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公司法授課人 徐芳 參考法規(guī) 公司法 2005年10月27日修改 第二編公司法 第一章公司法的基礎(chǔ)第二章公司的設(shè)立第三章公司的能力第四章公司的資本制度第五章股東與股權(quán)第六章公司的治理結(jié)構(gòu)第七章其他公司法制度 第一章公司法的基礎(chǔ) 一 公司的概念 一 公司 詞義英文中 公司 對(duì)應(yīng)的詞有兩個(gè) 但其外延均比我國(guó)公司概念大 一個(gè)是company 通常指社團(tuán) 不問(wèn)其是否以營(yíng)利為目的 或是否為法人 另一個(gè)是corporation 專指法人社團(tuán) 也不以營(yíng)利性為其特征 商業(yè)性的公司 應(yīng)該稱為Businesscorporation Company多為西歐國(guó)家所習(xí)慣使用 而corporation多為美國(guó)所習(xí)慣使用 日本稱公司為 會(huì)社 二 公司的一般定義 大陸法系公司的概念 可以簡(jiǎn)單概括為 依法設(shè)立的營(yíng)利性社團(tuán)法人 英美法系國(guó)家沒(méi)有明確的公司的定義 但其內(nèi)涵 特征與大陸法系相似 特別強(qiáng)調(diào)公司是有別于合伙的人的組合 資料 法人的分類 大陸法系 三 我國(guó)公司的法定定義 我國(guó) 公司法 第2條規(guī)定 本法所稱公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司 公司法 第3條規(guī)定 有限公司和股份有限公司是企業(yè)法人 有限責(zé)任公司 股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 股份有限公司 其全部資本分為等額股份 股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 公司定義的歸納 趙旭東 公司法學(xué) 公司是指股東依照公司法的規(guī)定 以出資方式設(shè)立 股東以其出資額或所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人 范健 商法 公司是指由符合法定人數(shù)的股東出資組成的 從事?tīng)I(yíng)利性經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的企業(yè)法人 二 公司的特征 一 營(yíng)利性公司的營(yíng)利性體現(xiàn)為三點(diǎn) 公司自身的營(yíng)利性 股東的營(yíng)利性 我國(guó) 公司法 第75條 有下列情形之一的 對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán) 一 公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn) 而公司該五年連續(xù)盈利 并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的 高管的營(yíng)利性 薪酬激勵(lì)和股權(quán)激勵(lì)機(jī)制 二 法人性 1 公司法人性的構(gòu)成要件 獨(dú)立商號(hào)和商譽(yù) 獨(dú)立組織機(jī)構(gòu) 獨(dú)立財(cái)產(chǎn)涉及兩項(xiàng)權(quán)利 一個(gè)是公司對(duì)股東出讓的財(cái)產(chǎn)享有什么權(quán)利 另一個(gè)就是股東因?yàn)槌鲑Y享有的是什么權(quán)利 獨(dú)立的民事責(zé)任 財(cái)產(chǎn)責(zé)任 強(qiáng)調(diào)三個(gè)獨(dú)立 公司責(zé)任與股東責(zé)任的獨(dú)立 公司責(zé)任與其工作人員責(zé)任的獨(dú)立 公司責(zé)任與其他公司或法人組織責(zé)任的獨(dú)立 2 公司法人性的限制 法人人格否認(rèn)制度 1 公司法人人格否認(rèn)制度的稱謂美國(guó) 揭開(kāi)公司的面紗 英國(guó) 刺穿公司的面罩 日本 公司法人人格形骸化 或 透視理論 德國(guó) 直索責(zé)任 何為公司法人人格否認(rèn) 公司法人人格否認(rèn) 是指對(duì)于已經(jīng)具有獨(dú)立法人資格的公司 如果其股東出于不正當(dāng)目的濫用公司法人人格 并因此對(duì)債權(quán)人造成損害的 法院可以基于公平正義的價(jià)值理念 否認(rèn)該法人的獨(dú)立人格 而責(zé)令該股東直接對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的一種法律制度 2 適用條件 國(guó)外規(guī)定 其一 公司法人人格否認(rèn)理論的適用以公司具備獨(dú)立的法人人格為邏輯前提 其二 股東濫用了法人人格 其三 股東濫用法人的法律人格給債權(quán)人利益帶來(lái)了損害 其四 公司法人人格否認(rèn)只限于特定法律關(guān)系的當(dāng)事人之間 具體適用情況 公司資本顯著不足 資本是否充足主要以公司設(shè)立之初時(shí)進(jìn)行判斷 但如果是因?yàn)榭刂乒蓶|的不當(dāng)或不法行為 如股東抽回注冊(cè)資本 如母公司從子公司中抽逃資本 或者股東不依公司法規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)而超比例地分配股利導(dǎo)致公司資本嚴(yán)重不足 則可適用公司法人人格否認(rèn) 要求股東 母公司 承擔(dān)公司 子公司 的債務(wù) 具體適用情況 公司與股東的混同 表現(xiàn)為財(cái)產(chǎn) 業(yè)務(wù)和組織機(jī)構(gòu)的混同 股東過(guò)度 不當(dāng) 控制公司 股東濫用公司形式 主要指股東利用公司形態(tài)逃避合同義務(wù)或法律義務(wù) 3 我國(guó)相關(guān)規(guī)定 新 公司法 第20條規(guī)定 公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律 行政法規(guī)和公司章程 依法行使股東權(quán)利 不得濫用 公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益 公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任 逃避債務(wù) 嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的 應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 適用要件 A主體要件適用對(duì)象必須是具體的雙方當(dāng)事人 一是濫用公司法人人格的股東 二是因公司法人人格濫用而受到損害 并有權(quán)提起訴訟的債權(quán)人 B行為要件存在股東濫用公司人格的事實(shí)和行為 可取的應(yīng)是列舉與概括相結(jié)合的立法形式 C結(jié)果要件必須有損害事實(shí)存在 即濫用行為造成了逃避債務(wù) 嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的結(jié)果 適用后果 A對(duì)公司的適用后果公司法人人格否認(rèn)僅是在特定的法律關(guān)系中否認(rèn)公司的獨(dú)立人格 從而追究濫用法人人格的股東的責(zé)任 適用該制度 并非意味著徹底 永久地否認(rèn)公司的人格 B對(duì)股東的適用后果公司法人人格否認(rèn)所追究的責(zé)任主體應(yīng)限于實(shí)施濫用行為的股東 而不應(yīng)擴(kuò)及其他所有的股東 依據(jù)我國(guó) 公司法 第20條的規(guī)定 當(dāng)股東有濫用行為 逃避債務(wù) 嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益時(shí) 應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 4 理論依據(jù) 其一 是民法 權(quán)利不得濫用 原則在法人法領(lǐng)域的擴(kuò)張和體現(xiàn) 其二 是權(quán)利義務(wù)相一致原則的適用和體現(xiàn) 其三 是應(yīng)公平原則要求的救濟(jì)措施 其四 是公司法人人格制度的發(fā)展和補(bǔ)充 小結(jié) 公司法人人格否認(rèn)糾紛的原告只能是公司的債權(quán)人 在訴訟中被指責(zé)有濫用行為 承擔(dān)連帶責(zé)任的被告 是公司的股東 在公司法人人格否認(rèn)的訴訟舉證方面 一般情況下還是 誰(shuí)主張 誰(shuí)舉證 公司法人人格否認(rèn)也不能被濫用 應(yīng)嚴(yán)格把握其條件 謹(jǐn)慎適用 思考一 夫妻公司與法人人格否認(rèn) 夫妻公司是否具有法人人格 夫妻公司能否適用法人人格否認(rèn)制度 公司登記管理若干問(wèn)題的規(guī)定 1998年國(guó)家工商行政管理局發(fā)布 第23條 