非公開發(fā)行股票申請的合規(guī)性審慎地履行盡職調(diào)查職責。保薦人出具的發(fā)行保薦書和發(fā)行人律師出具的法律意見書，應當對照中國證監(jiān)會的各項規(guī)定逐項發(fā)表明確的結(jié)論性意見，并載明得出每項結(jié)論的查證過程及事實依據(jù)。第二十條 中國證監(jiān)會按照管理辦法規(guī)定的程序?qū)徍朔枪_發(fā)行股票申請。上市公司收到中國證監(jiān)會發(fā)行審核委員會關于本次發(fā)行申請獲得通過或者未獲通過的結(jié)果后，應當在次一交易日予以公告，并在公告中說明，公司收到中國證監(jiān)會作出的予以核準或者不予核準的決定后，將另行公告。第二十一條上市公司取得核準批文后，應當在批文的有效期內(nèi)，按照證券發(fā)行與承銷管理辦法（證監(jiān)會令第37號）的有關規(guī)定發(fā)行股票。上市公司收到中國證監(jiān)會予以核準決定后作出的公告中，應當公告本次發(fā)行的保薦人，并公開上市公司和保薦人指定辦理本次發(fā)行的負責人及其有效聯(lián)系方式。上市公司、保薦人對非公開發(fā)行股票進行推介或者向特定對象提供投資價值研究報告的，不得采用任何公開方式，且不得早于上市公司董事會關于非公開發(fā)行股票的決議公告之日。第二十二條董事會決議確定具體發(fā)行對象的，上市公司在取得核準批文后，應當按照本細則第九條的規(guī)定和認購合同的約定發(fā)行股票。第二十三條董事會決議未確定具體發(fā)行對象的，在取得中國證監(jiān)會的核準批文后，由上市公司及保薦人在批文的有效期內(nèi)選擇發(fā)行時間；在發(fā)行期起始的前1日，保薦人應當向符合條件的特定對象提供認購邀請書。第二十四條認購邀請書發(fā)送對象的名單由上市公司及保薦人共同確定。認購邀請書發(fā)送對象的名單除應當包含董事會決議公告后已經(jīng)提交認購意向書的投資者、公司前20名股東外，還應當包含符合證券發(fā)行與承銷管理辦法規(guī)定條件的下列詢價對象：（一）不少于20家證券投資基金管理公司；（二）不少于10家證券公司；（三）不少于5家保險機構(gòu)投資者。第二十五條認購邀請書應當按照公正、透明的原則，事先約定選擇發(fā)行對象、確定認購價格、分配認購數(shù)量等事項的操作規(guī)則。認購邀請書及其申購報價表參照本細則附件2的范本制作，發(fā)送時由上市公司加蓋公章，由保薦代表人簽署。第二十六條認購邀請書發(fā)出后，上市公司及保薦人應當在認購邀請書約定的時間內(nèi)收集特定投資者簽署的申購報價表。在申購報價期間，上市公司、保薦人應當確保任何工作人員不泄露發(fā)行對象的申購報價情況，申購報價過程應當由發(fā)行人律師現(xiàn)場見證。第二十七條申購報價結(jié)束后，上市公司及保薦人應當對有效申購按照報價高低進行累計統(tǒng)計，按照價格優(yōu)先的原則合理確定發(fā)行對象、發(fā)行價格和發(fā)行股數(shù)。第二十八條發(fā)行結(jié)果確定后，上市公司應當與發(fā)行對象簽訂正式認購合同，發(fā)行對象應當按照合同約定繳款。發(fā)行對象的認購資金應先劃入保薦人為本次發(fā)行專門開立的賬戶，驗資完畢后，扣除相關費用再劃入發(fā)行人募集資金專項存儲賬戶。第二十九條驗資完成后的次一交易日，上市公司和保薦人應當向中國證監(jiān)會提交證券發(fā)行與承銷管理辦法第五十條規(guī)定的備案材料。發(fā)行情況報告書應當按照公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第25號上市公司非公開發(fā)行股票預案和發(fā)行情況報告書的要求編制。