建設(shè)工程合同法規(guī).ppt

第五章建設(shè)工程合同法規(guī) 教學(xué)目標(biāo) 通過建設(shè)工程合同法規(guī)的介紹 使學(xué)生了解建設(shè)工程合同概述與FIDIC 土木工程施工合同條件 簡介 熟悉和掌握建設(shè)工程合同訂立 建設(shè)工程合同效力 建設(shè)工程合同的履行 建設(shè)工程合同的解除 建設(shè)工程合同違約責(zé)任 建設(shè)工程合同糾紛的解決等內(nèi)容 引例 2001年10月 A公司以總承包的方式承接了B公司 國有 工程款額為900萬元的污水處理工程 并且簽訂了 污水處理建設(shè)工程合同 合同分別約定了工程內(nèi)容及要求 工期 雙方責(zé)任 驗(yàn)收 工程款總價(jià)與付款方式 違約及賠償?shù)?A公司承接工程后進(jìn)行了施工 在施工中增加了部分工程量 實(shí)際工期超出了原合同約定的工期 該工程已通過B公司及其監(jiān)理單位 當(dāng)?shù)丨h(huán)保部門的驗(yàn)收 雙方因工程款的支付 工程完工是否逾期等發(fā)生糾紛 A公司為此起訴B公司要求支付980萬元的工程款 B公司起訴A公司承擔(dān)逾期交付工程的違約金160萬元 后二案合并審理 爭議焦點(diǎn) 1 雙方所簽 污水處理建設(shè)工程合同 是否有效 2 若合同無效 工程款如何結(jié)算與支付 5 1建設(shè)工程合同概述 5 1 1建設(shè)工程合同概念及特征 合同法 第 條規(guī)定 建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè) 發(fā)包人支付價(jià)款的合同 建設(shè)工程合同具有以下幾個(gè)特征 特殊性 特定性 一定的計(jì)劃性和程序性 是要式合同 5 1建設(shè)工程合同概述 5 1 2建設(shè)工程合同分類1 按照工程建設(shè)階段分類 合同法 129條第二款規(guī)定了建設(shè)工程合同包括工程勘察 設(shè)計(jì) 施工合同 2 按照承發(fā)包方式 范圍 分類 勘察 設(shè)計(jì)或施工總承包合同 單位工程施工承包合同 工程項(xiàng)目總承包合同3 按照承包工程計(jì)價(jià)方式 或付款方式 分類 1 固定價(jià)格合同 2 可調(diào)價(jià)格合同 3 成本加酬金合同 4 建設(shè)工程有關(guān)的其他合同 建設(shè)工程委托監(jiān)理合同的標(biāo)的是 服務(wù) 建設(shè)工程物資采購合同屬于 買賣合同 其合同標(biāo)的是 貨物 建設(shè)工程擔(dān)保合同屬于從合同 5 2建設(shè)工程合同訂立 5 2 1建設(shè)工程合同形式 合同法 第二百七十條明確規(guī)定 建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式 也就是說 建設(shè)工程合同除雙方當(dāng)事人意思表示達(dá)成一致外 還應(yīng)當(dāng)采用書面形式明確雙方的權(quán)利義務(wù) 建設(shè)工程合同一般具有合同標(biāo)的額大 合同內(nèi)容復(fù)雜 履行期較長等特點(diǎn) 為慎重起見 更應(yīng)當(dāng)采用書面形式 在實(shí)踐中 較大工程建設(shè)一般采用的是合同書的形式訂立合同 這里的書面形式 是指以文字表現(xiàn)當(dāng)事人所訂合同的形式 根據(jù) 合同法 規(guī)定 書面形式是指合同書 信件以及數(shù)據(jù)電文 包括電報(bào) 電傳 傳真 電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件 等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式 5 2建設(shè)工程合同訂立 5 2 2建設(shè)工程合同訂立程序1 建設(shè)工程合同訂立一般程序?qū)τ诮ㄔO(shè)工程合同的訂立 當(dāng)事人可以采取協(xié)議的形式 但由于當(dāng)事人之間的權(quán)利 義務(wù)關(guān)系復(fù)雜 建設(shè)質(zhì)量 建設(shè)周期 工程價(jià)款等可變因素較多 為減少和防止國有資產(chǎn)的流失 法律提倡該類合同的簽訂采用招標(biāo) 投標(biāo)形式進(jìn)行 2 國家重大建設(shè)工程合同訂立的特殊程序國家重大建設(shè)工程合同 應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計(jì)劃 可行性研究報(bào)告等文件訂立 3 建設(shè)工程合同訂立過程 1 要約邀請階段 要約邀請也稱要約引誘 是指建設(shè)工程招標(biāo)人希望投標(biāo)人向自己提出訂立建設(shè)工程合同建議的意思表示 2 要約階段 