侵權(quán)責(zé)任法視野中的第三者損害賠償制度的探析.doc

侵權(quán)責(zé)任法視野中的第三者損害賠償制度探析婚姻的本質(zhì)是一種契約，而契約不僅強調(diào)權(quán)利，更強調(diào)自由。因此我們可以說，婚姻意味著自由。法律上的婚姻自由制度的根據(jù)就是契約自由，包括結(jié)婚自由與離婚自由。在自由離婚主義下，不以過錯作為離婚的條件，但因婚姻的締結(jié)而在夫妻雙方之間產(chǎn)生基于配偶身份而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因一方違背婚姻義務(wù)并因其過錯行為而導(dǎo)致離婚時，另一方是否可以據(jù)此要求損害賠償？2001年頒布實施的新婚姻法對此給予了肯定的回答，從而在我國建立了離婚過錯損害賠償制度。本文是在分析我國離婚精神損害賠償制度的基礎(chǔ)上，對這項制度的完善提出一些我的看法。 一、我國離婚損害賠償制度的建立家庭是社會的細(xì)胞，婚姻家庭關(guān)系的科學(xué)調(diào)整和穩(wěn)定是社會進(jìn)步、文明昌盛的標(biāo)志?！拔覈?950年制定了新中國首部婚姻法，1981、2001年分別進(jìn)行了兩次修改。這兩次修改都是在新的歷史條件出現(xiàn)后作出的。其中1981年的修改是在“對外開放”政策的前提下進(jìn)行的，2001年的修改是在社會主義市場經(jīng)濟條件下和依法治國方略確定的前提下開展的”。1政治制度的變革必然帶來社會生活的變革。因而，修訂婚姻法是順勢而為，是建立現(xiàn)代生活制度，鞏固一夫一妻婚姻制度的重大舉措。應(yīng)該看到，隨著我國改革開放的擴大，社會主義市場經(jīng)濟的建立，先進(jìn)生產(chǎn)力、先進(jìn)文化在得到引進(jìn)的同時，一些不良生活方式也乘機涌入，封建思想沉渣泛起，部分人在生活富裕之后“飽暖思淫欲”，拋糟糠，包“二奶”，養(yǎng)小蜜，找情人，極大地危害了正常的婚姻家庭關(guān)系。限制和制裁這種破壞婚姻家庭關(guān)系的行為，維護健康、文明和先進(jìn)的婚姻家庭關(guān)系在現(xiàn)階段顯得極為迫切，極為需要，而建立我國的離婚精神損害賠償制度就是限制和制裁這種破壞婚姻家庭關(guān)系行為的一項重要利器。2001年頒布實施的新婚姻法第46條規(guī)定：重婚；有配偶者與他人同居；實施家庭暴力；虐待、遺棄家庭成員而導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。從而在我國確立起了離婚過錯損害賠償制度。我國離婚損害賠償制度的確立，無疑是極大的進(jìn)步，這對于維護正?；橐黾彝リP(guān)系；維護婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益；保護婦女、兒童的合法權(quán)益具有重大意義。雖然離婚損害賠償制度確立以后，各方對損害賠償數(shù)額、過錯范圍、第三方過錯等問題提出了不同的意見，但是不可否認(rèn)這一制度對婚姻關(guān)系中處于弱勢地位的一方切實地提供了法律救濟手段和保障機制，只有這樣，才能夠?qū)崿F(xiàn)法律的公平正義和對弱者的人文關(guān)懷，體現(xiàn)我國法律扶弱濟貧、保障弱勢群體利益的人權(quán)理念與精神，也才能真正實現(xiàn)離婚自由對人性解放的真諦。二、我國離婚損害賠償制度的內(nèi)容離婚損害賠償制度作為離婚弱者的權(quán)益保護器，它的確立初衷是對無過錯一方的損害給予救濟和補償。根據(jù)新婚姻法的立法精神，離婚損害賠償制度的構(gòu)成要件有以下幾點：1、夫妻一方對離婚具有主觀上、行為上的過錯。