評(píng)定人護(hù)理依賴的護(hù)理費(fèi)用的司法判定規(guī)則計(jì)算標(biāo)準(zhǔn).doc

評(píng)定人護(hù)理依賴的護(hù)理費(fèi)用的司法判定規(guī)則計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)重慶市第一中級(jí)人民法院法院在受理的大量人身?yè)p害賠償糾紛案中，受害者及其親屬請(qǐng)求侵權(quán)人或賠償義務(wù)人賠償?shù)膿p失中護(hù)理費(fèi)是一項(xiàng)比較常見的項(xiàng)目。因?yàn)槭芎θ嗽跊]有遭受人身傷害之前，本來能夠自主處理自己的生活，無需他人的幫助，而因侵權(quán)行為或者其他致害原因致受害人受傷就醫(yī)生活不能自理和定殘后不能恢復(fù)生活自理能力時(shí)，就不得不需要他人幫助而付出護(hù)理費(fèi)用。因此該筆財(cái)產(chǎn)損害的發(fā)生與加害行為之間具有相當(dāng)因果關(guān)系，自然應(yīng)由賠償義務(wù)人承擔(dān)賠償責(zé)任。受害人住院期間和休養(yǎng)期間的護(hù)理費(fèi)賠償，在司法實(shí)踐中還比較容易掌握，即根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限來確定護(hù)理費(fèi)，而評(píng)定為護(hù)理依賴后的護(hù)理費(fèi)賠償問題則規(guī)定得比較原則和籠統(tǒng)，這種情況實(shí)踐中比較難以操作，法官為了作出公平合理的判決，需要通過行使自由裁量權(quán)來作出認(rèn)定。筆者對(duì)此情形護(hù)理費(fèi)賠償?shù)膶?shí)務(wù)操作，發(fā)表一點(diǎn)淺見。一、現(xiàn)行有關(guān)的規(guī)范1、最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干規(guī)定問題的解釋（以下簡(jiǎn)稱人身?yè)p害賠償解釋）第二十一條第三款規(guī)定：“受害人因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護(hù)理期限，但最長(zhǎng)不超過二十年。受害人定殘后的護(hù)理，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其護(hù)理依賴程度并結(jié)合配制殘疾輔助器具的情況確定護(hù)理級(jí)別?！?。2、國(guó)務(wù)院工傷保險(xiǎn)條例第二十二條規(guī)定：“工傷職工已經(jīng)評(píng)定傷殘等級(jí)并經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)確認(rèn)需要生活護(hù)理的，從工傷保險(xiǎn)基金按月支付生活護(hù)理費(fèi)。生活護(hù)理費(fèi)按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3個(gè)不同等級(jí)支付，其標(biāo)準(zhǔn)分別為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資的50%、40%或者30%。”。3、中華人民共和國(guó)公安部下發(fā)的于 2009年1月1日實(shí)施的人身?yè)p害護(hù)理依賴程度評(píng)定 GA/T800-2008之附錄B（資料性附錄）護(hù)理依賴賠付比例，分以下三等：a） 完全護(hù)理依賴100；b）大部分護(hù)理依賴80；c） 部分護(hù)理依賴50。二、關(guān)于護(hù)理依賴程度護(hù)理依賴程度就是指被護(hù)理人對(duì)護(hù)理人在生活上的幫助的依賴性的程度。（一）根據(jù)中華人民共和國(guó)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定（勞動(dòng)能力鑒定）GB/T16180-2006的規(guī)定，護(hù)理依賴指?jìng)?、病致殘者因生活不能自理需依賴他人護(hù)理者。生活自理范圍主要包括下列五項(xiàng)：（1）進(jìn)食；（2）、翻身；（3）大、小便；（4）穿衣、洗漱；（5）自我移動(dòng)。