家庭成員共同出資設(shè)立有限責(zé)任公司 必須以各自擁有的財(cái)產(chǎn)作為注冊(cè)資本 并各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任 登記時(shí)需要提交財(cái)產(chǎn)分割的書面證明或者協(xié)議 小結(jié) 在新 公司法 頒布之前 法院一般以當(dāng)事人在進(jìn)行公司登記時(shí)未提供財(cái)產(chǎn)分割證明而否認(rèn)公司法人人格 從而保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益 新 公司法 頒布后 可以理解為 對(duì)夫妻公司并沒(méi)有附加任何強(qiáng)制性規(guī)定 不能要求提供夫妻身份及財(cái)產(chǎn)分割證明等 符合規(guī)定的夫妻公司應(yīng)具有法人人格 但夫妻公司如果存在濫用情形 同樣可適用公司法人人格否認(rèn)制度 思考二 股東的債權(quán)人可否逆向揭開(kāi)公司面紗 作為債務(wù)人的控制股東為規(guī)避債務(wù)或責(zé)任而濫用公司法人人格 故意將自己的財(cái)產(chǎn)無(wú)償 或不合理低價(jià) 轉(zhuǎn)移給公司時(shí) 法院能否責(zé)令被操縱法人資格 但從股東無(wú)償 或不合理低價(jià) 受讓財(cái)產(chǎn)的公司以其接受財(cái)產(chǎn)程度為限向股東債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任 三 社團(tuán)性 現(xiàn)代公司是否仍具有社團(tuán)性 有爭(zhēng)議 一人公司對(duì)公司社團(tuán)性是重大挑戰(zhàn) 我國(guó)2005年 公司法 正式承認(rèn)了一人有限責(zé)任公司 并專列一節(jié)對(duì)其作了特別規(guī)定 法律上為什么要承認(rèn)一人公司 有利于滿足部分投資者的需求 降低其經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn) 有利于維護(hù)交易安全 有利于減少掛名股東的實(shí)質(zhì)意義上的一人公司現(xiàn)象 從而減少糾紛 一人公司與普通有限責(zé)任公司的區(qū)別 公司法 對(duì)一人公司的限制性規(guī)定 對(duì)投資人的限制 第58條 第59條第2款 出資制度方面 第59條第1款 公示的特別要求 第60條 治理結(jié)構(gòu)的不同 第61 62條 財(cái)務(wù)方面的不同 第63條 法人人格否認(rèn)舉證責(zé)任的不同 第64條 思考 幾個(gè)問(wèn)題 自然人投資者能否在設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的同時(shí)設(shè)立一家一人公司 一人股東可否與其一人公司共設(shè)公司 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)可否轉(zhuǎn)化為一人公司 一人公司可否轉(zhuǎn)化為普通的有限公司 一人公司可否發(fā)行公司債券 未來(lái) 公司法 應(yīng)否承認(rèn)一人股份有限責(zé)任公司 四 社會(huì)性 公司不僅對(duì)自身 股東營(yíng)利負(fù)責(zé) 還應(yīng)對(duì)雇員 債權(quán)人 供應(yīng)商 消費(fèi)者 公司所在地的居民 自然環(huán)境和資源 國(guó)家安全和社會(huì)的全面發(fā)展承擔(dān)一定的責(zé)任 即承擔(dān)一定的社會(huì)責(zé)任 公司法強(qiáng)化公司社會(huì)責(zé)任的規(guī)定 我國(guó) 公司法 第5條規(guī)定 公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng) 必須遵守法律 行政法規(guī) 遵守社會(huì)公德 商業(yè)道德 接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督 承擔(dān)社會(huì)責(zé)任 職工董事制度和職工監(jiān)事制度 公司法 第45條第2款 第52條第2款 第109條第2款 第118條第2款 公司為職工利益而回購(gòu)自己股份的例外 公司法 第143條 公司解散的職工保護(hù)制度 公司法 第187條第2款 三 公司的種類 一 公司的分類大陸法系的分類大陸法系學(xué)理上的分類英美法系的分類依據(jù)公司資本構(gòu)成的分類依據(jù)公司控制或從屬關(guān)系的分類依據(jù)公司內(nèi)部管轄關(guān)系的分類依據(jù)公司國(guó)籍的分類 1 無(wú)限公司 有限公司 股份有限公司 兩合公司 大陸法系 這是以股東對(duì)公司的責(zé)任形式為標(biāo)準(zhǔn)并參考一定的出資方式對(duì)公司進(jìn)行的分類 1 無(wú)限公司 無(wú)限公司 unlimitedcompany 是由兩個(gè)以上的股東組成的 全體股東對(duì)公司的債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任的公司 無(wú)限公司具有以下特征 必須由兩個(gè)或兩個(gè)以上的股東組成 股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶無(wú)限責(zé)任 具有很強(qiáng)的人合性 在某些國(guó)家公司具有法人地位 2 有限公司 有限公司 limitedcompany 亦稱有限責(zé)任公司 是由一個(gè)或一個(gè)以上的股東出資組成 每個(gè)股東以其認(rèn)繳的出資額對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任 而公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司 3 股份有限公司股份有限公司 stockcorporation或companylimitedbyshares 又稱股份公司 是指由一定人數(shù)以上的股東組成 公司全部資產(chǎn)分為等額股份 股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任 公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司 4 兩合公司 兩合公司 limitedPartnership 是指由無(wú)限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東共同組成 無(wú)限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任 有限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)僅以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司 兩合公司相當(dāng)于有限合伙 股份兩合公司則是一種特殊的兩合公司 注意 這是大陸法系的分類方式 而且這幾類公司是不斷演進(jìn)出現(xiàn)的 先有無(wú)限公司和兩合公司 然后股份有限公司 最后是有限責(zé)任公司 到了今天 隨著世界經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的變化和發(fā)展 股份有限公司和有限責(zé)任公司表現(xiàn)出更大的生命力 因此 目前各國(guó)普遍采用的公司形態(tài)是有限責(zé)任公司和股份有限公司 股份公司適宜大規(guī)模經(jīng)濟(jì)組織 有限公司適宜中小型企業(yè) 2 人合公司 資合公司 人合兼資合公司 大陸法系 這是按公司信用基礎(chǔ)的不同所進(jìn)行的分類 也是學(xué)理上的分類 意義 公司法中對(duì)有限公司 股份有限公司和無(wú)限公司所作不同的具體規(guī)定 很大程度上是基于這兩種公司信用基礎(chǔ)的不同 因而 這種分類對(duì)于理解公司法的許多規(guī)定和原理具有重要的作用 1 人合公司 人合公司是指以股東個(gè)人條件作為公司信用基礎(chǔ)而組成的公司 這種公司對(duì)外進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)時(shí) 依據(jù)的主要不是公司本身的資本或資產(chǎn)狀況如何 而是股東個(gè)人的信用狀況 因?yàn)槿撕瞎镜墓蓶|對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任 公司資不抵債時(shí) 股東應(yīng)以個(gè)人的全部財(cái)產(chǎn)清償公司債務(wù) 2 資合公司 資合公司是指以公司資本和資產(chǎn)條件作為其信用基礎(chǔ)的公司 這種公司對(duì)外進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)時(shí) 依靠的不是股東個(gè)人的信用情況如何 而是公司本身資本和資產(chǎn)是否雄厚 