這是離婚損害賠償?shù)闹饔^方面要件，即要求一方有過錯，而且該“過錯”必須是導(dǎo)致離婚的過錯。實施破壞婚姻家庭關(guān)系的違法行為必須是配偶一方有主觀上的故意或過失。2、一方的行為具有違法性。這是離婚損害賠償?shù)目陀^行為要件，即過錯方的行為違反了婚姻法的規(guī)定或婚姻契約對婚姻義務(wù)的要求，如違反了夫妻的忠實義務(wù)，相互扶養(yǎng)義務(wù)等。 3、受害人無過錯。這是離婚損害賠償?shù)氖芎θ艘凑埱髶p害賠償?shù)氖芎θ吮仨殯]有主觀過錯。 4、請求權(quán)人有損害事實。這是離婚損害賠償?shù)目陀^后果要件，即享有請求權(quán)的一方當(dāng)事人必須具有損害事實，包括財產(chǎn)損害與精神損害。從婚姻法的規(guī)定來看，這個事實是以離婚這一結(jié)果來表現(xiàn)的。四十六條規(guī)定的是因破壞婚姻家庭關(guān)系行為而導(dǎo)致離婚的，才能夠請求賠償。如果沒有出現(xiàn)離婚這一最終結(jié)果，即使這些違法行為已經(jīng)造成了實質(zhì)性的損害，也不能請求賠償。5、過錯行為與損害事實之間具有因果關(guān)系。這是離婚損害賠償?shù)囊蚬P(guān)系要件，即過錯一方的違法行為與無過錯一方的損害事實具有法律上的因果關(guān)系。離婚賠償必須是在配偶一方和第三者的破壞婚姻家庭關(guān)系行為直接導(dǎo)致離婚這一最終后果，才能實施。沒有直接的因果關(guān)系，不存在賠償問題。所謂直接因果關(guān)系，是這些損害行為是導(dǎo)致婚姻破裂的根本原因，而不是離婚當(dāng)事人所提出的離婚理由。比如受害人以感情不合為由提出離婚訴訟，在審理中若查明“感情不合”實際上是另一方當(dāng)事人重婚、與他人同居、實施家庭暴力等等因素所致，就應(yīng)當(dāng)適用離婚賠償?！霸趯徟袑嵺`中，并不是每個離婚當(dāng)事人都知曉離婚賠償?shù)姆ǘㄊ掠傻模灰?dāng)事人在訴訟中提出了離婚損害賠償請求，法官就應(yīng)予查明并做出相應(yīng)裁判”。6、符合法定的情形?；橐龇ǖ谒氖鶙l明確規(guī)定的導(dǎo)致離婚的四種情形即重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力和虐待、遺棄家庭成員的，無過錯方才可提起損害賠償。以上六個構(gòu)成要件缺一不可，必須同時具備才能進(jìn)行離婚損害賠償。可見，我國確立的離婚損害賠償制度具有嚴(yán)格的實施條件。應(yīng)該注意的是，法律將離婚損害賠償制度的適用范圍限于離婚時，對婚內(nèi)賠償不宜適用。所謂“婚內(nèi)賠償”是指在不解除婚姻關(guān)系的前提下，法院判決配偶一方給配偶他方的損害賠償?；橐龇ǖ牧⒎ㄗ谥际菫榱朔€(wěn)定婚姻家庭關(guān)系，而維系婚姻關(guān)系的核心是夫妻感情的存在?！盎閮?nèi)賠償”與我國的傳統(tǒng)觀念相悖，即使是以調(diào)解的方式進(jìn)行，也會嚴(yán)重?fù)p害夫妻感情，對雙方今后的共同生活十分不利，可能給婚姻的終結(jié)埋下隱患，此時法律的介入反而會將婚姻推向兩難的境地。正因為如此，新婚姻法才將損害賠償嚴(yán)格限定在離婚時，法律的局限性使其很多時候不能滿足人們內(nèi)心的所有需要。這個制度只是在必要時為離婚當(dāng)事人提供最后的權(quán)利保護。三、我國離婚損害賠償制度的完善 (一)適當(dāng)擴大離婚損害賠償制度的法定范圍“從立法原義來說，離婚賠償制度是對過錯行為破壞婚姻家庭關(guān)系并導(dǎo)致婚姻破裂結(jié)果的賠償制度。