第三十條 保薦人關于本次發(fā)行過程和認購對象合規(guī)性的報告應當詳細記載本次發(fā)行的全部過程，列示發(fā)行對象的申購報價情況及其獲得配售的情況，并對發(fā)行結(jié)果是否公平、公正，是否符合非公開發(fā)行股票的有關規(guī)定發(fā)表意見。報價在發(fā)行價格之上的特定對象未獲得配售或者被調(diào)減配售數(shù)量的，保薦人應當向該特定對象說明理由，并在報告書中說明情況。第三十一條發(fā)行人律師關于本次發(fā)行過程和認購對象合規(guī)性的報告應當詳細認證本次發(fā)行的全部過程，并對發(fā)行過程的合規(guī)性、發(fā)行結(jié)果是否公平、公正，是否符合非公開發(fā)行股票的有關規(guī)定發(fā)表明確意見。發(fā)行人律師應當對認購邀請書、申購報價表、正式簽署的股份認購合同及其他有關法律文書進行見證，并在報告書中確認有關法律文書合法有效。第五章附則第三十二條本細則自發(fā)布之日起實施。第三十三條本細則的附件包括上市公司非公開發(fā)行股票申請文件目錄、認購邀請書和申購報價單范本。附件1：上市公司非公開發(fā)行股票申請文件目錄第一章發(fā)行人的申請報告及相關文件1-1 發(fā)行人申請報告1-2 本次發(fā)行的董事會決議和股東大會決議1-3 本次非公開發(fā)行股票預案1-4 公告的其他相關信息披露文件第二章保薦人和律師出具的文件2-1 保薦人出具的證券發(fā)行保薦書2-2 保薦人盡職調(diào)查報告2-3 發(fā)行人律師出具的法律意見書2-4 發(fā)行人律師工作報告第三章財務信息相關文件3-1 發(fā)行人最近1年的財務報告和審計報告及最近一期的財務報告3-2 最近3年一期的比較式財務報表（包括合并報表和母公司報表）3-3 本次收購資產(chǎn)相關的最近1年一期的財務報告及其審計報告、資產(chǎn)評估報告3-4 發(fā)行人董事會、會計師事務所及注冊會計師關于上市公司最近1年及一期的非標準無保留意見審計報告的補充意見3-5 會計師事務所關于前次募集資金使用情況的專項報告第四章其他文件4-1 有關部門對募集資金投資項目的審批、核準或備案文件4-2 特定行業(yè)主管部門出具的監(jiān)管意見書4-3 國務院相關主管部門關于引入境外戰(zhàn)略投資者的批準文件4-4 附條件生效的股份認購合同4-5 附條件生效的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同4-6 發(fā)行人全體董事對相關申請文件真實性、準確性和完整性的承諾書編制說明：前述申請文件目錄是對發(fā)行申請文件的最低要求，中國證監(jiān)會根據(jù)審核需要, 可以要求發(fā)行人和中介機構(gòu)補充材料。某些材料對發(fā)行人不適用的，可不必提供，但應作出書面說明。保薦機構(gòu)報送申請文件，初次報送應提交原件1份，復印件及電子文件3份。附件2：認購邀請書和申購報價單范本 * 股份有限公司非公開發(fā)行股票認購邀請書：經(jīng) * 股份有限公司（簡稱“公司”或“本公司”） * 年度第 * 次臨時股東大會（簡稱“股東大會”）批準，擬向特定投資者非公開發(fā)行股票（簡稱“本次發(fā)行”）。本次發(fā)行已經(jīng)中國證監(jiān)會核準?，F(xiàn)發(fā)出認購邀請書（簡稱“本邀請書”），誠邀貴公司/您參與本次發(fā)行認購。以下為本次發(fā)行認購的具體事項，敬請認真閱讀：一、認購對象與條件1. 認購對象本次發(fā)行的認購對象為 * 。2. 認購數(shù)量每一特定投資者的最低有效認購數(shù)量不得低于 * 萬股，超過 * 萬股的必須是 * 萬股的整數(shù)倍。每一特定投資者最多認購數(shù)量不得超過 * 萬股。3. 認購價格本次發(fā)行價格根據(jù)本邀請書第三部分所規(guī)定的程序和規(guī)則確定。二、認購時間安排1. 接到本邀請書后，貴公司如欲認購，應于 * 年 * 月 * 日 * 時前將附件申購報價單以傳真方式發(fā)至本公司（傳真號： * ）。