由于此種公司的股東對(duì)公司債務(wù)只負(fù)出資額范圍內(nèi)的有限責(zé)任 因此 公司股東間以出資相結(jié)合 無(wú)須相互了解 公司具有公眾化的特點(diǎn) 3 人合兼資合公司 人合兼資合公司指信用基礎(chǔ)兼具股東個(gè)人信用及公司資本和資產(chǎn)信用的公司 公司既有人合性質(zhì)又有資合性質(zhì) 兩合 其意即指 人合 與 資合 兩合的原因在于公司由有限責(zé)任股東和無(wú)限責(zé)任股東兩種股東組成 3 封閉式公司 開(kāi)放式公司 英美法系 這是以公司的股份是否公開(kāi)發(fā)行及股份是否允許自由轉(zhuǎn)讓為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類 1 封閉式公司 封閉式公司 privatecorporation或closedcorporation 又稱為不上市公司 私公司或非公開(kāi)招股公司 其特點(diǎn)是公司的股份只能向特定范圍的股東發(fā)行 而不能在證券交易所公開(kāi)向社會(huì)發(fā)行 股東擁有的股份或股票可以有條件地轉(zhuǎn)讓 但不能在證券交易所公開(kāi)掛牌買賣或流通 2 開(kāi)放式公司 開(kāi)放式公司 publiccorporation 又稱為上市公司 公眾公司或公開(kāi)招股公司 其特點(diǎn)與封閉式公司正相反 它可以在證券市場(chǎng)上向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票 股東擁有的股票也可以在證券交易所自由地買賣或交易 注意 封閉式公司類似于大陸法系國(guó)家中的有限公司及股份公司中的非上市公司 而開(kāi)放式公司則類似于股份有限公司中的上市公司 大陸法系與英美法系公司分類的對(duì)照 大陸法系 易解 英美法系 抽象 A無(wú)限公司 人合 普通合伙B有限公司 人資 封閉性股份公司C股份公司 資合 開(kāi)放性股份公司 上市公司 D兩合公司 人資 有限合伙 4 國(guó)營(yíng)公司 公營(yíng)公司與民營(yíng)公司 這是根據(jù)公司資本的構(gòu)成進(jìn)行的分類 國(guó)營(yíng)公司 是全部資本由國(guó)家出資的特種 公司 在西方國(guó)家此類公司一般不由公司法調(diào)整 公營(yíng)公司 一般指政府控股的公司 私營(yíng)公司 一般指私人控股的公司 5 母公司與子公司 這是按公司之間的控制或從屬關(guān)系進(jìn)行的分類 母公司 是指擁有另一公司一定比例以上的股份 或通過(guò)協(xié)議方式能夠?qū)α硪还镜慕?jīng)營(yíng)實(shí)行實(shí)際控制的公司 母公司也稱為控股公司 子公司 是指與母公司相對(duì)應(yīng) 其一定比例以上的股份被另一公司所擁有或通過(guò)協(xié)議受到另一公司實(shí)際控制的公司即為子公司 5 母公司與子公司 母子公司間雖然具有投資關(guān)系 但均為獨(dú)立法人 各自承擔(dān)各自的債務(wù) 互不牽連 這是母子公司最為基本的法律特征 我國(guó) 公司法 第13條第2款規(guī)定 公司可以設(shè)立子公司 子公司具有企業(yè)法人資格 依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 母 子公司法律關(guān)系的特點(diǎn) 1 子公司受母公司的實(shí)際控制 即母公司擁有對(duì)子公司的重大事項(xiàng)的決定權(quán) 其中尤其是能夠決定子公司董事會(huì)的組成 2 母公司與子公司之間的控制關(guān)系主要是基于股權(quán)的占有 而不是直接依靠行政權(quán)力控制公司 3 母公司 子公司各為獨(dú)立的法人 6 總 本 公司與分公司 這是按公司內(nèi)部管轄關(guān)系進(jìn)行的分類 公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中 因業(yè)務(wù)需要依法設(shè)立的相對(duì)獨(dú)立的分支機(jī)構(gòu) 相對(duì)公司來(lái)講 稱作公司的分公司 相對(duì)應(yīng) 公司則稱為本公司或總公司 總 本 公司與分公司的區(qū)別 分公司沒(méi)有獨(dú)立的法人地位或資格 它可以有自己的名稱 如辦事處 分行 分公司等 但其名稱應(yīng)反映其與總公司的隸屬關(guān)系 分公司也沒(méi)有自己的獨(dú)立財(cái)產(chǎn) 其實(shí)際占有 使用的財(cái)產(chǎn)是作為總公司的財(cái)產(chǎn)而計(jì)入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表之中 分公司的業(yè)務(wù) 資金 人事均受總公司的統(tǒng)一管轄與安排 分公司的設(shè)立也無(wú)須經(jīng)過(guò)一般公司設(shè)立的許多法律程序 而只是在當(dāng)?shù)芈男泻?jiǎn)單的登記和管理手續(xù)即可 由此可見(jiàn) 分公司實(shí)際上并不是法律意義上的公司 而只是總公司的組成部分或業(yè)務(wù)活動(dòng)機(jī)構(gòu) 總公司與分公司的關(guān)系 分公司沒(méi)有獨(dú)立的法人地位或資格 這是總公司與分公司關(guān)系的最大特征 因此 分公司的行為視為總公司的行為 分公司占有的財(cái)產(chǎn) 視為總公司的財(cái)產(chǎn) 分公司的債務(wù)由總公司承擔(dān) 7 本國(guó)公司 外國(guó)公司與跨國(guó)公司 這是按公司的國(guó)籍所進(jìn)行的一種分類 大多數(shù)國(guó)家兼而采用設(shè)立準(zhǔn)據(jù)法主義和設(shè)立行為地主義來(lái)確定公司國(guó)籍 我國(guó)亦采用此做法 因此 凡依中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)登記設(shè)立的公司 無(wú)論有無(wú)外國(guó)股東 無(wú)論外國(guó)股東出資多少 如各種形式的外商投資公司 都是中國(guó)公司 亦即本國(guó)公司 跨國(guó)公司 跨國(guó)公司是指以本國(guó)為基地 在其他國(guó)家或地區(qū)設(shè)立分公司 子公司或其他參股性投資企業(yè) 從事國(guó)際性生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)及服務(wù)活動(dòng)的大型經(jīng)濟(jì)組織 嚴(yán)格地說(shuō) 跨國(guó)公司的 公司 一詞 并非公司法意義上的概念 它實(shí)際上是指國(guó)際性的公司集團(tuán) 表示的是公司之間的一種特殊關(guān)系 在各國(guó)公司法中 也沒(méi)有專門調(diào)整這種跨國(guó)公司關(guān)系的規(guī)定 跨國(guó)公司不是獨(dú)立的法律實(shí)體 二 我國(guó)公司的種類 1 有限責(zé)任公司 1 有限責(zé)任公司的概念和特征有限責(zé)任公司 亦簡(jiǎn)稱有限公司 是指由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東所組成 股東以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人 有限責(zé)任公司的特征 股東人數(shù)有法定限制股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任股東出資的非股份性公司資本的封閉性公司設(shè)立程序簡(jiǎn)便 組織機(jī)構(gòu)簡(jiǎn)單公司兼具資合性與人合性 2 有限責(zé)任公司的評(píng)價(jià)和適用 1 利 有限責(zé)任 股東風(fēng)險(xiǎn)小 不發(fā)行股票 經(jīng)營(yíng)穩(wěn)定 設(shè)立程序簡(jiǎn)便 條件要求低 易于成立 組織機(jī)構(gòu)靈活 便于管理協(xié)調(diào) 利于體現(xiàn)所有股東意志 決策成本低 效率高 監(jiān)管相對(duì)寬松 財(cái)務(wù)不須公開(kāi) 公司保密性好 2 弊 不利于大規(guī)模集資 限制企業(yè)發(fā)展 易于損害債權(quán)人的利益 3 特殊的有限責(zé)任公司 國(guó)有獨(dú)資公司 國(guó)有獨(dú)資公司 是指國(guó)家單獨(dú)出資 由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司 國(guó)有獨(dú)資公司一般適用于傳統(tǒng)意義上國(guó)家壟斷經(jīng)營(yíng)的領(lǐng)域和行業(yè) 注意 新 公司法 已將這些領(lǐng)域 應(yīng)當(dāng) 采取國(guó)有獨(dú)資公司的規(guī)定取消 此外 還可以視情況設(shè)立新的國(guó)有獨(dú)資公司 如 匯金公司 中投公司 等 國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定 國(guó)有獨(dú)資公司的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu) 