要約是指建設(shè)工程投標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)文件向招標(biāo)人提出訂立建設(shè)工程合同建議的意思表示 3 承諾階段 承諾是指建設(shè)工程招標(biāo)人完全同意和接受中標(biāo)人的投標(biāo)文件的意思表示 5 2建設(shè)工程合同訂立 5 2 3建設(shè)工程承包合同訂立條件及主要內(nèi)容1 建設(shè)工程承包合同訂立應(yīng)具備的條件1 初步設(shè)計(jì)和總概算已經(jīng)批準(zhǔn) 2 工程項(xiàng)目已列入國家和地方的項(xiàng)目建設(shè)計(jì)劃 3 有滿足施工需要的設(shè)計(jì)文件和技術(shù)資料 4 建設(shè)資金已經(jīng)落實(shí) 5 材料和設(shè)備的供應(yīng)能保證工程連續(xù)施工 6 實(shí)行招投標(biāo)的工程 中標(biāo)通知書已經(jīng)送達(dá) 7 雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有法人資格 8 雙方當(dāng)事人依法具有訂立和履行合同的行為能力 2 建設(shè)工程承包合同的主要內(nèi)容 合同法 第二百七十五條規(guī)定 施工合同的內(nèi)容包括工程范圍 建設(shè)工期 中間交工工程的開工和竣工時(shí)間 工程質(zhì)量 工程造價(jià) 技術(shù)資料交付時(shí)間 材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任 撥款和結(jié)算 竣工驗(yàn)收 質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證 雙方相互協(xié)作等條款 建設(shè)工程承包合同是建設(shè)主管部門依照有關(guān)法律規(guī)定制定和推行 示范文本 合同 5 2建設(shè)工程合同訂立 5 2 4 建設(shè)工程承包合同 示范文本 GF 1999 0201 框架結(jié)構(gòu) 建設(shè)工程承包合同 示范文本 GF 1999 0201 由 協(xié)議書 通用條款 專用條款 三部分組成 并附有三個(gè)附件 附件一 承包人承攬工程項(xiàng)目一覽表 附件二 發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表 附件三 工程質(zhì)量保修書 5 2建設(shè)工程合同訂立 5 2 5建設(shè)工程承包合同訂立時(shí)應(yīng)注意的問題1 嚴(yán)格依法采用書面形式2 認(rèn)真審查合同雙方主體資格3 嚴(yán)格審查合同條款4 使用示范文本簽訂合同 切實(shí)約定 專用條款 5 認(rèn)真審查施工圖紙及招標(biāo)文件 審慎提交投標(biāo)文件6 恰當(dāng)約定工程的計(jì)價(jià)方式7 明確約定進(jìn)度款的支付條件和竣工結(jié)算程序8 具體約定工期順延的情形和停工損失的計(jì)算方法9 預(yù)防工程定金 保證金或預(yù)付款陷阱10 明確監(jiān)理工程師及雙方管理人員的職責(zé)和權(quán)限11 詳細(xì)約定違約情形及違約責(zé)任 5 3建設(shè)工程合同效力 合同的效力即合同的法律效力 具體是指已成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的法律約束力 作為有效合同 應(yīng)具備法定的條件 即當(dāng)事人主體資格合法 當(dāng)事人的意思表示應(yīng)真實(shí) 合同不得違反法律或者社會公共利益 建設(shè)工程合同的效力 應(yīng)當(dāng)適用 合同法 第三章關(guān)于合同的效力的規(guī)定 但是 合同法 第三章的規(guī)定屬于一般性規(guī)定 具體到各種有名合同的實(shí)際情況 則存在種種制約合同效力的具體因素 建設(shè)工程合同也不例外 5 3建設(shè)工程合同效力 5 3 1 建設(shè)工程合同的有效要件1 當(dāng)事人具有簽訂建設(shè)工程合同的締約能力 2 意思表示真實(shí) 3 不違反法律和社會公共利益 4 不違反建設(shè)工程的基本建設(shè)程序 5 3建設(shè)工程合同效力 5 3 2無效建設(shè)工程合同1 建設(shè)工程合同的無效情形1 承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級訂立的建設(shè)工程承包合同2 沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義訂立的建設(shè)工程承包合同3 建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效訂立的建設(shè)工程承包合同4 承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程訂立的建設(shè)工程承包合同5 