護(hù)理依賴的程度分三級(jí)：（1）完全護(hù)理依賴指生活不能自理，上述五項(xiàng)均需護(hù)理者。（2）大部分護(hù)理依賴指生活大部分不能自理，上述五項(xiàng)中三項(xiàng)需要護(hù)理者。（3）部分護(hù)理依賴指部分生活不能自理，上述五項(xiàng)中一項(xiàng)需要護(hù)理者。（二）根據(jù)中華人民共和國(guó)公安部的人身?yè)p害護(hù)理依賴程度評(píng)定 GA/T800-2008的規(guī)定：按日常生活活動(dòng)能力十個(gè)項(xiàng)目分別評(píng)分，每項(xiàng)10分，總分值100分?？偡种翟?1分以上，日常生活活動(dòng)基本自理，為不需要護(hù)理依賴?？偡种翟?0分以下，為需要護(hù)理依賴。護(hù)理依賴程度總分值在60分41分，為部分護(hù)理依賴。總分值在40分21分，為大部分護(hù)理依賴。總分值在20分以下，為完全護(hù)理依賴。 三、護(hù)理級(jí)別的確定應(yīng)注意的問題1、護(hù)理依賴程度的評(píng)定應(yīng)遵循實(shí)事求是的原則，以傷害因素對(duì)人體直接造成的損害及并發(fā)癥和后遺癥導(dǎo)致日常生活能力或日常生活自理能力喪失為依據(jù)，綜合評(píng)定。被評(píng)定人原有疾病或殘疾需要護(hù)理依賴的，必要時(shí)確定本次損傷因素的參與度。被評(píng)定人同時(shí)有軀體殘疾和精神障礙的，應(yīng)分別評(píng)定，按護(hù)理依賴程度較重的定級(jí)。 2、軀體殘疾者護(hù)理依賴程度評(píng)定，應(yīng)在其治療終結(jié)后進(jìn)行。精神障礙者護(hù)理依賴程度評(píng)定，應(yīng)在其精神障礙至少經(jīng)過一年以上治療后進(jìn)行。 3、依據(jù)人身?yè)p害賠償解釋第二十一條第三款的規(guī)定，受害人傷殘后的護(hù)理，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其護(hù)理依賴程度并結(jié)合配制殘疾輔助器具的情況確定護(hù)理級(jí)別。所謂“配制殘疾輔助器具的情況”是指致殘的受害人再配制殘疾輔助器具后在多大程度上恢復(fù)了生活自理能力。之所要考慮這一因素是因?yàn)?，依?jù)人身?yè)p害賠償解釋第十七條第二款的規(guī)定，在受害人致殘后賠償義務(wù)人要承擔(dān)殘疾輔助器具費(fèi)的賠償責(zé)任，因此當(dāng)配制了殘疾輔助器具后受害人能夠在一定程度上恢復(fù)生活自理的能力，自然其護(hù)理依賴程度降低，護(hù)理級(jí)別降低，護(hù)理費(fèi)也相對(duì)較少。因此對(duì)需要配制殘疾輔助器具的受害人作護(hù)理依賴鑒定時(shí)，應(yīng)考慮其在配制殘疾輔助器具后的護(hù)理級(jí)別而作出護(hù)理依賴程度的鑒定更為科學(xué)和合理。四、針對(duì)構(gòu)成護(hù)理依賴的護(hù)理費(fèi)賠償1、關(guān)于護(hù)理費(fèi)用的賠付計(jì)算比例。針對(duì)構(gòu)成護(hù)理依賴的護(hù)理費(fèi)賠償，應(yīng)按照不同類型糾紛，結(jié)合護(hù)理依賴程度，適用不同的賠付計(jì)算比例。因?yàn)楣讣歉鶕?jù)中華人民共和國(guó)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定（勞動(dòng)能力鑒定）GB/T16180-200的規(guī)定對(duì)傷者作出的傷殘和護(hù)理依賴等級(jí)鑒定，而人身?yè)p害護(hù)理依賴程度評(píng)定 GA/T800-2008規(guī)定：“本標(biāo)準(zhǔn)適用于因人為傷害、交通事故、意外傷害等因素所造成的人身傷殘、精神障礙護(hù)理依賴程度的評(píng)定。國(guó)家和其他行業(yè)已有規(guī)定的，執(zhí)行其相關(guān)規(guī)定。”。雖同是護(hù)理依賴程度的鑒定，但依照國(guó)家分布的不同評(píng)定標(biāo)準(zhǔn)作出，在依據(jù)該等級(jí)鑒定計(jì)算護(hù)理依賴費(fèi)用時(shí)，也須比照不同的賠付比例（或稱護(hù)理依賴系數(shù)）計(jì)算。