知識產權基礎理論.doc

知識產權基礎理論本書立足于知識產權法的基本制度、原則和規(guī)范，從知識產權法律制度的哲學層面，以勞動理論、人格理論、激勵理論和平衡理論為視角，深入而系統(tǒng)地論述了知識產權法律制度的理性，特別是這種制度存在的正當性。從法哲學角度比較全面地透視了知識產權制度的基本內涵和原理，是一部研究知識產權法學的具有較高學術品位的理論專著。同時，該書從法哲學層面剖析和提煉了大量案例與知識產權立法規(guī)范，也具有很強的實用性。該書是法學工作者、政法院系師生和對知識產權感興趣的人士提升對知識產權制度的理性認識的重要讀物。兩個論文美國301條款，去年12月第三次惡名名單。秀水街、福建鞋業(yè)、義烏、搜狗、迅雷等八個市場。美國列出報告名單，使企業(yè)很困惑，享有主控地位，企業(yè)無法起訴。想起訴也找不到依據。商譽受到影響。而那些小商品市場，更是十分被動。主要是中美之間的知識產權問題。中國相對被動應戰(zhàn)。美國-勒出名單-中國企業(yè)react。Eg阿里巴巴，淘寶。但是目前問題，中國產業(yè)問題較多。中國專利數量第一（？）被責難說是缺乏創(chuàng)新，但是中國是包括外觀設計和實用新型的。申請量第一，但是授權量并不是第一。今天討論知識產權，關注權利來源，權利合法性本身。權利是在博弈中形成，通過一定的磨合（可能是訴訟）才產生的權利。第三人可能是一個不正當的競爭行為，對第三人、對市場可能造成壟斷，于是就有了規(guī)制反壟斷。貿易政策、產業(yè)政策、國家外交。而不只是私權。概念，歷史，權利哲學，運用（知識產權戰(zhàn)略相關，國內沒有用來應對。國際知識產權發(fā)展戰(zhàn)略-我國沒有做。我們當時在發(fā)展階段，缺乏底氣，不能被動，應該聯動外交部門或者商務部門，用起“大棒”。美國有“大棒”。美國針對蘋果核三星，itc發(fā)布禁止蘋果進入美國市場，總統(tǒng)的否決權，一個貿易保護的體現，itc做出了一個不利于三星的裁決。結論，產業(yè)利益。那么，權利的源泉是什么？找到權利的源泉。美國：“先發(fā)明到先申請”的一個轉變。為什么一個權利會調整？制度成本，規(guī)則成本。不是提供一個唯一的結論，看法，方法。理解研究的基本方法。知識產權立法的修改，立法是如何變遷的 。列表-差異-這個是基礎工作。為什么要變化（在什么壓力下修改的、美國電影。淫穢電影、理念不合的電影排除了，但是不保護不意味著沒有版權。不能通過版權維持價值觀，維持政府通知。但是修改A4的時候沒有有意識的宣傳。文化、政治、經濟都是緊密關聯的。發(fā)現背景之后，著哪些參數影響立法變遷，建立模型。形成的理論框架，將是一個很好地理論研究。知識產權的法定性-物權法定性，但是知識產權邊界變化，物權相對穩(wěn)定。技術理性社會發(fā)展與自由法蘭克福（工具理性，德）。10年之前，網上支付，承擔責任能力與行為能力相稱，承擔契約責任的能力，承載的能力，損害賠償也一樣，技術不能承載。技術理性的支配下，網上必須打對號的合同，實際上每一個用戶都失去了和商家討價還價的能力。技術所帶來的理性。3d改變了生活樣態(tài)，早期的槍支管制可能不再適用于3d打印。馬車-汽車，我國可能對計算機是一個高級的領域?？茖W的累積會變成新的規(guī)則，一個古老的關于馬車的規(guī)定現在一定在修改。技術理性，超越自己。 法蘭克福時代，工業(yè)時代，機器工業(yè)時代，每個人都是一個螺絲釘（卓別林的啞劇），社會階級的變遷-皇帝可以坐什么車，普通人可以坐什么車。新的樣態(tài)下的新的設置，羅馬大帝無法用互聯網，金瓶梅每個部長發(fā)一本，是技術的改變。但是，技術理性消滅了人性，人的討價還價的能力消滅了。有些人，因此，拒絕現代科技；但是又有人贊美技術。技術是中立的么？技術的累積，只是累積了，但是對社會的理解帶來一些疑惑。抽象意義上，肯定人民的利益，但是具體如何做，對于具體的人是不是平等的，打個問號。達沃豪斯，知識產權法哲學的書。為什么叫知識產權？反映了社會變遷，迷信產權，界定產權才是交易的前提；之前“技術成果權”，帶有早期計劃經濟的痕跡。原來-科技法或民商法。蘇聯的影響下-發(fā)獎狀而不是私有化，叫科技成果權，給獎勵或者獎金，權利歸國家。臺灣-智慧財產局?？桃夂团_灣區(qū)別。沒有沿襲智慧財產權，所以就叫了知識產權?？紤]到標識、商標，不含有智慧因素。沒有一個統(tǒng)一的知識產權的范圍。沒有一個統(tǒng)一的基礎理論。形式理性怎么去做？缺乏一個統(tǒng)一的理論。需要一個大的池。和人權一樣，具體的研究分散在公法里面。事務部門，吳漢東的理論太空泛，和產業(yè)沒有關系，民法的角度切入，宏觀命題。財產權利的對象就是財產，智慧財產權對應智慧財產。吳漢東支持知識產品，那么產品？商品？作品？現在想叫-知識財產。民法上一般不談產權。包括歷史哲學（歷史中邏輯演繹的地方），概念哲學。理解物理樣態(tài)（理解無形）知識產權就是一個法律的構造物。德國知識產權知識產權，更加強調理論，英語世界國家是實用主義，淡化理論。制度的基礎上缺乏理論。內在的法理基礎。當民法上找不到權利人的話，（谷歌圖書館），延伸性的集體管理組祝，提存的觀念，公共利益的角度，行業(yè)的公益。思想本身背后的理論。禁止權利濫用在知識產權中的適用，民法中的濫用，知產中的濫用。兩點提煉：一般漢語敘述中，確立一個原則，否定性的判斷能否成為原則？大家的邏輯往往是從內部的正面出發(fā)。權力濫用在民法里也不是一個經典的東西，誠實信用和禁止權力濫用就不是一個位階。從內部出發(fā)，邏輯思維的對比，本我、他我之后進行綜合，認識論上的三個位階三個層面。類型研究也是一個思路。顯現的很多原理，是人類認知在支撐。美國，案例比較多。案例背后運用了很多理論，及時沒有抽象的歷史解釋，至少也有實證分析，與社會學的理論