承包人違法分包建設(shè)工程訂立的建設(shè)工程承包合同 特別提示 需要注意的是 最高院審理施工合同解釋 規(guī)定的應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效的五種情形 主要是指建設(shè)工程施工合同違反了 中華人民共和國建筑法 和 中華人民共和國招投標(biāo)法 的強(qiáng)制性規(guī)定 其中第四 五種情形分別違反了 中華人民共和國建筑法 第二十八和二十九條的強(qiáng)制性規(guī)定 如建設(shè)工程施工合同在內(nèi)容和形式上不符合這五種情形 含任一種 但仍符合違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或損害了社會公共利益的情況 也應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定無效 5 3建設(shè)工程合同效力 5 3 2無效建設(shè)工程合同2 建設(shè)工程合同的無效處理1 勘察設(shè)計(jì)合同無效的處理 2 施工合同訂立后尚未履行前被確認(rèn)無效的處理 3 施工合同已經(jīng)履行或履行完畢被確認(rèn)無效的處理 恢復(fù)原狀 折價(jià)補(bǔ)償 賠償損失 收繳財(cái)產(chǎn) 引例評析 1 污水處理建設(shè)工程合同 無效 本案中 A公司為一級資質(zhì) 具備承接該污水工程的資質(zhì) 但由于B公司為國有公司 該項(xiàng)目為環(huán)境保護(hù)項(xiàng)目 其所用資金900萬元為國有資金 B公司在發(fā)包該工程時(shí) 未經(jīng)過招投標(biāo)程序 私下將工程發(fā)包給A公司 違反了 中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法 第三條的強(qiáng)制性規(guī)定 根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定 A公司與B公司所簽合同因內(nèi)容違法而無效 2 合同無效 A公司仍有權(quán)以約定工程款900萬元結(jié)算 建設(shè)工程承包合同不同于一般的合同 其施工過程 就是承包人將勞務(wù) 智力成果及建筑材料物化到建設(shè)工程的施工過程 基于這一特殊性 合同無效 發(fā)包人取得財(cái)產(chǎn)的形式是承包人建設(shè)的工程 實(shí)際上是承包人對工程建設(shè)投入的勞務(wù) 智力成果 建筑材料 故而無法適用無效以后恢復(fù)原狀 返還財(cái)物的一般原則 只能折價(jià)補(bǔ)償 司法解釋的規(guī)定 建設(shè)工程承包合同無效 但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格 承包人請求參照合同約定支付工程的 應(yīng)予支持 發(fā)包人發(fā)包工程的目的是為了獲取一個(gè)經(jīng)驗(yàn)收合格的工程 工程竣工驗(yàn)收合格 發(fā)包人已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了合同目的 承包人就此取得合同約定的工程款 也符合等價(jià)有償原則 所以本案中 盡管雙方所簽合同無效 但A公司仍然有權(quán)要求B公司按合同約定支付工程款 5 4建設(shè)工程合同履行 5 4 1合同履行概述1 合同履行概念合同履行是指合同規(guī)定義務(wù)的執(zhí)行 任何合同規(guī)定義務(wù)的執(zhí)行 都是合同的履行行為 相應(yīng)地 凡是不執(zhí)行合同規(guī)定義務(wù)的行為 都是合同的不履行 5 4建設(shè)工程合同履行 5 4 1合同履行概述2 合同履行規(guī)則 1 質(zhì)量要求不明確的 按照國家標(biāo)準(zhǔn) 行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行 沒有國家標(biāo)準(zhǔn) 行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的 按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的特定標(biāo)準(zhǔn)履行 2 價(jià)款或者報(bào)酬不明確的 按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行 依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的 按照規(guī)定履行 3 履行地點(diǎn)不明確 給付貨幣的 在接受貨幣一方所在地履行 交付不動產(chǎn)的 在不動產(chǎn)所在地履行 其他標(biāo)的 在履行義務(wù)一方所在地履行 4 履行期限不明確的 債務(wù)人可以隨時(shí)履行 