64-第八章-知識產(chǎn)權(quán)法律制度一

第八章-知識產(chǎn)權(quán)法律制度（一）第三節(jié) 知識產(chǎn)權(quán)法律制度知識產(chǎn)權(quán)是權(quán)利主體對于智力活動創(chuàng)造的成果和經(jīng)營活動中的標(biāo)記、信譽依法享有的權(quán)利。考點1：專利權(quán)的客體（）專利權(quán)的客體，是指專利權(quán)指向的智力成果。并非所有的發(fā)明創(chuàng)造都可以被授予專利權(quán)。1.授予專利權(quán)的客體（1）根據(jù)我國專利法律制度的相關(guān)規(guī)定，專利權(quán)的客體包括發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計三類。這三類客體統(tǒng)稱為發(fā)明創(chuàng)造。（2）授予專利權(quán)的發(fā)明、實用新型應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性；授予外觀設(shè)計專利權(quán)應(yīng)當(dāng)具備新穎性。（3）實用新型和外觀設(shè)計專利申請經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予實用新型專利權(quán)或者外觀設(shè)計專利權(quán)的決定，發(fā)給相應(yīng)的專利證書，同時予以登記和公告。而發(fā)明則經(jīng)過實質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予專利權(quán)的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時予以登記和公告。2.不授予專利權(quán)的客體我國專利法第條規(guī)定，對下列各項，不授予專利權(quán)：（1）科學(xué)發(fā)現(xiàn)；（2）智力活動的規(guī)則和方法；（3）疾病的診斷和治療方法；（4）動物和植物品種；【提示】對動物和植物品種的生產(chǎn)方法，可以依照專利法的規(guī)定授予專利權(quán)。（5）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；【提示】雖然屬于技術(shù)發(fā)明的范圍，但因為涉及國家安全而不授予專利權(quán)（6）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識作用的設(shè)計?！咎崾尽繉⑵矫嬗∷⑵放懦趯＠麢?quán)的客體之外，主要原因是其更多地體現(xiàn)為一種視覺上的藝術(shù)美，而非技術(shù)上的新的進(jìn)步。除此之外，違反法律的發(fā)明創(chuàng)造、違反社會公德的發(fā)明創(chuàng)造以及妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)；對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資掠，并依賴該遺傳資摞完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。【例-單選題根據(jù)專利法律制度的規(guī)定，下列各項中，可成為專利權(quán)客體的是.外科大夫甲發(fā)明的手術(shù)新方法.數(shù)學(xué)家乙發(fā)明的能夠運用新計算方法的教學(xué)用具C.夭文學(xué)家丙發(fā)現(xiàn)的一顆新的小行星.植物學(xué)家丁通過雜交方法培育的新物種網(wǎng)校解析：正確答案是。因為疾病的治療方法、科學(xué)發(fā)現(xiàn)和植物新品種都是不授予專利權(quán)的對象，因此，選項、都不能成為專利權(quán)的客體?？键c2：專利申請人（）專利申請人是指按照法律規(guī)定有權(quán)對發(fā)明創(chuàng)造或者設(shè)計提出專利申請的人。一般情況下，專利申請人包括發(fā)明人或者設(shè)計人、共同完成發(fā)明創(chuàng)造或者設(shè)計的人、職務(wù)發(fā)明中的單位、完成發(fā)明創(chuàng)造的外國人、繼受取得申請權(quán)的人等。因此，申請人與發(fā)明人、設(shè)計人不一定相同。1.非職務(wù)發(fā)明的申請人。（1）發(fā)明人、設(shè)計人是對已經(jīng)完成的發(fā)明創(chuàng)造或者外觀設(shè)計的實質(zhì)性特點作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人?！咎崾尽吭谕瓿砂l(fā)明創(chuàng)造、設(shè)計過程中，只負(fù)責(zé)組織工作的人、為物質(zhì)技術(shù)條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助工作的人，不是發(fā)明人、設(shè)計人。（2）發(fā)明人、設(shè)計人必須是自然人，由于發(fā)明、設(shè)計是事實行為而非法律行為，因此發(fā)明人、設(shè)計人不要求必須具有完全的民事行為能力?！咎崾尽繉τ谙拗泼袷滦袨槟芰Φ暮蜔o行為能力的發(fā)明人、設(shè)計人申請專利的，應(yīng)該按照民事法律行為的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行。（3）非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計人在發(fā)明或設(shè)計完成后，取得專利申請權(quán)。如果對于已經(jīng)完成的發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點做出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人有兩個以上，可以作為共同申請人提出專利申請。2.職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的申請人。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。（1）執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造是指：1）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；2）退休、調(diào)離原單位后或者勞動、人事關(guān)系終止后年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造?！咎崾尽克Q本單位，包括臨時工作單位；所稱本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等。（2）職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。