2. 本公司收到申購報價單后，根據(jù)中國證監(jiān)會的有關規(guī)定和本邀請書第三部分所規(guī)定的程序和規(guī)則確定本次發(fā)行的價格、最終發(fā)行對象和股份分配數(shù)量，并于確定上述結(jié)果后盡快向最終發(fā)行對象發(fā)出繳款通知書。3. 發(fā)行對象收到繳款通知書后，應在繳款通知書規(guī)定的時限內(nèi)將認購款匯至本公司指定的帳戶（具體帳戶為： * ）。認購款未按時到帳的，視為放棄認購。三、發(fā)行價格、發(fā)行對象及分配股數(shù)的確定程序和規(guī)則1. 本次申報價格本次申報價格應不低于每股 * 元。（認購人可以在該價格基礎上，根據(jù)不同的認購股份數(shù)量，以增加 * 元的整數(shù)倍的形式確定其申報價格，每個認購人申報的價格不超過三檔。）2. 認購確認程序與規(guī)則（此處保薦人和上市公司應明確告知確認最終認購價格、發(fā)行對象及其分配數(shù)量的程序和規(guī)則。該程序和規(guī)則應當公平、公正，符合中國證監(jiān)會的有關規(guī)定）四、特別提示1. 凡決定參加本次認購的認購人須對本邀請書所附申購報價單簽字確認并加蓋公章，并將申購報價單于 * 年 * 月 * 日 * 時前傳真至本公司。2. 凡被確定為最終發(fā)行對象的認購人，必須在繳款通知書指定的時間將認購款足額匯入本公司指定的帳戶。為確保認購款能在規(guī)定時間內(nèi)足額到達指定的銀行帳戶，請在收到本邀請書的傳真件后盡快準備匯款事宜。3. 本邀請書所附申購報價單為無條件確認書，接受人一旦申報，即有法律效力。4. 本邀請書的發(fā)出、申購報價單的接收、繳款通知書的發(fā)出、發(fā)行價格、發(fā)行對象及分配股數(shù)的確認等認購事宜，由 * 律師事務所進行法律見證。申購報價單如由授權(quán)代表簽署，須附上由法定代表簽署的授權(quán)委托書。5. 本次認購的聯(lián)系人： * ，電話： * ，傳真號： * _股份有限公司保薦代表人（*證券公司）：_ * 年 * 月 * 日本認購邀請書附件：申購報價單致： * 股份有限公司我單位收到并已詳細閱讀了貴方于 * 年 * 月 * 日發(fā)出的 * 股份有限公司非公開發(fā)行股票認購邀請書和貴公司 * 年度第 * 次臨時股東大會的相關公告。經(jīng)研究，同意按貴方確定的條件參加此次認購，本人在此確認：一、同意 * 股份有限公司非公開發(fā)行股票認購邀請書所確定的認購條件與規(guī)則。二、同意：1. 按每股 * 元的價格認購 * 萬股（大寫數(shù)字）2. 按每股 * 元的價格認購 * 萬股（大寫數(shù)字）3. 按每股 * 元的價格認購 * 萬股（大寫數(shù)字）三、同意按貴方最終確認的認購數(shù)量和時間繳納認購款。上市公司非公開發(fā)行股票實施細則解讀2008-7-2為具體規(guī)范上市公司非公開發(fā)行股票的行為，中國證監(jiān)會制定了上市公司非公開發(fā)行股票實施細則（證監(jiān)發(fā)行字2007302號，以下簡稱實施細則），自2007年9月起執(zhí)行。作為上市公司證券發(fā)行管理辦法的配套文件，實施細則使非公開發(fā)行股票制度明朗化，有利于推進以非公開發(fā)行為主要方式的資產(chǎn)注入和整體上市，提高上市公司質(zhì)量。 實施細則的政策亮點集中體現(xiàn)在方案審核與定價機制兩方面。一是針對非公開發(fā)行股票涉及重大資產(chǎn)重組的操作問題，首次引入一次發(fā)行、兩次核準制度，對并購重組+非公開發(fā)行事項實施雙重審核，并規(guī)定重大資產(chǎn)重組與非公開發(fā)行股票籌集資金分開辦理、兩次發(fā)行。