資管計劃參與定增最新的政策解讀及實務操作中需要重點注意的問題.doc

定向增發(fā)：為了資產并購、補充流動性、償還貸款、改善股權等目的，通過非公開發(fā)行標的股票來再融資，定增對二級市場股票價格有正面刺激作用。定增總體融資額不斷擴大，已超過IPO成為第一大融資來源。市場中多數利用基金公司或基金子公司開展資管計劃參與定增項目，究其原因主要有以下幾點：1. 基金公司參與定增不繳納保證金，減少資金占用成本；2. 定增有人數限制，不得超過10人，通過資管計劃可以間接的突破人數限制；3. 通過資管計劃“搭便車”，定增門檻要求高，通過資管計劃享受定增收益；4. 一年期計劃可通過資管計劃配資。鑒于以上好處，本刊小編嘔心瀝血的整理了資管計劃參與定增最新的政策解讀及實務操作中需要重點注意的問題，請各位客官鑒賞：一、概述（一）含義2006年中國證監(jiān)會發(fā)布的上市公司證券發(fā)行管理辦法規(guī)定：定向增發(fā)是指上市公司采用非公開方式，向特定對象發(fā)行股票的行為。非公開發(fā)行股票的特定對象應當符合下列規(guī)定：1、特定對象符合股東大會決議規(guī)定的條件；2、發(fā)行對象不超過10名（證券投資基金管理公司以其管理的2只以上基金認購的，視為一個發(fā)行對象；信托公司作為發(fā)行對象，只能以自有資金認購）；3、發(fā)行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%（定價基準日可以為董事會決議公告日、股東大會決議公告日，也可以為發(fā)行期的首日(最新窗口指導：如發(fā)行期首日作為定價基準日的，原則上不會再出反饋意見)；最新窗口指導：定價基準日前停牌時間不得超過20個交易日，如超過許復牌后交易20個交易日再作為定價日；定價基準日前20個交易日股票交易均價=定價基準日前20個交易日股票交易總額/定價基準日前20個交易日股票交易總量）；4、本次發(fā)行的股份自發(fā)行結束之日起，12月內不得轉讓（上市公司應當在取得發(fā)行核準批文后，按照本細則的規(guī)定以競價方式確定發(fā)行價格和發(fā)行對象。發(fā)行對象認購的股份自發(fā)行結束之日起12個月內不得轉讓）；控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)認購的股份，36個月不得轉讓（上市公司的控股股東、實際控制人或其控制的關聯人；通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司實際控制權的投資者；董事會擬引入的境內外戰(zhàn)略投資者）；5、募集資金使用符合規(guī)定；6、本次發(fā)行不得導致上市公司控制權發(fā)生變化；（二）實質定增實質是上市公司通過非公開方式“定向定價融資”。二、定增程序（一）遵守原則法定程序、核準發(fā)行（二）具體程序1、董事會決議（發(fā)行方案、募資使用的可行性報告、前次募資使用的報告、其他）注：董事會決議確定具體發(fā)行對象的，上市公司應當在召開董事會的當日或者前1日與相應發(fā)行對象簽訂附條件生效的股份認購合同。前款所述認購合同應載明該發(fā)行對象擬認購股份的數量或數量區(qū)間、認購價格或定價原則、限售期，同時約定本次發(fā)行一經上市公司董事會、股東大會批準并經中國證監(jiān)會核準，該合同即應生效。2、股東會決定（發(fā)行種類和數量、發(fā)行方式、發(fā)行對象級向原股東配售的安排、定價方式或價格區(qū)間、募資用途、決議有效期、授權、其他）決議必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過，關聯方需回避。