（3）利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。（4）被授予專利權(quán)的單位應(yīng)當(dāng)對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計人給予獎勵：發(fā)明創(chuàng)造專利實施后，根據(jù)其推廣應(yīng)用的范圍和取得的經(jīng)濟(jì)效益，對發(fā)明人或者設(shè)計人給予合理的報酬。3.繼受取得申請權(quán)的專利申請人。繼受取得申請權(quán)的專利申請人，主要包括通過合同取得申請權(quán)和通過繼承取得申請權(quán)兩種情況。（1）通過合同取得申請權(quán)是指對于已經(jīng)完成的發(fā)明創(chuàng)造，雙方當(dāng)事人在合同中約定發(fā)明人將其已經(jīng)完成的發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓給對方。（2）中國單位或者個人向外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理手續(xù)。（3）轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。（4）若擁有專利申請權(quán)的自然人死亡的，其專利申請權(quán)可以作為一項民事權(quán)利由其繼承人繼承。4.外國申請人。（1）在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)場所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，根據(jù)專利法辦理。（2）在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)場所的外國人、外國企業(yè)或者其他外國組織在中國申請專利或者辦理其他專利事務(wù)時，應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的專利代理機構(gòu)辦理。5.同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權(quán)。但是，同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利，先獲得的實用新型專利權(quán)尚未終止，且申請人聲明放棄該實用新型專利權(quán)的，可以授予發(fā)明專利權(quán)。兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人。6.發(fā)明人或者設(shè)計人有權(quán)在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或者設(shè)計人。專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)識?？键c3：授予發(fā)明和實用新型專利權(quán)的條件（）授予專利權(quán)的發(fā)明、實用新型應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。1.新穎性，是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)、該專利權(quán)的外觀設(shè)計應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計；也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明、實用新型或者外觀設(shè)計在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：（1）在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的；（2）在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的；（3）他人未經(jīng)申請人同意泄露其內(nèi)容的。2.創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實性特點和顯著的進(jìn)步，該實用新型具有實質(zhì)性特點和進(jìn)步。3.實用性，是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。考點4：專利申請的原則（）1.先申請原則（1）兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人（先申請的判斷標(biāo)準(zhǔn)是專利申請日）。（2）如果兩個以上申請人在同一日分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，應(yīng)當(dāng)在收到國務(wù)院專利行政管理部門的通知后自行協(xié)商確定申請人。2.一申請一發(fā)明原則（1）一件發(fā)明或者實用新型專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項發(fā)明或者實用新型。但是，屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思的兩項以上的發(fā)明或者實用新型，可以作為一件申請?zhí)岢觥＃?）一件外觀設(shè)計專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項外觀設(shè)計。但是，同一產(chǎn)品兩項以上的相似外觀設(shè)計，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項以上外觀設(shè)計，可以作為一件申請?zhí)岢觥?.優(yōu)先權(quán)原則（1）外國優(yōu)先權(quán)發(fā)明或者實用新型專利申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，享有優(yōu)先權(quán)。外觀設(shè)計專利申請人自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申請之日起6個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，享有優(yōu)先權(quán)。（2）本國優(yōu)先權(quán)申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)?！咎崾尽客庥^設(shè)計沒有“本國優(yōu)先權(quán)”。考點5：專利申請的受理、審查和批準(zhǔn)（）1.初步審查2.公布申請國務(wù)院專利行政部門收到發(fā)明專利申請后，經(jīng)初步審查認(rèn)為符合專利法要求的，自申請日起滿18個月，即行公布。