筆者認(rèn)為，工傷事故損害賠償和工傷保險(xiǎn)待遇糾紛應(yīng)適用工傷保險(xiǎn)條例第二十二條規(guī)定，按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3個(gè)不同等級(jí)支付，其標(biāo)準(zhǔn)分別為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資的50%、40%或者30%。其他人身?yè)p害賠償糾紛應(yīng)適用人身?yè)p害護(hù)理依賴程度評(píng)定 GA/T800-2008之附 錄 B規(guī)定，完全護(hù)理依賴，則應(yīng)賠償100%的護(hù)理費(fèi)用；大部分護(hù)理依賴，則應(yīng)賠償護(hù)理費(fèi)用的大部分，即賠償80%的護(hù)理費(fèi)用；部分護(hù)理依賴，則應(yīng)賠償護(hù)理費(fèi)用的部分，即賠償50%的護(hù)理費(fèi)用。2、關(guān)于護(hù)理期限的問題。依據(jù)人身?yè)p害賠償解釋第二十一條第三款的規(guī)定：“受害人因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護(hù)理期限，但最長(zhǎng)不超過二十年?！倍埡蟮淖o(hù)理費(fèi)從法理上講屬于將來發(fā)生的財(cái)產(chǎn)損失，即隨著護(hù)理的延續(xù)而產(chǎn)生的損失。對(duì)將來發(fā)生的財(cái)產(chǎn)損失，有些國(guó)家法院采用定期金給付的賠償形式，司法解釋從其法條的含義看，應(yīng)該是判決一次性賠償。但該司法解釋有關(guān)“受害人因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護(hù)理期限，但最長(zhǎng)不超過二十年?！钡囊?guī)定，賦予了法官很大的自由心證和自由裁量權(quán)，法官對(duì)該項(xiàng)自由裁量權(quán)的行使，審判實(shí)踐中可以從以下幾個(gè)方面來把握：第一，對(duì)受害人因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力的護(hù)理費(fèi)的賠償，要征求賠償義務(wù)人的意見，如果其愿意一次性賠償，法院可以判決不超過二十年的一次性賠償。第二，如果賠償義務(wù)人不同意一次性賠償，則不宜判決一次性賠償二十年的護(hù)理費(fèi)。其理由是：（1）如果一次性賠償，賠償義務(wù)人的經(jīng)濟(jì)狀況不是很好，可能使他們的生活一下子處于極度困難的境地。（2）如果一次性賠償，受害人提前取得了將來發(fā)生的財(cái)產(chǎn)損失的賠償款，實(shí)際同時(shí)占有了賠償義務(wù)人賠償款的預(yù)期利息，雖然司法解釋采取了定型化賠償?shù)姆绞?，不?jì)算提前占用資金的利息，但在實(shí)際適用時(shí)，仍然應(yīng)該考慮公平的問題，否則就會(huì)導(dǎo)致利益失衡。（3）如果一次性賠償，可能造成執(zhí)行困難或?qū)嵸|(zhì)上的不公平。過大的一次性賠償金額，往往使賠償義務(wù)人無力承擔(dān)，導(dǎo)致判決難以執(zhí)行，實(shí)際損害了司法的權(quán)威，也容易加深受害人與賠償義務(wù)人的矛盾，導(dǎo)致不穩(wěn)定因素的出現(xiàn)。一次性賠償判決后，可能會(huì)出現(xiàn)執(zhí)行過程中或者執(zhí)行完畢后不久，受害人死亡的情形，因?yàn)榉ㄔ号袥Q賠償義務(wù)人一次性給付后，即產(chǎn)生既判效力，受害人獲取這筆款項(xiàng)后，所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移，其如何使用，在幾年內(nèi)使用，是受害人自己的權(quán)利，賠償義務(wù)人在受害人死亡后，無權(quán)再要求索回，這就產(chǎn)生了實(shí)質(zhì)上的不公平。如果法官行使自由裁量權(quán)決定不采用一次性賠償，則應(yīng)根據(jù)受害人的年齡、健康狀況等因素確定合理的護(hù)理期限。如果受害人年齡不大，健康狀況較好，生命體征穩(wěn)定，可先合理確認(rèn)十年的護(hù)理期限。