董事會(huì) 監(jiān)事會(huì) 經(jīng)理 第67 68 69 71條國(guó)有獨(dú)資公司負(fù)責(zé)人的專任制度 第70條 2 股份有限公司 1 股份有限公司的概念及特征股份有限公司 又簡(jiǎn)稱為股份公司 是指公司全部資本分為等額股份 股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人 股份有限公司的特征 股東具有廣泛性股東責(zé)任具有有限性資本募集的公開(kāi)性股東的出資具有股份性公司股票的流通性公司信用基礎(chǔ)的資合性 2 股份有限公司的評(píng)價(jià)和地位 優(yōu)越性 利于集資 分散風(fēng)險(xiǎn) 公眾性強(qiáng) 股份變現(xiàn)及股東變更便利 管理科學(xué) 不足之處 設(shè)立難度大 程序復(fù)雜 股東分散 缺乏凝聚力 易于被少數(shù)股東控制和操縱 損害中小股東利益 股份自由轉(zhuǎn)讓 易導(dǎo)致投機(jī)行為 不利于交易安全 3 特殊的股份有限責(zé)任公司 上市公司 上市公司的概念與特征上市公司 是指所發(fā)行的股票經(jīng)批準(zhǔn)在證券交易所公開(kāi)上市交易的股份有限公司 特征 上市公司是股份有限公司的一種 上市公司是股票在證券交易所交易的股份有限公司 上市公司是股票獲準(zhǔn)上市的股份有限公司 公司上市的條件 證券法 第50條 A 經(jīng)批準(zhǔn) 股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開(kāi)發(fā)行 B 資本總額 公司股本總額不少于人民幣3000萬(wàn)元 C 股東要求 公開(kāi)發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25 以上 公司股本總額超過(guò)人民幣4億元的 公開(kāi)發(fā)行股份的比例為10 以上 D 誠(chéng)信度要求 公司最近3年無(wú)重大違法行為 財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載 此外 證券交易所可以規(guī)定高于上述法律規(guī)定的上市條件 并報(bào)國(guó)務(wù)院監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn) 上市公司的上市暫停 證券法 第55條規(guī)定 上市公司有下列情形之一的 由證券交易所決定暫停其股票上市 一 公司股本總額 股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件 二 公司不按規(guī)定公開(kāi)其財(cái)務(wù)狀況 或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載 三 公司有重大違法行為 四 公司最近三年連續(xù)虧損 五 證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形 上市公司的上市終止 證券法 第56條規(guī)定 上市公司有下列情形之一的 由證券交易所決定終止其股票上市 一 公司股本總額 股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件 在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達(dá)到上市條件 二 公司不按規(guī)定公開(kāi)其財(cái)務(wù)狀況 或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載 且拒絕糾正的 三 公司最近三年連續(xù)虧損 在其后一個(gè)年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利 四 公司解散或者被宣告破產(chǎn) 五 證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形 3 外商投資企業(yè) 公司 1 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè) 2 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè) 3 外資企業(yè)我國(guó) 公司法 第218條 外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法 有關(guān)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè) 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè) 外資企業(yè)的法律有特別規(guī)定的 適用其規(guī)定 四 公司法概述 一 公司法的概念和調(diào)整對(duì)象公司法是規(guī)定各種公司的設(shè)立 組織 活動(dòng) 解散以及其它對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 公司法的調(diào)整對(duì)象包括 1 公司的全部組織關(guān)系 1 發(fā)起人相互間或股東相互間的關(guān)系 2 股東與公司相互間的關(guān)系 3 公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)相互間的關(guān)系 4 公司與監(jiān)管者之間的關(guān)系2 公司的部分經(jīng)營(yíng)關(guān)系 二 公司法的性質(zhì)和特點(diǎn) 1 性質(zhì) 1 組織法 2 公法化了的私法 3 國(guó)家管理公司的行為規(guī)范2 特點(diǎn)主體法和行為法的結(jié)合 強(qiáng)制性和任意性的結(jié)合 實(shí)體法與程序法的結(jié)合 具有一定的國(guó)際性 第二章公司的設(shè)立 一 公司設(shè)立概述 一 公司設(shè)立的概念公司設(shè)立 是指發(fā)起人為組建公司 使其取得法人資格所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱 公司發(fā)起人 也稱公司創(chuàng)辦人 是指訂立公司發(fā)起協(xié)議 提出設(shè)立公司申請(qǐng) 向公司出資或認(rèn)購(gòu)股份 在公司章程上簽名蓋章并承擔(dān)公司設(shè)立責(zé)任的人 發(fā)起人與股東的關(guān)系 在公司成立之前稱為發(fā)起人 公司成立后即稱為股東 發(fā)起人享有特別利益 包括 1 設(shè)立費(fèi)用補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán) 2 報(bào)酬請(qǐng)求權(quán) 3 優(yōu)先擔(dān)任公司董事 監(jiān)事和高管 4 優(yōu)先以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資 5 其他特別利益 對(duì)發(fā)起人的特別限制 包括發(fā)起人須承擔(dān)資本填補(bǔ)責(zé)任 發(fā)起人的股份在一定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 承擔(dān)公司設(shè)立失敗的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任等 公司的設(shè)立與成立的區(qū)別 1 發(fā)生階段不同設(shè)立發(fā)生于營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之前 成立則發(fā)生于被依法核準(zhǔn)登記 簽發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之時(shí) 2 行為性質(zhì)不同設(shè)立是私法行為 成立是行政行為 3 法律效力不同公司成立后所實(shí)施行為的后果原則上由公司承擔(dān) 公司在設(shè)立階段 被稱為設(shè)立中的公司 4 解決爭(zhēng)議的依據(jù)不同 設(shè)立中公司的法律地位 設(shè)立中的公司不具備獨(dú)立的商主體資格 其內(nèi) 外部關(guān)系一般被視為合伙 以設(shè)立中的公司名義進(jìn)行的行為之效力 分兩種情況 公司最終未被核準(zhǔn)登記發(fā)起人對(duì)設(shè)立行為負(fù)連帶責(zé)任 公司被核準(zhǔn)登記發(fā)起人為設(shè)立所實(shí)施的法律行為 或稱 與設(shè)立有關(guān)的行為 其后果原則上歸屬于公司 如何判斷是否與設(shè)立公司有關(guān) 實(shí)體上的判斷標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)為 設(shè)立范圍內(nèi)的行為 有人認(rèn)為 發(fā)起人的行為是否與公司設(shè)立有關(guān) 應(yīng)由公司創(chuàng)立大會(huì)或股東會(huì)認(rèn)定 