債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行 但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間 5 履行方式不明確的 按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行 6 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的 由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān) 5 4建設(shè)工程合同履行 5 4 1合同履行概述 合同履行抗辯權(quán)1 同時(shí)履行抗辯權(quán)同時(shí)履行抗辯權(quán) 是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人在無先后履行順序時(shí) 一方在對方未為對待給付以前 可拒絕履行自己的債務(wù)之權(quán) 2 后履行抗辯權(quán)后履行抗辯權(quán) 是指在雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人未履行或者不適當(dāng)履行 到履行期限的對方當(dāng)事人享有不履行 部分履行的權(quán)利 3 不安抗辯權(quán)我國 合同法 上的不安抗辯權(quán) 是指先給付義務(wù)人在有證據(jù)證明后給付義務(wù)人的經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化 或者轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn) 抽逃資金以逃避債務(wù) 或者謊稱有履行能力的欺詐行為 以及其他喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況時(shí) 可中止自己的履行 后給付義務(wù)人接收到中止履行的通知后 在合理的期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力或者未提供適當(dāng)擔(dān)保的 先給付義務(wù)人可以解除合同 5 4建設(shè)工程合同履行 建設(shè)工程承包合同履行抗辯權(quán)1 建設(shè)工程承包合同同時(shí)履行抗辯權(quán)1 同時(shí)履行抗辯權(quán)的行使條件 1 雙方互負(fù)債務(wù)且具有牽連性 2 對待給付確定且已屆清償期 3 對方未為對待給付 4 對方對待給付存在可能 2 同時(shí)履行抗辯權(quán)行使的限制 1 對抗辯權(quán)實(shí)施限制的必要性 2 根據(jù)相互給付牽連性的程度予以限制 3 根據(jù)未履行對待給付的程度予以限制 5 4建設(shè)工程合同履行 建設(shè)工程承包合同履行抗辯權(quán)2 建設(shè)工程承包合同的后履行抗辯權(quán)1 建設(shè)工程承包合同的后履行抗辯權(quán)概念2 建設(shè)工程承包合同的后履行抗辯權(quán)的特征 1 合同約定履行的義務(wù)有先后順序 2 先履行一方未履行或履行不符合約定是產(chǎn)生先履行抗辯權(quán)的直接原因 3 行使后履行抗辯權(quán)必須嚴(yán)謹(jǐn)和規(guī)范 4 行使建設(shè)工程承包合同的后履行抗辯權(quán)是手段而不是目的3 建設(shè)工程承包合同的后履行抗辯權(quán)與建設(shè)工程承包合同的違約責(zé)任之間的關(guān)系 1 發(fā)生后履行抗辯權(quán)的事由往往就是合同一方的違約行為 2 由于一方違約而導(dǎo)致另一方行使抗辯權(quán)時(shí) 抗辯權(quán)人還增加了請求權(quán) 5 4建設(shè)工程合同履行 5 4 3建設(shè)工程承包合同履行問題1 工期履行問題2 工程質(zhì)量履行問題1 設(shè)計(jì)缺陷引起的質(zhì)量問題 2 施工作業(yè)本身的問題 3 質(zhì)量保障體系問題 3 價(jià)款履行問題1 凡是發(fā)生工程設(shè)計(jì)變更 均必須由發(fā)包方書面告知承包方 方可組織實(shí)施 2 承包方必須按照施工合同約定的時(shí)間 向發(fā)包方或監(jiān)理單位提交已完工程量的報(bào)告并要求其簽收 3 所有工期順延均必須由承包方向發(fā)包方書面提出具體要求順延的天數(shù) 4 發(fā)生合同價(jià)款調(diào)整的情形承包方應(yīng)及時(shí)向發(fā)包方發(fā)函 5 工程完工后承包方應(yīng)及時(shí)向發(fā)包方提交竣工驗(yàn)收報(bào)告并要求發(fā)包方簽收 4 慎重簽訂補(bǔ)充協(xié)議或會議紀(jì)要問題5 注重法律文件的有效送達(dá)問題 5 5建設(shè)工程合同的解除 5 5 1合同解除概述1 合同解除概念及分類合同的解除 是指合同成立后 