如果受害人年齡較大，健康狀況不是很好，生命體征不夠穩(wěn)定，則可先合理確認(rèn)五年的護(hù)理期限。 護(hù)理費(fèi)賠償計(jì)算公式為：護(hù)理同等級(jí)別護(hù)理勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)（或有固定收入的護(hù)理人員誤工工資）護(hù)理依賴系數(shù)（完全護(hù)理依賴100， 大部分護(hù)理依賴80， 部分護(hù)理依賴50）護(hù)理年限。以上只是筆者在審判實(shí)踐中一些粗淺認(rèn)識(shí)，與同行共勉。 中華人民共和國(guó)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定（勞動(dòng)能力鑒定）GB/T16180-2006摘錄：職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定是指有關(guān)授權(quán)機(jī)構(gòu)對(duì)勞動(dòng)者在職業(yè)活動(dòng)中因工負(fù)傷或患職業(yè)病后，于國(guó)家社會(huì)保險(xiǎn)法規(guī)所規(guī)定的醫(yī)療期滿時(shí)通過醫(yī)學(xué)檢查對(duì)傷殘失能程度做出的判定結(jié)論。1 范圍 本標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定了職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定原則和分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)。 本標(biāo)準(zhǔn)適用于職工在職業(yè)活動(dòng)中因工負(fù)傷和因職業(yè)病致殘程度的鑒定。2 引用標(biāo)準(zhǔn) 下列標(biāo)準(zhǔn)所包含的條文，通過在本標(biāo)準(zhǔn)中引用而構(gòu)成為本標(biāo)準(zhǔn)的條文。本標(biāo)準(zhǔn)出版時(shí)，所示版本均為有效。所有標(biāo)準(zhǔn)都會(huì)被修訂，使用本標(biāo)準(zhǔn)的各方應(yīng)探討使用下列標(biāo)準(zhǔn)最新版本的可能性。 GB3231-82 職業(yè)性慢性三硝基甲苯中毒診斷標(biāo)準(zhǔn)及處理原則 GB3233-82 職業(yè)性慢性二硫化碳中毒診斷標(biāo)準(zhǔn)及處理原則 GB4854-84 校準(zhǔn)純音聽力計(jì)用的標(biāo)準(zhǔn)零級(jí) GB7341-87 聽力計(jì) GB7582-87 聲學(xué) 耳科正常人的氣導(dǎo)聽閾與年齡和性別的關(guān)系 GB7583-87 聲學(xué) 純音氣導(dǎo)聽閾測(cè)定 保護(hù)聽力用 GB7795-87 職業(yè)性急性電光性眼炎(紫外線角膜結(jié)膜炎)診斷標(biāo)準(zhǔn)及處理原則 GB7798-87 職業(yè)性鉻鼻病診斷標(biāo)準(zhǔn)及處理原則 GB8280-87 外照射急性放射病診斷標(biāo)準(zhǔn)及處理原則 GB8281-87 外照射慢性放射病診斷標(biāo)準(zhǔn)及處理原則 GB8282-87 放射性皮膚疾病診斷標(biāo)準(zhǔn)及處理原則 GB8283-87 放射性白內(nèi)障診斷標(biāo)準(zhǔn)及處理原則 GB8284-87 內(nèi)照射放射病診斷標(biāo)準(zhǔn)及處理原則 GB11502-89 職業(yè)性白內(nèi)障診斷標(biāo)準(zhǔn)及處理原則 GB11512-89 職業(yè)性三硝基甲苯白內(nèi)障診斷標(biāo)準(zhǔn)及處理原則 GB11533-89 標(biāo)準(zhǔn)對(duì)數(shù)視力表3 總則3.1 判斷依據(jù) 本標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)傷病者于醫(yī)療期滿時(shí)的器官損傷、功能障礙及其對(duì)醫(yī)療與護(hù)理的依賴程度，適當(dāng)考慮了由于傷殘引起的社會(huì)心理因素影響，對(duì)傷殘程度進(jìn)行綜合判定分級(jí)。