二是進一步規(guī)范非公開發(fā)行的定價機制，根據(jù)不同的發(fā)行目的，區(qū)分不同的發(fā)行對象規(guī)定不同的定價方式。此外，為確保充分競爭，防止出現(xiàn)利益輸送、內(nèi)幕交易等問題，還首次引入公開詢價機制，按照價格優(yōu)先的原則合理確定發(fā)行對象、發(fā)行價格和發(fā)行股數(shù)。 一、方案審核 非公開發(fā)行股票方案涉及用資產(chǎn)認購股份事項的，可區(qū)分為構(gòu)成重大資產(chǎn)重組和不構(gòu)成重大資產(chǎn)重組兩種情況。如不構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，按非公開發(fā)行股票的一般要求提交申請文件即可。如構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，實施細則要求上市公司的重大資產(chǎn)重組與非公開發(fā)行股票籌集資金分開辦理、分兩次發(fā)行。 為了加強對上市公司以非公開發(fā)行方式實現(xiàn)重大資產(chǎn)重組的監(jiān)管，證監(jiān)會建立了雙重審核制度，由并購重組審核委員會審核并購重組事項、發(fā)行審核委員會審核定向增發(fā)事項。為了縮短審核程序、提高審核效率，使得重大事項對市場的影響降到最低，證監(jiān)會實行了“一日審定”模式，即一天內(nèi)完成對上市公司并購重組+定向增發(fā)事項的全部審核流程。按照一日模式的安排，上午由并購重組委審核并購重組事項，如通過，則下午由發(fā)審委審核定向增發(fā)事項，上市公司只需停牌一天，給項目操作帶來了諸多方面的便捷。2007年11月，中國遠洋（證券代碼601919）非公開發(fā)行A股股票和向特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)（散貨運輸資產(chǎn)），分別獲得證監(jiān)會發(fā)行審核委員會和并購重組審核委員會有條件審核通過，成為首家通過并購重組和定向增發(fā)雙重審核并“一日審定”的上市公司。 二、定價機制 根據(jù)上市公司證券發(fā)行管理辦法的規(guī)定，非公開發(fā)行股票的發(fā)行底價為定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%，實際發(fā)行價不得低于發(fā)行底價。實施細則首次明確上市公司及保薦機構(gòu)可以自行選擇定價基準日。但必須在董事會決議公告日、股東大會決議公告日和發(fā)行期的首日這三個日期中選取。實施細則還規(guī)定了定價基準日前20個交易日股票交易均價的計算公式為：定價基準日前20個交易日股票交易均價=定價基準日前20個交易日股票交易總額定價基準日前20個交易日股票交易總量，充分考慮到了成交額和交易量的因素。過去非公開發(fā)股票定價基準日僅為董事會決議公告日，尚未以發(fā)行期的首日為定價基準日，這容易導致定向增發(fā)價格過低、損害中小投資者利益的問題發(fā)生。如：2006年11月，美的電器（證券代碼000527）與高盛集團全資擁有的子公司簽訂定向增發(fā)協(xié)議，發(fā)行價格為每股948元。證監(jiān)會發(fā)行審核委員會審核時，美的電器的股價復權(quán)價格已超過70元，這種巨大價差直接導致了美的電器的定向增發(fā)方案被否。 根據(jù)實際情況，實施細則對以重大資產(chǎn)重組、引進長期戰(zhàn)略投資為目的和以籌集現(xiàn)金為目的的發(fā)行，采取了不同的定價機制。實施細則規(guī)定，發(fā)行對象屬于下列情形之一的，具體發(fā)行對象及其認購價格或定價原則應由上市公司董事會的非公開發(fā)行股票決議確定，并經(jīng)股東大會批準：上市公司的控股股東、實際控制人或其控制的關聯(lián)人；通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司實際控制權(quán)的投資者；董事會擬引入的境內(nèi)外戰(zhàn)略投資者。