發(fā)起人對(duì)認(rèn)定結(jié)果有異議的 可通過(guò)訴訟解決 具體要視情況而定 相關(guān)案例 教材第123 124頁(yè) 回顧 何為發(fā)起人 發(fā)起人與股東有何區(qū)別 公司設(shè)立與公司成立有何不同 設(shè)立中的公司的法律地位如何 二 公司設(shè)立的原則 略 我國(guó)現(xiàn)行公司法規(guī)定的公司設(shè)立原則是嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義和核準(zhǔn)設(shè)立主義的結(jié)合 須核準(zhǔn)的特殊行業(yè) 涉及公共安全和特種行業(yè)的 如生產(chǎn)和經(jīng)銷爆破器材 煙花爆竹 消防器材 管制刀具 氣槍等 經(jīng)營(yíng)復(fù)印 刻字等須經(jīng)公安部門批準(zhǔn) 開(kāi)辦煙廠 經(jīng)營(yíng)卷煙 雪茄煙 煙絲的 須經(jīng)煙草專賣局批準(zhǔn) 開(kāi)辦旅游企業(yè)或涉外旅游企業(yè) 開(kāi)發(fā)營(yíng)業(yè)性旅游項(xiàng)目須經(jīng)旅游局批準(zhǔn) 開(kāi)辦印刷業(yè) 書刊出版和發(fā)行業(yè)須經(jīng)新聞出版局批準(zhǔn) 制作錄像帶 經(jīng)營(yíng)錄像制品的出版發(fā)行須經(jīng)電影電視部批準(zhǔn) 開(kāi)辦建筑企業(yè)須經(jīng)建委批準(zhǔn) 銷售國(guó)畫須經(jīng)文化局批準(zhǔn) 經(jīng)營(yíng)文物須經(jīng)文物局批準(zhǔn) 開(kāi)辦獸藥生產(chǎn) 經(jīng)營(yíng)企業(yè)須經(jīng)畜牧局批準(zhǔn) 食品經(jīng)營(yíng)須經(jīng)衛(wèi)生防疫部門批準(zhǔn) 對(duì)于銀行 保險(xiǎn) 證券業(yè)須經(jīng)銀監(jiān)會(huì) 保監(jiān)會(huì) 證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn) 并適用專門的審批程序 三 公司設(shè)立的方式 1 發(fā)起設(shè)立 1 概念發(fā)起設(shè)立又稱共同設(shè)立或單純?cè)O(shè)立 是指公司的資本由發(fā)起人全部認(rèn)購(gòu) 不向發(fā)起人之外的任何人募集而設(shè)立公司的方式 2 評(píng)價(jià)利 程序簡(jiǎn)單 弊 發(fā)起人出資責(zé)任重 不適合大型公司 2 募集設(shè)立 1 概念募集設(shè)立也稱為漸次設(shè)立或者復(fù)雜設(shè)立 是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分 其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司的方式 我國(guó)只有股份有限公司可以采用這種設(shè)立方式 募集設(shè)立包括定向募集和社會(huì)募集兩種形式 2 評(píng)價(jià) 利 便于籌集資金 拓寬公眾投資渠道 弊 A 監(jiān)管嚴(yán)格 程序復(fù)雜 B 股權(quán)分散 不利控制 C 易生欺詐 易損公益 我國(guó) 公司法 對(duì)募集設(shè)立的限制 發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份應(yīng)占發(fā)行資本總數(shù)的35 以上 第85條 發(fā)起人的股份自公司成立1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓等 第142條 資本募集須經(jīng)證券管理部門批準(zhǔn) 須由證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)承銷 須由銀行代收股款等 第88條 第89條 3 股份有限公司社會(huì)募集設(shè)立的程序 簽訂發(fā)起人協(xié)議名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記 申請(qǐng)有關(guān)部門批準(zhǔn) 非必經(jīng)程序 第6條第2款 制訂公司章程發(fā)起人先行認(rèn)購(gòu)公司部分股份 第85條 報(bào)請(qǐng)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn) 預(yù)先披露信息 證券法 第10條 第12條 第21條 發(fā)起人公告招股說(shuō)明書 制作 填寫認(rèn)股書 第86條 簽訂承銷協(xié)議和代收股款協(xié)議 第88 89條 驗(yàn)資 第90條 召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì) 第90條 第91條 設(shè)立登記和公告 第93條 四 公司設(shè)立的 實(shí)體 條件 1 概括條件 1 組織要件 2 發(fā)起人要件 3 物的要件 4 行為要件 2 具體條件 1 公司法 第23條 2 公司法 第77條 五 公司設(shè)立的程序 1 有限責(zé)任公司的設(shè)立程序 發(fā)起設(shè)立 發(fā)起人發(fā)起名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記 申請(qǐng)有關(guān)部門批準(zhǔn)制定公司章程繳納出資并進(jìn)行驗(yàn)資 第29條 設(shè)立登記和公告 第30條 2 股份有限公司的設(shè)立程序 1 發(fā)起設(shè)立程序簽訂發(fā)起人協(xié)議名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記 申請(qǐng)有關(guān)部門批準(zhǔn)制定公司章程發(fā)起人書面認(rèn)足公司全部股份 第84條 發(fā)起人繳納股款 第81條 選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì) 第84條第3款 設(shè)立登記和公告 2 募集設(shè)立程序 略 六 公司設(shè)立的效力 1 公司設(shè)立行為的法律后果一是經(jīng)過(guò)設(shè)立程序 符合法定條件 被核準(zhǔn)登記 公司取得法律人格 二是經(jīng)過(guò)設(shè)立程序 不符合法定條件 未被核準(zhǔn)登記 公司設(shè)立失敗或公司被確認(rèn)設(shè)立無(wú)效或被撤銷 2 發(fā)起人的責(zé)任 1 公司設(shè)立成功資本充實(shí)責(zé)任 公司法 第31條 第94條 需要注意的是 第一 資本充實(shí)責(zé)任是一種嚴(yán)格責(zé)任 第二 非法人人格否認(rèn)責(zé)任 而僅是追究發(fā)起人的民事責(zé)任 損害賠償責(zé)任 公司法 第95條第3項(xiàng) 需要注意的是 為侵權(quán)之債 屬過(guò)錯(cuò)責(zé)任 2 公司設(shè)立失敗 公司設(shè)立失敗的原因 一是發(fā)起人未能籌集到資金 二是不符合 公司法 規(guī)定的實(shí)體和程序條件 公司登記機(jī)關(guān)以合法理由拒絕予以登記 拒絕核發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照 三是因投資環(huán)境發(fā)生變化導(dǎo)致公司不能成立 如第91條第1款第7項(xiàng) 公司設(shè)立失敗時(shí)發(fā)起人的責(zé)任 對(duì)設(shè)立行為產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任 對(duì)已收股款的連帶返還責(zé)任 3 公司設(shè)立無(wú)效或撤銷 1 設(shè)立無(wú)效或撤銷的原因 設(shè)立主體有瑕疵 即發(fā)起人或股東主體資格欠缺或其意思表示有缺陷或明知其行為將侵害債權(quán)人利益而做出設(shè)立的意思表示 設(shè)立行為本身有瑕疵 即設(shè)立公司時(shí)違反法定條件和法定程序的要求 或者違反其他強(qiáng)制性法律規(guī)定 其他原因 如創(chuàng)立大會(huì)本已決議不設(shè)立公司 2 設(shè)立無(wú)效或撤銷的提出 利害關(guān)系人可以提起公司設(shè)立無(wú)效或撤銷之訴 無(wú)效 原告 利害關(guān)系人 為公司的債權(quán)人 股東 董事 監(jiān)事和其他高管 職工 被告是公司 并且原告應(yīng)在公司成立后一定期間 兩年 內(nèi)提出 撤銷 原告 利害關(guān)系人 為公司的債權(quán)人 有除斥期間 一年 的規(guī)定 合同法 第74條 法院受理案件后 在判決之前不宜責(zé)令公司停止經(jīng)營(yíng)活動(dòng) 判決無(wú)溯及力 不影響判決前公司 股東及第三人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系 3 