3.1.1 器官損傷 是工傷的直接的后果，但職業(yè)病不一定有器官缺損。3.1.2 功能障礙 工傷后功能障礙的程度與器官缺損的部位及嚴(yán)重程度有關(guān)，職業(yè)病所致的器官功能障礙與疾病的嚴(yán)重程度相關(guān)。對(duì)功能障礙的判定，應(yīng)以醫(yī)療期滿后的醫(yī)療檢查結(jié)果為依據(jù)，根據(jù)評(píng)殘對(duì)象逐個(gè)確定。3.1.3 醫(yī)療依賴 指?jìng)⒉≈職埡螅?于醫(yī)療期滿后仍然不能脫離治療者。3.1.4 護(hù)理依賴 指?jìng)?病致殘者因生活不能自理需依賴他人護(hù)理者。生活自理范圍主要包括下列五頂： a)進(jìn)食； b)翻身； c)大、小便； d)穿衣、洗漱； e)自我移動(dòng)。 護(hù)理依賴的程度分三級(jí)： a)完全護(hù)理依賴 指生活不能自理，上述五項(xiàng)均需護(hù)理者。 b)大部分護(hù)理依賴 指生活大部不能自理，上述五項(xiàng)中三項(xiàng)需要護(hù)理者。 c)部分護(hù)理依賴 指部分生活不能自理，上述五項(xiàng)中一項(xiàng)需要護(hù)理者。3.1.5 心理障礙 一些特殊殘情， 在器官缺損或功能障礙的基礎(chǔ)上雖不造成醫(yī)療依賴，但卻導(dǎo)致心理障礙或減損傷殘者的生活質(zhì)量，在評(píng)定殘情時(shí)，應(yīng)適當(dāng)考慮這些后果。人身?yè)p害護(hù)理依賴程度評(píng)定 GA/T800-2008摘錄：十項(xiàng)日常生活活動(dòng)能力包括：（1）進(jìn)食 拿取食物，放人口中，咀嚼，咽下。（2）床上活動(dòng)，包括：a）翻身；b）平移；c）起坐。（3）穿衣，包括：a）穿脫上身衣服；b）穿脫下身衣服。（4）修飾，包括：a）洗（擦）臉；b）刷牙；c）梳頭；d）剃須。以上4項(xiàng)指使用放在身邊的洗漱用具。（5）洗澡：進(jìn)人浴室，完成洗澡。（6） 床椅轉(zhuǎn)移：從床上移動(dòng)到椅子上或從椅子上移動(dòng)到床上。（7）行走，包括：a）平地行走；b）上樓梯；c）下樓梯。（8）小便始末：到規(guī)定地方，解系褲帶，完成排尿。（9）大便始末：到規(guī)定地方，解系褲帶，完成排便。（10）用廁，包括：a）蹲（坐）起；b）拭凈；c）沖洗（倒掉）；d） 整理衣褲。 軀體殘疾者日常生活活動(dòng)能力項(xiàng)目評(píng)定分值（100分）進(jìn)食：10分能自主完成；5分經(jīng)常依靠他人幫助把食物拿取到面前或身邊才能完成；0分完全依靠他人拿取食物和接觸身體的幫助才能完成，或需他人喂食床上活動(dòng)：10分能自主完成4112的a）、b）、c）；5分需要他人看護(hù)或扶助才能完成，或只能完成411，2中的1項(xiàng)或2項(xiàng)，其余需依靠他人接觸身體的幫助才能完成；0分完全依靠他人接觸身體的幫助才能完成4.112的a）、b）、c）穿衣：10分能自主完成4113的a）、b）；5分只能完成在4113的a）或b）；0分完全依靠他人接觸身體的幫助才能完成4113的a）和b）修飾：5分能自主完成4114的a）、b）、c）、d）；0分主要或完全依靠他人接觸身體的幫助才能完成4114在的a）、b）、c）、d）洗澡：5分能自主完成；0分主要或完全依靠他人接觸身體的幫助才能完成。床椅轉(zhuǎn)移： 15分能自主完成；10分借助殘疾輔助器具或其他用具才能完成；5分長(zhǎng)期需依靠他人看護(hù)或扶助才能完成；0分完全依靠他人接觸身體的幫助才能完成。行走：15分能自主完成41，17的a）、b）、c）；10分借助殘疾輔助器具或其他用具才能完成4117的a）、b）、c）；5分借助殘疾輔助器具只能完成41.17的a），其余需依靠他人看護(hù)或扶助才能完成； 0分完全依靠他人接觸身體的幫助才能完成411.7的a）、b）、c。小便始末：10分能自主完成；5分長(zhǎng)期需他人看護(hù)或扶助才能去規(guī)定的地方完成小便過程；0分長(zhǎng)期在床上小便或長(zhǎng)期依靠他人接觸身體的幫助才能完成，并依靠他人幫助清理小便。大便始末：10分能自主完成；5分長(zhǎng)期需他人看護(hù)或扶助才能去規(guī)定的地方完成大便過程；0分長(zhǎng)期在床上大便或長(zhǎng)期依靠他人接觸身體的