因當(dāng)事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議 使基于合同而發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅的行為 合同的解除可作以下分類 其一 協(xié)議解除 即合同法第93條第1款的規(guī)定 其二 約定解除 即合同法第93條第2款的規(guī)定 其三 法定解除 即合同法第94條的規(guī)定 5 5建設(shè)工程合同的解除 5 5 1合同解除概述2 合同解除條件的一般規(guī)定我國合同法第94條是合同法定解除條件的一般規(guī)定 該條規(guī)定 有下列情形之一的 當(dāng)事人可以解除合同 一 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的 二 在合同履行期限屆滿之前 當(dāng)事人一方明確表示或者以自己行為表明不履行主要債務(wù) 三 當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù) 經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行 四 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的 五 法律規(guī)定的其他情形 該條立法規(guī)定實(shí)際上是確立了根本違約的制度 5 5建設(shè)工程合同的解除 5 5 1合同解除概述3 建設(shè)工程施工合同法定解除條件的特殊規(guī)定我國有關(guān)建設(shè)工程施工合同解除的規(guī)定主要體現(xiàn)在最高人民法院 關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 以下稱 解釋 該解釋分別對發(fā)包人和承包人的合同解除權(quán)做出規(guī)定 5 5建設(shè)工程合同的解除 5 5 2發(fā)包人的合同解除權(quán)1 發(fā)包人的合同解除情形解釋第八條規(guī)定承包人具有下列情形之一 發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的 應(yīng)予支持 1 明確表示或以行為表明不履行合同主要主務(wù) 2 合同約定的期限內(nèi)沒有完工 且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的 3 已經(jīng)完成的工程質(zhì)量不合格 且拒絕修復(fù)的 4 將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包或違法分包的 5 5建設(shè)工程合同的解除 5 5 2發(fā)包人的合同解除權(quán)2 發(fā)包人行使法定解除權(quán)的條件1 明確表示或以行為表明不履行合同主要主務(wù) 2 合同約定的期限內(nèi)沒有完工 且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的3 承包人已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格 并拒絕修復(fù)的 4 發(fā)包方非法轉(zhuǎn)包和違法分包 5 5建設(shè)工程合同的解除 5 5 3承包人的合同解除權(quán)1 承包人的合同解除的情形 解釋 第9條規(guī)定 發(fā)包人不履行下列義務(wù) 致使承包人無法施工 且經(jīng)承包人催告后 在合理期限內(nèi)仍不履行的 承包人可以解除合同 其一 發(fā)包人未按約定支付工程款 其二 發(fā)包人提供的主要建筑材料 建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn) 其三 發(fā)包人不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的 從該 解釋 來看 承包人享有法定解除權(quán)的事由是發(fā)包人的違約行為使承包人履行困難或不能履行 且有催告的要求 5 5建設(shè)工程合同的解除 5 5 3承包人的合同解除權(quán)2 承包人行使合同解除權(quán)的條件1 發(fā)包人未按約定支付工程款2 發(fā)包人提供的主要建筑材料 建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)3 發(fā)包人不履行其他協(xié)助義務(wù) 5 5建設(shè)工程合同的解除 5 5 4建設(shè)工程合同解除的法律后果1 建設(shè)工程施工合同解除的法律后果根據(jù) 合同法 第97 98條以及該 建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 第10條規(guī)定 建設(shè)工程施工合同解除后 已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的 