公司設(shè)立無(wú)效之訴的后果 原告勝訴的法律后果A如果公司設(shè)立無(wú)效是因設(shè)立實(shí)體 程序違反強(qiáng)制性規(guī)定等客觀瑕疵導(dǎo)致的 則公司進(jìn)入清算程序 清算完結(jié) 公司即告消滅 B如果設(shè)立無(wú)效是因設(shè)立人的主觀瑕疵造成的 且該無(wú)效原因只存在于某股東 則經(jīng)由其他股東協(xié)議一致 可以保留該公司 而存有無(wú)效原因的股東視為其退出公司 3 公司設(shè)立無(wú)效之訴的后果 原告敗訴的法律后果A在訴訟中 如果作為設(shè)立無(wú)效原因的瑕疵已經(jīng)得到彌補(bǔ) 而且根據(jù)公司現(xiàn)狀和各種條件 認(rèn)定設(shè)立無(wú)效不妥時(shí) 法院可以駁回其請(qǐng)求 如果經(jīng)法院判決原告敗訴 其他利害關(guān)系人仍然可以再次提出訴訟 B如果原告有惡意或重大過(guò)失的情形 應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任 二 公司章程 一 公司章程的性質(zhì)是什么 不同于股東協(xié)議 非合同 為商事自治規(guī)則 是商法的淵源之一 二 公司章程由誰(shuí)制定 訂 見(jiàn)教材第119頁(yè) 三 公司章程的效力如何 1 生效時(shí)間關(guān)于公司章程的生效時(shí)間 目前主要有三種觀點(diǎn) 一是章程自發(fā)起設(shè)立公司的股東簽字時(shí) 或創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)時(shí) 生效 二是章程自公司成立時(shí)生效 三是折衷態(tài)度 分為對(duì)內(nèi)和對(duì)外效力 我們認(rèn)為 章程中調(diào)整發(fā)起人的內(nèi)容 相當(dāng)于公司設(shè)立協(xié)議 適用 合同法 在簽字蓋章時(shí) 或創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)時(shí) 成立并生效 章程中調(diào)整尚未成立的公司 尚未產(chǎn)生的董事 監(jiān)事 高級(jí)管理人員以及未來(lái)可能加入公司的其他股東的那些內(nèi)容 則自公司成立時(shí)生效 2 效力范圍 公司法 第11條規(guī)定 公司章程對(duì)公司 股東 董事 監(jiān)事 高級(jí)管理人員具有約束力 3 效力表現(xiàn) 見(jiàn)教材第121頁(yè) 四 公司章程記載哪些事項(xiàng) 分絕對(duì)必要記載事項(xiàng) 相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)三類 注意 在不違反公司法強(qiáng)制性規(guī)定的情況下 公司章程可以個(gè)性化 五 公司章程應(yīng)如何修改 見(jiàn) 公司法 第44條 第104條三 公司的名稱和住所 略 第三章公司的能力 一 公司的權(quán)利能力公司權(quán)利能力范圍的限制主要存在性質(zhì)上法律上和目的上三方面的限制 一 性質(zhì)上的限制公司不享有自然人基于其自然性質(zhì)而享有的權(quán)利 如生命權(quán) 健康權(quán) 肖像權(quán) 婚姻權(quán)等人身權(quán) 二 法律上的限制 1 轉(zhuǎn)投資的限制 公司法 第15條直接規(guī)定 公司可以向其他企業(yè)投資 但是 除法律另有規(guī)定外 不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人 公司法 第16條2 借貸的限制一般認(rèn)為 董事 經(jīng)理無(wú)權(quán)將公司資金借貸給他人 除非該借貸行為系公司正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所必要 或公司章程有特別的規(guī)定 或經(jīng)股東 大 會(huì) 董事會(huì)同意 SOX 禁止借貸給經(jīng)營(yíng)者 公司法 第116條 3 擔(dān)保的限制 新 公司法 肯定了公司具有擔(dān)保的權(quán)利能力 同時(shí)對(duì)公司擔(dān)保行為進(jìn)行了程序上的限制 第16條 理由 公司提供關(guān)聯(lián)擔(dān)保 實(shí)為公司生存的一種方式 法律沒(méi)有禁止的必要 公司為誰(shuí)提供擔(dān)保 純屬公司意思自治的領(lǐng)域 國(guó)家公權(quán)力機(jī)關(guān)不應(yīng)介入 各國(guó)立法慣例對(duì)公司提供關(guān)聯(lián)擔(dān)保多不禁止 三 目的上的限制 經(jīng)營(yíng)范圍的限制是否構(gòu)成對(duì)公司權(quán)利能力的限制 1999年12月1日最高人民法院 關(guān)于適用 合同法 若干問(wèn)題的解釋 第10條 當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同 人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效 但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng) 特許經(jīng)營(yíng)以及法律 行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外 新 公司法 完全刪除了舊 公司法 第11條第3款關(guān)于 公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng) 的規(guī)定 二 公司的行為能力 我國(guó)法律采實(shí)在說(shuō) 承認(rèn)公司法人具有行為能力 一 公司的法定代表人公司法定代表人并不限于董事長(zhǎng)擔(dān)任 董事長(zhǎng) 執(zhí)行董事和經(jīng)理均可以成為公司的法定代表人 第13條 二 代理人 包括董事長(zhǎng) 經(jīng)理 代辦等 三 公司的侵權(quán)行為能力 一 是否存在公司的侵權(quán)行為能力 大多數(shù)國(guó)家法律均承認(rèn)公司具有侵權(quán)行為能力 我國(guó)法律也承認(rèn)公司 企業(yè)法人 有侵權(quán)行為能力 民法通則 第43條 企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng) 承擔(dān)民事責(zé)任 即反映了我國(guó)法律的立場(chǎng) 公司法 第12章也規(guī)定了公司的法律責(zé)任 二 公司的侵權(quán)行為的構(gòu)成要件 1 須屬公司代表機(jī)關(guān)或者其他有權(quán)代表公司者實(shí)施的行為 2 須公司機(jī)關(guān)人員所實(shí)施的行為與公司職務(wù)有密切關(guān)系 3 須具備一般侵權(quán)行為的要件 三 公司侵權(quán)行為的法律責(zé)任 1 公司的責(zé)任主要由公司向受害人承擔(dān)賠償責(zé)任 2 行為人 工作人員 的責(zé)任工作人員并不對(duì)受害人直接承擔(dān)賠償責(zé)任 但應(yīng)承擔(dān)其他相應(yīng)的責(zé)任 這些責(zé)任主要包括 行政責(zé)任 刑事責(zé)任和民事責(zé)任 公司在承擔(dān)了賠償責(zé)任后 可否向行為人追償 要求行為人向公司承擔(dān)賠償?shù)拿袷仑?zé)任 公司法 第150條 第四章公司的資本制度 一 公司資本制度概述 一 公司資本的概念1 定義公司資本 Capital 是指公司成立時(shí)由章程確定的 由股東出資構(gòu)成的財(cái)產(chǎn)總額 2 公司資本與資產(chǎn) 凈資產(chǎn) 所有者權(quán)益 資產(chǎn) 負(fù)債 所有者權(quán)益 凈資產(chǎn) 所有者權(quán)益 凈資產(chǎn) 資產(chǎn) 負(fù)債所有者權(quán)益 實(shí)收股本 資本 資本公積金 盈余公積金 未分配利潤(rùn)在一般情況下 公司資產(chǎn)大于凈資產(chǎn) 公司的凈資產(chǎn)大于資本 即 資產(chǎn) 凈資產(chǎn) 資本 3 公司資本與公司資金 公司資金是一個(gè)歷史概念 指以貨幣形式表現(xiàn)出來(lái)的公司資產(chǎn)的價(jià)值 它大于資本 包括股東的出資 公司發(fā)行的債券 向銀行的貸款等 區(qū)分資本和資產(chǎn) 金 的意義 一是大多數(shù)國(guó)家的 公司法 都不允許以公司貸款和公司債 資金 充作公司的資本 二是強(qiáng)調(diào) 公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任以公司的資產(chǎn)為實(shí)際擔(dān)保 但股東僅以對(duì)公司的出資或認(rèn)購(gòu)的股份 資本 為限對(duì)公司負(fù)責(zé) 4 資本與投資總額 投資總額是為公司設(shè)立和經(jīng)營(yíng)而向其投入的全部財(cái)產(chǎn)總額 