這就是說，對以重大資產(chǎn)重組、引進長期戰(zhàn)略投資為目的的發(fā)行，可以在董事會、股東大會階段事先確定發(fā)行價格。該種目的的發(fā)行，通常對發(fā)行對象有特定的要求，除了能帶來資金外，往往還能帶來具有盈利能力的資產(chǎn)、提升公司治理水平，優(yōu)化上下游業(yè)務等。因此，實施細則允許發(fā)行人董事會、股東大會自行確定發(fā)行對象的具體名單、發(fā)行價格或定價原則、發(fā)行數(shù)量，體現(xiàn)了公司自決的市場化原則。同時實施細則規(guī)定，此類發(fā)行對象認購的股份應鎖定36個月以上，這既符合長期戰(zhàn)略投資的本意，又可很大程度上避免因認購股票后在短期內(nèi)拋售獲利而引發(fā)的不公平現(xiàn)象。召開非公開發(fā)行股票的董事會、股東大會，應嚴格按照細則規(guī)定制作議案并形成相關決議。大股東或者戰(zhàn)略投資者認購股份必須事先確定，且須在董事會前與相應發(fā)行對象簽署附條件生效的認購合同，避免發(fā)行對象誤導上市公司和投資者；董事會決議已確定為本次發(fā)行對象的特定股東及其關聯(lián)人應當回避表決，避免由于決議不明或決議事項欠缺，造成董事會濫用股東大會授權(quán)，或者形成發(fā)行核準障礙。 對于以籌集現(xiàn)金為目的的發(fā)行，實施細則首次引入競價制度。第一，擴大了詢價范圍。實施細則規(guī)定，在發(fā)行期起始前l(fā)日，保薦人應當按照公正、透明的原則，向符合條件的特定對象提供認購邀請書，由他們進行申購報價，這些發(fā)送對象除包括董事會決議公告后已經(jīng)提交認購意向書的投資者、公司前20名股東外，還包含符合證券發(fā)行與承銷管理辦法規(guī)定條件的下列詢價對象：不少于20家證券投資基金管理公司；不少于l0家證券公司；不少于5家保險機構(gòu)投資者。此類發(fā)行對象屬于財務型投資者，認購的股份鎖定期為12個月。第二，確保競價過程的充分競爭。實施細則規(guī)定，申購報價結(jié)束后，上市公司及保薦人應對有效申購按照報價高低進行累計統(tǒng)計，按照價格優(yōu)先的原則合理確定發(fā)行對象、發(fā)行價格和發(fā)行股數(shù)。這也是競價制度最重要的特征。第三，認購報價過程應嚴格保密。實施細則規(guī)定，在申購報價期間，上市公司、保薦人應當確保任何工作人員不泄露發(fā)行對象的申購報價情況，申購報價過程應當由發(fā)行人律師現(xiàn)場見證。 三、爭議焦點 實施細則雖然進一步增加了非公開發(fā)行的可操作性，但也被質(zhì)疑為上市公司向大股東、實際控制人等特定對象進行利益輸送的制度保證。實施細則規(guī)定，定價基準日可以為關于本次非公開發(fā)行股票的董事會決議公告日、股東大會決議公告日和發(fā)行期的首日，這一規(guī)定使大股東、實際控制人等特定對象可以作出有利于自己利益的選擇。在這三個定價基準日中，最為合理、最接近市場價格的應是以發(fā)行期的首日為定價基準日，但在大牛市的背景下，基本上沒有一家上市公司的非公開發(fā)行選擇以發(fā)行期的首日為定價基準日，而大多選擇了董事會決議公告日。與公開發(fā)行的高定價相比，大股東、實際控制人等特定對象可以以更低的價格來獲取上市公司的股份，明顯是一種利益輸送。而按照實施細則規(guī)定，普通投資者將以競價的方式來確定發(fā)行價格，底價不得低于定價發(fā)行的發(fā)行價。實際上，競價發(fā)行的發(fā)行價格接近市場價格，遠遠高于定價發(fā)行的發(fā)行價格。由此可見，能享受超低定價的也就只有大股東、實際控制人等特定對象了。以首開同一次發(fā)行采用