3、提請證監(jiān)會核準（日決定是否受理初審發(fā)審委核準做出決定）4、發(fā)行6個月內發(fā)行，否則重新核準；有重大變更，暫緩發(fā)行（1）上市公司收到中國證監(jiān)會發(fā)行審核委員會關于本次發(fā)行申請獲得通過或者未獲通過的結果后，應當在次一交易日予以公告，并在公告中說明，公司收到中國證監(jiān)會作出的予以核準或者不予核準的決定后，將另行公告。（2）上市公司收到中國證監(jiān)會予以核準決定后作出的公告中，應當公告本次發(fā)行的保薦人，并公開上市公司和保薦人指定辦理本次發(fā)行的負責人及其有效聯系方式。（3）上市公司、保薦人對非公開發(fā)行股票進行推介或者向特定對象提供投資價值研究報告的，不得采用任何公開方式，且不得早于上市公司董事會關于非公開發(fā)行股票的決議公告之日。（4）董事會決議未確定具體發(fā)行對象的，在取得中國證監(jiān)會的核準批文后，由上市公司及保薦人在批文的有效期內選擇發(fā)行時間；在發(fā)行期起始的前1日，保薦人應當向符合條件的特定對象提供認購邀請書。認購邀請書發(fā)送對象的名單由上市公司及保薦人共同確定。注：認購邀請書發(fā)送對象的名單除應當包含董事會決議公告后已經提交認購意向書的投資者、公司前20名股東外，還應當包含符合證券發(fā)行與承銷管理辦法規(guī)定條件的下列詢價對象：不少于20家證券投資基金管理公司；不少于10家證券公司；不少于5家保險機構投資者。三、資管計劃參與定增要點解析1、揭示特定風險：上市公司經營風險；股價波動風險；鎖定期風險；提前終止風險；延期風險；投顧風險；不能靈活地進行組合調整的風險；投資集中風險；2、資管計劃的委托資金可以是自有資金，可以是募集資金。其中募集資金可以為員工持股計劃，信托計劃及其他募集資金，但需附認購客戶名單且委托人需保證并承諾不存在關聯方直接或間接提供財務支資助或補償的情況，以便穿透認定是否為關聯方變相參與定增。3、委托人確認不存在利用內幕信息，通過資管計劃實施違法違規(guī)行為。4、委托人保證限售期內不退出（包括違約退出、強制退出）、不轉讓其持有的資管計劃份額；資管計劃存續(xù)期內標的股票解禁，可以安排參與、退出、份額轉讓（可以通過交易所進行轉讓或場外市場（OTC）；5、要求在預案中對發(fā)行對象披露至最終持有人。6、發(fā)行對象最終持有人不能超過200人。7、發(fā)行對象，包括最終持有人，董事會階段預案披露后不能變更。8、資管計劃、私募基金及管理人需要履行證監(jiān)會規(guī)定的備案程序。9、在證監(jiān)會非公開發(fā)行預案核準后、發(fā)行方案備案前，資管產品募集資金需到位。注：資管計劃包括單一資管計劃、對多資管計劃四、資管計劃（包括專項）參與一年期定增（一）基本要求1、以競價方式確定發(fā)行價格和發(fā)行對象的非公開產品，股票鎖定期（或禁售期）為12個月；2、非關聯方可以審慎參與，對關聯方需穿透認定；委托人承諾：我方及我方最終認購方不包括發(fā)行人的控股股東、實際控制人或其控制的關聯人、董事、監(jiān)事、高級管理人員、主承銷商、及與上述機構及人員存在關聯關系的關聯方。3、允許結構化設計；4、投資于一家上市公司定增股票，原則上不得超過該上市公司增發(fā)完后總股本的5%，且不得超過獲取該上市公司實際控制權的最低持股比例；5、關于資管計劃委托資金的到賬情況共有4種情形，如果出現未繳款情形，觸發(fā)違約條款；具體情形如下：（1）資管計劃成立并生效，委托資金同一時間到賬，可以進行類貨幣的投資；（2）資管計劃成立并生效，委托資金于定增經證監(jiān)會核準后再到賬繳款；（3）資管計劃成立并生效，定增經證監(jiān)會核準后，發(fā)行法案備案前（參照相關公告并以管理人發(fā)出的繳款通知為準）到賬；（4）定增繳款前2個工作日管理人通知再到賬；（二）資管計劃主動管理參與定增1、單一資產管理計劃（1）通道類資管計劃表述： 因本計劃系委托人自主決定設立，管理人依據委托人（或委托人聘請的投顧）的指令投資，管理人僅承擔事務性管理職責，不進行主動管理；但需遵守管理人的投資管理制度及風險控制及公平交易；嚴格禁止同一投資組合同日反向或其他可能導致不公平交易和利益輸送的交易。 