包括股東出資形成的注冊(cè)資本和注冊(cè)資本之外向公司的投入 投資總額中資本之外投資部分的法律性質(zhì) 究竟屬于股東對(duì)公司的借貸還是出資性投入 股東對(duì)其享有的是債權(quán)還是股權(quán) 尚無(wú)一致的界定 二 公司資本的原則 資本確定原則資本維持原則 資本充實(shí)原則 資本不變?cè)瓌t 1 資本確定原則 指公司在設(shè)立時(shí) 必須在章程中對(duì)公司的資本總額作出明確規(guī)定 并須全部認(rèn)足或募足 否則公司即不能成立 資本確定原則在我國(guó) 公司法 中的體現(xiàn) 第26條 第81條 第25條 第82條 等 2 資本維持原則 是指公司在其存續(xù)過(guò)程中 應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn) 目的是為了防止資本的實(shí)質(zhì)減少 保護(hù)債權(quán)人利益 同時(shí)防止股東對(duì)盈利分配的不當(dāng)要求 在我國(guó) 公司法 中的體現(xiàn) 詳見(jiàn)教材第135頁(yè) 抽逃出資的具體方式 公司成立后 將貨幣出資用于償還股東個(gè)人債務(wù)或他人個(gè)人債務(wù) 這往往表現(xiàn)為股東 發(fā)起人或認(rèn)股人用借款或貸款作為資本 一旦公司成立后 就將借來(lái)的出資抽回 歸還原主 將他人的實(shí)物借來(lái)出資 公司成立后 再將其歸還原來(lái)的權(quán)利人 也有人認(rèn)為此為虛假出資 公司成立后 非因經(jīng)營(yíng)或正常業(yè)務(wù)開(kāi)支又沒(méi)有正當(dāng)理由而抽走貨幣開(kāi)支 注意 抽逃出資與借款的區(qū)別 公司成立后 將已辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的實(shí)物 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 非專利技術(shù) 土地使用權(quán)再無(wú)償或以不合理低價(jià)轉(zhuǎn)讓給他人 股東抽逃出資的民事責(zé)任 2003年最高院 關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定 一 第11條 股東在公司成立后抽逃出資的 公司可以請(qǐng)求人民法院判令其返還出資 并按其抽逃出資的數(shù)額和時(shí)間計(jì)付利息 股東因抽逃出資造成公司其他損失的 公司可請(qǐng)求其承擔(dān)賠償責(zé)任 為抽逃出資提供幫助或者負(fù)有直接管理責(zé)任的股東 董事 經(jīng)理應(yīng)當(dāng)對(duì)返還出資承擔(dān)連帶責(zé)任 公司怠于起訴的 股東可根據(jù)本規(guī)定第四十三條的規(guī)定提起股東代表訴訟 第12條 債權(quán)人請(qǐng)求公司清償債務(wù) 公司不能清償?shù)?債權(quán)人可以對(duì)抽逃出資且未予返還的股東提起訴訟 請(qǐng)求其在抽逃出資的數(shù)額及利息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任 為抽逃出資提供幫助或者負(fù)有直接管理責(zé)任的股東 董事 經(jīng)理應(yīng)當(dāng)對(duì)抽逃出資股東的上述債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 圖表 各類公積金的規(guī)定 資本公積金包括股本溢價(jià) 法定財(cái)產(chǎn)重估增值 接受捐贈(zèng)資產(chǎn)價(jià)值等 第168條 并且不得用于彌補(bǔ)公司虧損 第169條 盈余公積金包括法定公積金和任意公積金兩種 法定公積金 法律規(guī)定 應(yīng)當(dāng) 提取利潤(rùn)的10 作為法定公積金 達(dá)到注冊(cè)資本的50 后 可不再提取 第167條第1款 用于彌補(bǔ)虧損 第167條第2款 擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)增資本 但轉(zhuǎn)增資本時(shí)所留存的法定公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的25 第169條 任意公積金 法律規(guī)定 可以 提取任意公積金 第167條第3款 無(wú)盈不分 沒(méi)有盈利 不得分配 分配規(guī)定見(jiàn) 公司法 第67條第4 5 6款 小結(jié) 稅后利潤(rùn) 彌補(bǔ)虧損 提取各種公積金 分配股利 未分配利潤(rùn) 3 資本不變?cè)瓌t 這一原則是指公司的資本一經(jīng)確定 即不得隨意改變 如需增減 必須嚴(yán)格按法定程序進(jìn)行 資本不變?cè)瓌t的立法意圖與資本維持原則是相同的 即防止資本總額的減少導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)能力的降低和責(zé)任范圍的縮小 保護(hù)債權(quán)人利益 1 公司增資 增資的原因 有限責(zé)任公司增資的方式 程序方式 A 內(nèi)部增資原有股東有優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán) 第35條 但非必須認(rèn)購(gòu)的義務(wù) B 外部增資增加新股東 增資時(shí)原有股東和新股東的權(quán)益界定問(wèn)題 有限責(zé)任公司增資的程序 A 表決通過(guò) 第44條第2款 股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程 增加或者減少注冊(cè)資本的決議 以及公司合并 分立 解散或者變更公司形式的決議 必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò) B 認(rèn)繳 驗(yàn)資 簽發(fā)出資證明書等 第179條第1款 C 變更公司章程 并辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù) 第180條第2款 股份有限公司增資的方式 程序 方式 A 增加股份數(shù)額 即發(fā)行新股 B 增加股份金額 C 既增加股份數(shù)額 又增加股份金額 發(fā)行新股程序 A 表決通過(guò) 第104條第2款 B 公開(kāi)或不公開(kāi) 發(fā)行新股的具體程序 公司法 第134 135 136條 證券法 第13條 C 認(rèn)繳股款 第179條第2款 D 申請(qǐng)變更登記及公告 第137條 2 公司減資 減資的原因 有限責(zé)任公司減資的方式 程序方式 同比減資與不同比減資程序 A 表決通過(guò) 2 3多數(shù)決 B 公司法 第178條的規(guī)定 C 驗(yàn)資 達(dá)到法定最低額 D 辦理變更登記 股份有限公司減資的方式 程序 方式 A 減少股份數(shù)額 B 減少股份金額 C 既減少股份數(shù)額 又減少股份金額 程序 略 三 公司的最低資本額 乙公司訴李某 黃某 張某 甲公司債務(wù)糾紛案2006年8月 李某 黃某 張某共同投資設(shè)立一有限責(zé)任公司 甲公司 注冊(cè)資本為5萬(wàn)元 其中李某應(yīng)出資2 5萬(wàn)元 黃某應(yīng)出資1 5萬(wàn)元 張某應(yīng)出資1萬(wàn)元 但李某 黃某實(shí)際各出資1萬(wàn)元 張某實(shí)際出資了4000元 公司成立后 領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng) 后因經(jīng)營(yíng)不善累計(jì)拖欠乙公司貨款10萬(wàn)元 乙公司遂訴至法院 要求甲公司及出資人李某 黃某 張某承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 清償10萬(wàn)元貨款 四 公司資本制度的類型 1 法定資本制 中國(guó) 在公司設(shè)立時(shí) 必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額 并一次性發(fā)行 全部認(rèn)足或募足 否則公司不得成立 2 授權(quán)資本制在公司設(shè)立時(shí) 雖然章程中應(yīng)載明公司資本總額 但公司不必發(fā)行資本的全部 只要認(rèn)足或募足資本總額的一部分 公司即可成立 其余部分 授權(quán)董事會(huì)在認(rèn)為必要時(shí) 一次或分次發(fā)行或募集 3 折衷資本制 授權(quán)資本制下的 資本 實(shí)收 實(shí)繳 發(fā)行 認(rèn)購(gòu) 注冊(cè)資本待收 待繳 授權(quán) 待發(fā)行 待認(rèn)購(gòu) 注意 待繳資本實(shí)際已經(jīng)構(gòu)成公司的財(cái)產(chǎn) 視為對(duì)公司債務(wù)的擔(dān)保 二 公司資本的構(gòu)成 公司法 第27條規(guī)定 股東可以用貨幣出資 也可以用實(shí)物 知識(shí)產(chǎn)權(quán) 