國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人的請求早日公布其申請。3.實質(zhì)審查發(fā)明專利申請自申請日起3年內(nèi)，國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人隨時提出的請求，對其申請進(jìn)行實質(zhì)審查；申請人無正當(dāng)理由逾期不請求實質(zhì)審查的，該申請即被視為撤回。國務(wù)院專利行政部門認(rèn)為必要的時候，可以自行對發(fā)明專利申請進(jìn)行實質(zhì)審查。4.授予專利權(quán)發(fā)明專利申請經(jīng)實質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時予以登記和公告。發(fā)明專利權(quán)自公告之日起生效。5.專利復(fù)審專利申請人對國務(wù)院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會請求復(fù)審。專利申請人對專利復(fù)審委員會的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴（復(fù)審前置）?？键c6：專利權(quán)的內(nèi)容及其保護(hù)與限制（）1.專利權(quán)的內(nèi)容（1）專利權(quán)可以分為專利人身權(quán)利和專利財產(chǎn)權(quán)利。（2）專利人身權(quán)利主要是指發(fā)明人、設(shè)計人的署名權(quán)。（3）專利財產(chǎn)權(quán)利主要包括制造權(quán)、使用權(quán)、許諾銷售權(quán)、銷售權(quán)、進(jìn)口權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、許可權(quán)、標(biāo)記權(quán)等。2.專利權(quán)的保護(hù)范圍（1）發(fā)明或者實用新型的保護(hù)范圍，以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求。（2）外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)范圍，以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準(zhǔn)?！纠?判斷題】發(fā)明專利權(quán)的保護(hù)范圍，以說明書及附圖為準(zhǔn)。（）（2017年）網(wǎng)校答案：考點7：侵犯專利權(quán)的行為及例外（）除法律另有規(guī)定外，在專利權(quán)有效期內(nèi)，未經(jīng)專利權(quán)人的許可，以營利為目的實施他人專利的行為。1.侵犯專利權(quán)的行為（1）未經(jīng)專利權(quán)人許可，以營利為目的實施其專利的行為。發(fā)明和實用新型未經(jīng)專利權(quán)人許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。外觀設(shè)計未經(jīng)專利權(quán)人許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。（2）假冒專利（包括但不限于）在未被授予專利權(quán)的產(chǎn)品或者其包裝上標(biāo)注專利標(biāo)識，專利權(quán)被宣告無效后或者終止后繼續(xù)在產(chǎn)品或者其包裝上標(biāo)注專利標(biāo)識，或者未經(jīng)許可在產(chǎn)品或者產(chǎn)品包裝上標(biāo)注他人的專利號。銷售第項所述產(chǎn)品?！咎崾?】專利權(quán)終止前依法在專利產(chǎn)品、依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品或者其包裝上標(biāo)注專利標(biāo)識，在專利權(quán)終止后許諾銷售、銷售該產(chǎn)品的，不屬于假冒專利行為?！咎崾?】銷售不知道是假冒專利的產(chǎn)品，并且能夠證明該產(chǎn)品合法來源的，由管理專利工作的部門責(zé)令停止銷售，但免除罰款的處罰。2.不屬于專利侵權(quán)的行為（1）權(quán)利窮竭專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的，不視為侵犯專利權(quán)。（2）在先使用非專利權(quán)人在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備，在專利權(quán)人獲得專利權(quán)后，非專利權(quán)人有權(quán)在原有的范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用該專利技術(shù)，不視為侵犯專利權(quán)。（3）臨時過境臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的，不視為侵犯專利權(quán)。（4）為科研和實驗的使用專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的，不視為侵犯專利權(quán)。（5）藥品及醫(yī)療器械強制審查例外為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，不視為侵犯專利權(quán)3.專利的強制許可（僅限于發(fā)明或者實用新型，不包括外觀設(shè)計）（1）專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿3年，且自提出專利申請之日起滿4年，無正當(dāng)理由未實施或者未充分實施其發(fā)明或者實用新型專利的，只要申請人能夠提供證據(jù)，證明其以合理的條件請求專利權(quán)人許可實施其專利，而未能在合理的時間內(nèi)獲得許可，國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人的申請，予以實施的強制許可。（2）發(fā)明或者實用新型的專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響，國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人的申請，予以實施的強制許可。（3）在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務(wù)院專利行政部門可以給予實施發(fā)明或者實用新型專利的強制許可。（4）為了公共健康的目的，對取得專利權(quán)的藥品，國務(wù)院專利行政部門可以給予制造、出口的強制許可。（5）一項取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型比此前