委托人在此不可撤銷的承諾，除因管理人過錯等原因帶來的損失外，委托人認可管理人按照指定投資事項進行投資，由此帶來的任何投資風險后因投資造成的損失，由委托人自行承擔，與管理人無關，委托人承諾不向管理人主張因采納該指定投資事項而造成計劃資產損失的賠償責任。（2）主動管理類定增計劃表述： 委托人承認和同意，如何管理以及在何等價位處置資管計劃財產由管理人全權決定，委托人不以任何方式干涉，管理人在買賣股票前將會是否處于信息披露敏感期向管委會進行咨詢；管理人無法確保僅在市場最高價時將該等資產予以變現；委托人有權提出投資建議，但管理人有權否決；2、對多資產管理計劃（1）如果計劃有投資顧問，按照投資顧問的投資建議進行，資管合同中需明確投顧的權利義務，但需遵守管理人的投資管理制度及風險控制及公平交易；嚴格禁止同一投資組合同日反向或其他可能導致不公平交易和利益輸送的交易；（2）由管理人主動參與定增，主要表述為：委托人承認和同意，如何管理以及在何等價位處置資管計劃財產由管理人全權決定，委托人不以任何方式干涉；管理人無法確保僅在市場最高價時將該等資產予以變現；（3）結構化設計定增：一般設計優(yōu)先級與次級份額、預警線與止損線、次級委托人補倉（堅持份額恒定原則）； 鎖定期內，如資管計劃單位凈值觸及或低于等于預警線時，管理人需提示次級委托人；低于等于止損線時，管理人通知次級委托人（同時通知連帶補倉義務人，如有），提示其履行補倉義務，如法定期間內未補倉或雖補倉但是未使凈值回復至預警線上，管理人有權在標的股票解禁后連續(xù)地、不可逆轉地按市價進行平倉操作，資管計劃終止且資管計劃的全部財產（包括次級份額的財產）歸優(yōu)先級份額所有。 解禁后，如單位凈值觸及或低于等于預警線時，管理人通知次級委托人（同時通知連帶補倉義務人，如有），提示其履行補倉義務，如法定期間內未補倉或雖補倉但是未使凈值回復至預警線上，管理人有權自主決定邊現品種；如資管計劃單位凈值低于止損線，管理人通知次級委托人（同時通知連帶補倉義務人，如有），提示其履行補倉義務，如法定期間內未補倉或雖補倉但是未使凈值回復至預警線上，管理人有權連續(xù)地、不可逆轉地按市價進行平倉操作，直至計劃可變現和可流通的財產全部變現為止。（4）資產委托人全權授權管理人行使全部相關股東權利，資產委托人對此充分認知并無任何異議。資產管理人承諾依照恪盡職守、誠實信用、謹慎勤勉以及為資產委托人利益最大化的原則管理和處置資產管理計劃財產，但是資產管理人無法確保在市場最高價時將該等財產予以變現。資產委托人承認和同意，如何管理以及在何等價位處置資產管理計劃財產由資產管理人全權決定，資產委托人不以任何方式進行干涉，資產委托人認可資產管理人處置資產管理計劃財產的價格和結果。五、資管計劃（包括專項）參與三年期定增（一）基本要求1、以定價定向方式確定發(fā)行非公開產品，股票鎖定期（或禁售期）為36個月；2、不允許結構化設計；4、投資于一家上市公司定增股票，原則上不得超過該上市公司增發(fā)完后總股本的5%，且不得超過獲取該上市公司實際控制權的最低持股比例；5、本次發(fā)行對象的“最終出資不包含任何杠桿融資結構化設計產品”6、資管計劃參與定增的，發(fā)行人在T-1日公告非公開發(fā)行事項，包括資金來源（募集資金：“本次發(fā)行對象A、B的資金來源為向XXX募集；自有資金：本次發(fā)行對象C、D的資金來源為自有資金（或借貸資金），不存在向第三方募集的情況。”）、資管合同全文、承諾本次發(fā)行對象的最終持有人和受益人與公司和主承銷商無關聯關系；（