發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款 已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的 參照對建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的規(guī)定處理 因一方違約導(dǎo)致合同解除的 違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此而給對方造成的損失 應(yīng)當(dāng)注意 合同一旦依法解除 權(quán)利人則無權(quán)再依據(jù)合同約定來主張若不解除合同的可得利益 對于合同如果履行的可得利益 不應(yīng)當(dāng)屬于賠償?shù)姆秶?5 5建設(shè)工程合同的解除 5 5 4建設(shè)工程合同解除的法律后果2 建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同解除的法律后果建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同 一 示范文本GF 2000 0209 第7 1條 在合同履行期間 發(fā)包人要求解除合同 設(shè)計(jì)人未開始設(shè)計(jì)工作的 不退還發(fā)包人已付的定金 已開始設(shè)計(jì)工作的 發(fā)包人應(yīng)根據(jù)設(shè)計(jì)人已進(jìn)行的實(shí)際工作量 不足一半時(shí) 按該階段設(shè)計(jì)費(fèi)的一半支付 超過一半時(shí) 按該階段設(shè)計(jì)費(fèi)的全部支付 合同解除后 設(shè)計(jì)人仍應(yīng)對已提交設(shè)計(jì)資料及文件出現(xiàn)的遺漏或錯(cuò)誤負(fù)責(zé)修改或補(bǔ)充 5 5建設(shè)工程合同的解除 5 5 4建設(shè)工程合同解除的法律后果3 建設(shè)工程勘察合同解除的法律后果建設(shè)工程勘察合同 一 示范文本 GF 2000 0203 合同履行期間 由于工程停建而終止合同或發(fā)包人要求解除合同時(shí) 勘察人未進(jìn)行勘察工作的 不退還發(fā)包人已付定金 已進(jìn)行勘察工作的 完成的工作量在50 以內(nèi)時(shí) 發(fā)包人應(yīng)向勘察人支付預(yù)算額50 的勘察費(fèi) 完成的工作量超過50 時(shí) 則應(yīng)向勘察人支付預(yù)算額100 的勘察費(fèi) 勘察成果資料質(zhì)量不合格 不能滿足技術(shù)要求時(shí) 其返工勘察費(fèi)用由勘察人承擔(dān) 5 5建設(shè)工程合同的解除 5 5 4建設(shè)工程合同解除的法律后果4 建設(shè)工程監(jiān)理委托合同解除的法律后果建設(shè)工程監(jiān)理委托合同就合同屬性而言不可能或者不容易恢復(fù)原狀 委托人解除合同的 委托人除對受托人已履行的部分給付監(jiān)理報(bào)酬外 對在不可歸責(zé)于受托人的情況下 因解除委托合同給委托人造成的監(jiān)理報(bào)酬減少承擔(dān)賠償責(zé)任 受托人解除合同的 對在不可歸責(zé)于委托人的情況下 若委托人自己不可能親自處理該項(xiàng)事務(wù) 而且又不能及時(shí)找到合適的受托人代他處理該委托事務(wù)而發(fā)生損害的 受托人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任 5 6建設(shè)工程合同違約責(zé)任 建設(shè)工程合同是承發(fā)包雙方在平等自愿基礎(chǔ)上訂立的明確權(quán)利義務(wù)的協(xié)議 是雙方在建設(shè)實(shí)施過程中遵循的最高行為準(zhǔn)則 針對我國目前普遍存在的合同意識淡漠 違約行為不斷的狀況 明確各自權(quán)利義務(wù) 強(qiáng)化合同規(guī)范管理 嚴(yán)格追究違約責(zé)任 成為維護(hù)建設(shè)市場正常秩序的重要保障 5 6建設(shè)工程合同違約責(zé)任 5 6 1合同的違約和違約行為的分類 合同法 第60條規(guī)定 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù) 說明只要是合同中明確規(guī)定的 當(dāng)事人必須遵守 這是合同法律效力的具體表現(xiàn) 任何合同義務(wù)的不履行 都是對合同規(guī)定的違反 都將構(gòu)成違約 違約行為的表現(xiàn)形式多種多樣 歸納起來可作如下分類 按照是否完全違背締約目的 違約行為可分為根本違約和非根本違約 按照合同是否履行與履行狀況 違約行為可分為不履行和不適當(dāng)履行 按照遲延履行的主體 違約行為可分為債務(wù)人給付遲延和債權(quán)人受領(lǐng)遲延 5 6建設(shè)工程合同違約責(zé)任 5 6 