這種過錯，不論是何種形式，只要違背了婚姻法的基本原則，達(dá)到一定程度導(dǎo)致婚姻破裂，都應(yīng)予以賠償”。3但四十六條以示例的方式對眾多的過錯予以了較大的限制，僅列舉了四種情形，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能包含離婚過錯賠償?shù)姆秶?，這不能不說是立法瑕疵。這種將其它過錯行為推歸于道德調(diào)整的限制不僅在理論上缺乏說服力，在現(xiàn)實生活中也缺乏相應(yīng)的支撐。比如通奸，就是一個很典型的問題。通奸是指有配偶的一方秘密與配偶以外的其他人發(fā)生性關(guān)系的行為。雖然有些人的通奸行為在一定范圍內(nèi)被人知曉，但這種知曉是出于當(dāng)事人意愿之外的知曉，它在本質(zhì)上是不公開的，是不愿被他人知曉的。通奸與重婚、同居的根本區(qū)別就在于它是隱秘的、一般不為他人所知曉的、不希求夫妻名分和配偶的權(quán)利、義務(wù)。而它們在侵害配偶權(quán)方面并沒有什么大的區(qū)別，特別是長期的通奸和與多人通奸行為，給配偶另一方所造成的損害在某些程度上并不亞于重婚和同居。通奸與重婚、同居的本質(zhì)區(qū)別在于后兩者是公開行為，而前者是隱秘行為，這一點與偷竊和搶劫非常類似。若因為是隱秘行為就可以免除賠償責(zé)任，那么偷竊行為似乎也可以免除刑事責(zé)任，這在理論上和實踐上都是站不住腳的. 本人認(rèn)為，對違背忠實原則的其他過錯行為引起婚姻家庭破裂的，應(yīng)當(dāng)靈活使用法律和道德手段進(jìn)行調(diào)整，對重大的、情節(jié)和影響嚴(yán)重的其他過錯行為，也應(yīng)適用離婚過錯賠償制度，使忠實原則向離婚損害賠償制度適當(dāng)滲透，以體現(xiàn)法律的公平性，體現(xiàn)裁判的公正性。(二)將有過錯的第三人列為離婚損害賠償?shù)膶ο蠡橐龇ń忉?一)第二十九條第一款規(guī)定：“承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶”。根據(jù)此條規(guī)定，承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶。即只能是有過錯配偶一方來承擔(dān)損害賠償責(zé)任，而不能將第三者列為賠償責(zé)任人。對因第三者插足，導(dǎo)致夫妻一方重婚，或者有配偶者與其同居以及有其他婚外性行為的，夫妻離婚時，有過錯的第三者是否應(yīng)當(dāng)向夫妻中無過錯的一方賠償?shù)膯栴}，有不同意見：一種意見認(rèn)為，第三者插足，破壞了他人的婚姻家庭，是一種侵權(quán)行為，由此導(dǎo)致離婚的，有過錯的第三者應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任；追究第三者的賠償責(zé)任問題，是此次婚姻法修改中，廣大婦女的強烈要求。她們認(rèn)為第三者是共同侵權(quán)行為人，可以在離婚案件中直接作為被告或作為承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的第三人參與訴訟。此外，離婚案件中，如果有第三者的婚姻一方當(dāng)事人將夫妻共同財產(chǎn)贈與或轉(zhuǎn)移給第三者，在這種情況下，為更好地分割夫妻財產(chǎn)，第三者就應(yīng)當(dāng)作為離婚案件的訴訟主體。另一種觀點認(rèn)為：“婚姻以感情為基礎(chǔ)，第三者插足是感情問題，談不上什么侵權(quán)，由此導(dǎo)致離婚的，第三者不負(fù)賠償責(zé)任”.