土地使用權(quán)等可以用貨幣股價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資 但是法律 行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外 資本的各類形式 一 貨幣 二 實(shí)物 三 知識(shí)產(chǎn)權(quán) 四 土地使用權(quán) 五 其他非貨幣資本 思考 幾個(gè)問(wèn)題 1 專有技術(shù)能否作為出資 2 商譽(yù)能否作為出資 3 信用和勞務(wù)能否作為出資 4 股權(quán) 債權(quán) 人力資本 承包經(jīng)營(yíng)權(quán)能否作為出資 判斷標(biāo)準(zhǔn) 一是貨幣估價(jià)性 二是依法可轉(zhuǎn)讓性 三 股東出資制度 股東 法人 公司 資本 債權(quán)人 出資 股權(quán) 債 交易 一 股東出資的履行 公司法 允許某些情況下 股東分期繳納出資 二 股東違反出資義務(wù)的民事責(zé)任 1 股東的出資義務(wù) 公司法 第28條第1款2 股東違反出資義務(wù)的民事責(zé)任 1 對(duì)其他股東的出資違約責(zé)任 2 對(duì)公司的資本充實(shí)責(zé)任兩個(gè)問(wèn)題 股東違反出資義務(wù)時(shí) 對(duì)債權(quán)人是否負(fù)有責(zé)任 是否適用訴訟時(shí)效 三 相關(guān)行政責(zé)任或刑事責(zé)任 略 1 虛報(bào)注冊(cè)資本2 虛假出資和抽逃出資四 股份與股票 略 1 股份的種類2 股票的性質(zhì) 第五章股東與股權(quán) 一 股東的含義與構(gòu)成股東是指向公司出資并就出資享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人 公司股東的構(gòu)成 1 原始股東 2 繼受股東 3 增資新股東 二 股東資格的取得與喪失 一 股東資格的取得 略 二 股東資格的確認(rèn)1 主張股東資格的證據(jù) 1 源泉證據(jù)包括 驗(yàn)資機(jī)構(gòu)的驗(yàn)資證明 有限責(zé)任公司的出資證明書 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同 遺囑 贈(zèng)與合同 合并協(xié)議等 2 效力證據(jù) 即公司置備的股東名冊(cè) 第33條第1 2款 第74條 第97條 第98條 第140條 在冊(cè)股東可以據(jù)此主張股權(quán) 3 對(duì)抗證據(jù) 第33條第3款 即在公司登記機(jī)關(guān)登記的章程 股東表等文件 未經(jīng)登記或變更登記的 不得對(duì)抗第三人 外觀主義法理 保護(hù)善意第三人 2 各種證據(jù)沖突時(shí)的解決思路 以上各種證據(jù)相互沖突時(shí) 應(yīng)在優(yōu)先保護(hù)善意第三人的前提下 尊重源泉或效力證據(jù)的效力 但源泉和效力證據(jù)之間的沖突如何解決 有不同意見(jiàn) 思考 雖有出資或出資證明 但沒(méi)有章程或股東名冊(cè)之記載 能否認(rèn)定為股東 工商登記 章程均記載為股東 且實(shí)際享有股權(quán) 但未出資沒(méi)有出資證明 能否認(rèn)定為股東 3 幾種特殊情形 1 隱名股東 何為隱名股東 隱名股東是指實(shí)際履行出資義務(wù)或認(rèn)購(gòu)股份 但在公司章程 股東名冊(cè)和登記資料中不顯名的人 隱名股東是否為公司股東 確認(rèn)為股東的條件 真實(shí)的投資意圖 隱名的目的 其他股東的意愿 如何處理公司外部關(guān)系 仍應(yīng)遵循外觀主義和公示主義 對(duì)于善意第三人來(lái)說(shuō) 顯名股東 或掛名股東 才是股東 2 掛名股東 又稱為借名股東 通常所說(shuō)的 空股 其與隱名股東的關(guān)系應(yīng)是一種合同關(guān)系 3 冒名股東即冒根本不存在的人或盜用他人名義成為股東 被盜名人對(duì)內(nèi)對(duì)外均不承擔(dān)責(zé)任 4 干股股東指不必實(shí)際出資 而占有公司一定比例股本份額的股東 與其他股東關(guān)系依墊資或贈(zèng)與處理 也可依法要求其將沒(méi)有繳足的出資補(bǔ)繳 三 股東資格的喪失 符合下列情況之一的 股東將喪失其資格 1 所持有的股權(quán)已經(jīng)合法轉(zhuǎn)讓的 2 未依公司章程約定履行股東義務(wù) 而受到除名處置的 3 因違法受到政府處罰而被剝奪股權(quán)的 如沒(méi)收財(cái)產(chǎn) 4 法律規(guī)定的其他事由 三 股東的法律地位 股東的法律地位既體現(xiàn)在股東與公司之間的法律關(guān)系中 又體現(xiàn)在股東相互之間的法律關(guān)系中 一 股東享有股權(quán) 二 股東平等原則 四 股東的權(quán)利與義務(wù) 一 股東的權(quán)利 股權(quán) 公司法 第4條 公司股東依法享有資產(chǎn)收益 參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利 股權(quán)的范圍 1 參與權(quán) 1 出席股東會(huì)和表決權(quán) 第43條 第104條 教材第176 180頁(yè) 股東表決權(quán)的限制 第104條第1款 第16條 2 選舉權(quán)和被選舉權(quán) 3 少數(shù)股東的召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)提議權(quán) 召集和主持權(quán) 臨時(shí)提案權(quán) 第40條第101條 第41條 第102條 第103條 2 知情權(quán) 公司法 第34條規(guī)定 有限責(zé)任公司 股東有權(quán)查閱 復(fù)制公司章程 股東會(huì)會(huì)議記錄 董事會(huì)會(huì)議決議 監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告 股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿 公司法 第98條規(guī)定 股份有限公司股東有權(quán)查閱公司章程 股東名冊(cè) 公司債券存根 股東大會(huì)會(huì)議記錄 董事會(huì)會(huì)議決議 監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議 財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告 3 監(jiān)督權(quán) 包括 通過(guò)股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)監(jiān)督以及建議 質(zhì)詢權(quán) 公司法 第98條規(guī)定 股份有限公司的股東有權(quán)對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議或者質(zhì)詢 第151條規(guī)定 股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事 監(jiān)事 高級(jí)管理人員列席會(huì)議的 董事 監(jiān)事 高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢 4 利益請(qǐng)求權(quán) 收益權(quán) 1 股利分配請(qǐng)求權(quán)一般按其實(shí)繳出資比例或所持股份取得股利 但第35條規(guī)定 有限公司全體股東約定的除外 第167條規(guī)定 股份公司章程另定的除外 2 公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配請(qǐng)求權(quán)第187條規(guī)定 按出資比例或股份比例分配 5 股權(quán)處分權(quán) 1 股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán) 第72條 第138條 2 特定情形下的退股權(quán) 即異議股東股權(quán)收購(gòu)請(qǐng)求權(quán) 公司法 第75條第1款 公司法 第143條規(guī)定了股份有限公司異議股東股權(quán)收購(gòu)請(qǐng)求權(quán) 但只限于對(duì)股東大會(huì)作出的公司合并 分立決議持異議的情形 6 新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán) 7 公司解散請(qǐng)求權(quán) 第183條 8 訴權(quán) 股東的訴權(quán)可以分為直接訴訟 為自己利益之訴 和代表訴訟 為公司利益之訴 兩種類型 1 股東直接訴訟第22條款 第34條第2款 第75條第2款 第153條 2 股東代表訴訟 股東代表訴訟的含義 代表訴訟 又稱派生訴訟 是指當(dāng)公司的董事 監(jiān)事 高級(jí)管理人員等主體侵害了公司權(quán)益 而公司怠于追究其責(zé)任時(shí) 符合法定條件的股東可以自己的名義代表公司提起訴訟 我國(guó)新 公司法 第152條第一次以法律的形式正