2違約責(zé)任的承擔(dān)方式違約行為的后果直接導(dǎo)致對合同債權(quán)的侵害 必須承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任 違約責(zé)任以合同債務(wù)為發(fā)生前提 具有懲罰和補(bǔ)償雙重屬性 合同法 以嚴(yán)格責(zé)任作為承擔(dān)違約責(zé)任的歸責(zé)原則 不論違約人在主觀上是否有過錯(cuò) 都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任 關(guān)于違約責(zé)任承擔(dān)方式 合同法 等法律規(guī)定可以采用繼續(xù)履行 停止違約行為 賠償損失 支付違約金 執(zhí)行定金罰則及其他補(bǔ)救措施 5 6建設(shè)工程合同違約責(zé)任 5 6 3建設(shè)工程合同當(dāng)事人的主要義務(wù)和違約責(zé)任1 建設(shè)工程合同發(fā)包人的主要義務(wù)和違約責(zé)任1 勘察 設(shè)計(jì)合同發(fā)包人的主要義務(wù)和違約責(zé)任2 施工合同發(fā)包人的主要義務(wù)和違約責(zé)任2 建設(shè)工程合同承包人的主要義務(wù)和違約責(zé)任1 勘察 設(shè)計(jì)合同承包人的主要義務(wù)和違約責(zé)任2 施工合同承包人的主要義務(wù)和違約責(zé)任 5 7建設(shè)工程合同糾紛的解決 5 7 1建設(shè)工程合同糾紛的概念建設(shè)工程合同糾紛 是指因建設(shè)工程合同的生效 解釋 履行 變更 終止等行為而引起的建設(shè)工程合同當(dāng)事人的所有爭議 現(xiàn)代建設(shè)工程合同項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)大 環(huán)境復(fù)雜 參與方多 投資規(guī)模巨大 所簽訂的合同種類繁多 因此 出現(xiàn)建設(shè)工程合同糾紛的可能性大 范圍廣 涵蓋了一項(xiàng)建設(shè)工程合同的從訂立到終止的整個(gè)過程 尤其是在大型建設(shè)工程合同及涉外建設(shè)工程合同 具體說來 建設(shè)工程合同的糾紛有 建設(shè)工程合同的效力 即建設(shè)工程合同是否有效之爭議 建設(shè)工程合同文字語言理解之爭議 建設(shè)工程合同是否已按約履行之爭議 建設(shè)工程合同違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)由何方承擔(dān)及承擔(dān)多少之爭議 建設(shè)工程合同是否可能單方解除之爭議等 5 7建設(shè)工程合同糾紛的解決 5 7 2建設(shè)工程合同常見糾紛1 已完工作量糾紛2 工程質(zhì)量糾紛3 工期延誤責(zé)任糾紛4 工程付款糾紛5 終止合同糾紛 5 7建設(shè)工程合同糾紛的解決 5 7 3建設(shè)工程合同糾紛法律適用問題1 建設(shè)工程合同效力法律適用問題首先 應(yīng)當(dāng)盡量維護(hù)合同的效力 其次 對墊資條款不作無效處理 再次 即使合同無效但建設(shè)工程合格的 也可參照合同約定結(jié)算工程價(jià)款 5 7建設(shè)工程合同糾紛的解決 5 7 3建設(shè)工程合同糾紛法律適用問題2 建設(shè)工程合同解除法律適用問題合同解除 一般包括約定解除和法定解除兩種形式 法定解除主要適用于當(dāng)事人不履行合同的主要義務(wù) 致使合同目的無法實(shí)現(xiàn)的情形 解釋 第8條和第9條的規(guī)定主要是對合同法第94條關(guān)于合同解除權(quán)規(guī)定適用于建設(shè)工程合同的具體化 其目的是通過明確解除合同的條件 防止合同隨意被解除 從而保證建設(shè)工程合同全面實(shí)際履行 5 7建設(shè)工程合同糾紛的解決 5 7 3建設(shè)工程合同糾紛法律適用問題3 建設(shè)工程質(zhì)量法律適用問題首先 因承包人的過錯(cuò)造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的 承包人拒絕修理 返工或改建 發(fā)包人請求減少支付工程價(jià)款的 應(yīng)予支持 這實(shí)質(zhì)上賦予了發(fā)包人變更合同的請求權(quán) 其次 對建設(shè)工程質(zhì)量缺陷的造成 適用過錯(cuò)責(zé)任 不僅規(guī)定承包人有過錯(cuò)的 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任 發(fā)包人有過錯(cuò)的 也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任 再次 建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收 發(fā)包人擅自使用的 承包人僅在合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)責(zé)任 