此外，第三者是不規(guī)范的法律術(shù)語，沒有明確的定義，要求第三者承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任，在司法實踐中無法操作，再者，對三者追究賠償責(zé)任，將會激化矛盾，也不是本法應(yīng)當(dāng)調(diào)整的內(nèi)容。本人認(rèn)為，在離婚損害賠償中，第三者可以被列為賠償請求的對象。如果第三者明知婚姻一方有配偶，仍故意或放任自己的感情，與婚姻一方同居、結(jié)婚以及其他婚外性行為，以至婚姻方離婚，那么，第三者就具備了所有離婚賠償?shù)臈l件，應(yīng)該對婚姻的另一方作出賠償。但應(yīng)該注意的是，在離婚損害賠償中，配偶一方的故意往往是明顯的，應(yīng)該注意的是第三者的主觀故意和過失，若第三者不知道婚姻一方已有婚姻事實，她(他)自己本身也處于蒙蔽、受害地位，那么就不存在主觀上的過錯，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。(三)對離婚損害賠償?shù)闹黧w“無過錯方”進(jìn)行擴充理解依照四十六條的規(guī)定，離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)在于“無過錯者”，有過錯者是無法請求和獲得賠償?shù)?。在審判實踐中，確定婚姻家庭關(guān)系一方有無過錯并非易事。在婚姻家庭中，一方有可能因為另一方的虐待而產(chǎn)生婚外情，也可能因為另一方不關(guān)心而產(chǎn)生婚外情，也可能因為另一方懶惰、游手好閑、好逸惡勞等產(chǎn)生婚外情，還可能因為另一方婚前的性行為而產(chǎn)生婚外情。在這些情況中，出現(xiàn)重婚、同居、虐待、遺棄等固然是重大過錯，但僅僅因為不關(guān)心、懶惰這類相對較小的過錯就失去損害賠償請求權(quán)，甚至被重婚者、同居者、施暴者以此作為抗辯，使受害者賠償請求落空，這不能不說有失公允，也不能體現(xiàn)“以人為本”的原則。這樣的情況在現(xiàn)實生活和審判實踐中是大量存在的，如果在離婚案件中出現(xiàn)大量過錯相對較小的一方喪失請求權(quán)這一不良狀況，第四十六條規(guī)定的作用就很難正常發(fā)揮，很難取得立法本意上良好的預(yù)期效果。本人認(rèn)為，在審判實踐中不能拘泥于該條所限制的“無過錯者”，而應(yīng)依照婚姻法的立法精神和民法原則，采取區(qū)別過錯、過錯相抵的原則來裁判案件。只要一方存在四十六條所規(guī)定的賠償情形，另一方不論有無過錯及過錯大小，都允許其提出賠償請求，同樣，也應(yīng)允許另一方提出相應(yīng)的抗辯，并在審判中查清損害的事實，區(qū)分過錯的有無、大小和程度，在過錯相抵之后，由過錯大的一方予以賠償。這樣，才能體現(xiàn)審判的公平和公正，才能取得更好的法律效果和社會效果。(四)明確離婚損害賠償中精神賠償?shù)南嚓P(guān)標(biāo)準(zhǔn)“對于離婚損害賠償中精神損失的賠償標(biāo)準(zhǔn)問題，爭議較多，難度較大，雖然最高人民法院對民事侵權(quán)案件中精神損害賠償問題作了相應(yīng)的司法解釋，但離婚損害賠償中對夫妻身份權(quán)的精神損害不同于一般的民事侵權(quán)所造成的精神損害，不屬于該解釋所規(guī)定的精神損害的賠償范圍，因而許多內(nèi)容不適用于離婚損害賠償”。筆者認(rèn)為，應(yīng)內(nèi)外結(jié)合解決這個問題，離婚損害的賠償取決于過錯方對受害人精神上的損害程度，這是離婚損害精神賠償?shù)膬?nèi)在因數(shù)，其具體表現(xiàn)在于：1、過錯方實施行為的多寡、時間的長短、手段的惡劣程度、公開度以及