最后 無論建設(shè)工程合同無效 還是有效 如果建設(shè)工程經(jīng)修復(fù)最終仍被確認(rèn)質(zhì)量不合格的 承包人請求支付工程款的 不應(yīng)支持 5 7建設(shè)工程合同糾紛的解決 5 7 3建設(shè)工程合同糾紛法律適用問題4 建設(shè)工程結(jié)算和鑒定法律適用問題首先 建設(shè)工程結(jié)算應(yīng)當(dāng)充分尊重當(dāng)事人的約定 其次 只有因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化 當(dāng)事人對該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的 可以參照簽訂建設(shè)工程承包合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款 再次 當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算價(jià)款 一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價(jià)鑒定的 不予支持 5 7建設(shè)工程合同糾紛的解決 5 7 3建設(shè)工程合同糾紛法律適用問題5 對 合同法 第286條的理解和適用問題首先 承包人的優(yōu)先受償權(quán)的性質(zhì) 在理論上 盡管有特殊留置權(quán) 優(yōu)先權(quán)等幾種學(xué)說 但通說為法定抵押權(quán) 而且不需登記 只要發(fā)包人未按約定支付價(jià)款 經(jīng)催告逾期仍不支付的 這種法定抵押權(quán)就會產(chǎn)生 其次 該法定抵押權(quán)的行使 既可以通過雙方協(xié)商 也可以申請法院拍賣建設(shè)工程 可不經(jīng)過訴訟途徑行使 再次 最高人民法院公布 于2002年6月27日施行的 關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù) 對承包人優(yōu)先受償權(quán)與抵押權(quán)和其他債權(quán)的關(guān)系 與作為消費(fèi)者的買受人的關(guān)系以及對建設(shè)工程價(jià)款的范圍 權(quán)利行使的期限均作了規(guī)定 解釋 對此未再作規(guī)定 但第286條有一個(gè) 除外 的規(guī)定 即 除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià) 拍賣的以外 如何理解 認(rèn)識上不完全一致 一種觀點(diǎn)認(rèn)為是法律上的禁止流通物 包括公有物與公用物 另一種觀點(diǎn)認(rèn)為僅限于依照法律規(guī)定或依其性質(zhì)不能產(chǎn)生收益的公有物與公用物 這也是需要進(jìn)一步研究的問題 5 8FIDIC 土木工程施工合同條件 簡介 5 8 1FIDIC組織介紹FIDIC是 國際咨詢工程師聯(lián)合會 法文名稱F d rationInternationaleDesIng nieurs Conseils前5個(gè)字母 FIDIC成立80多年來 對國際上實(shí)施工程建設(shè)項(xiàng)目 以及促進(jìn)國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作的發(fā)展起到了重要作用 FIDIC的組織機(jī)構(gòu)分為三種 執(zhí)行委員會 常設(shè)委員會和特別小組 目前 最新的FIDIC工程合同條件為1999年出版的一系列的標(biāo)準(zhǔn)合同范本 施工合同條件 新紅皮書 生產(chǎn)設(shè)備和設(shè)計(jì)一施工合同條件 新黃皮書 設(shè)計(jì)才工施工 EPC 交鑰匙工程合同條件 銀皮書 和適合于小規(guī)模項(xiàng)目的 簡明合同格式 綠皮書 顧客 咨詢服務(wù)模式的協(xié)議 新白皮書 1998 FIDIC 轉(zhuǎn)包合同條件 咨詢分包協(xié)議 和 招標(biāo)程序 等也在世界范圍內(nèi)被廣泛使用 中國工程師咨詢協(xié)會代表我國于1996年10月加入了該組織 5 8FIDIC 土木工程施工合同條件 簡介 5 8 2新版FIDIC合同條件的構(gòu)成新版FIDIC合同條件更具有靈活性和易用性 如果通用合同條件中的某一條并不適用于實(shí)際項(xiàng)目 那么可以簡單的將其刪除而不需要在專用條件中特別說明 編寫通用條件中子條款的內(nèi)容時(shí) 也充分考慮了其適用范圍 便其適用于大多數(shù)合同 不過 子條款并不是FIDIC合同的必要部分 用戶可根據(jù)需要選用 新紅皮書 新黃皮書和銀皮書均包括以下三部分 通用條件 專用條件編寫指南 投標(biāo)書 合同協(xié)議 爭議評審協(xié)議 各合同條件的通用條件部分都有二十條款 綠皮書則包括協(xié)議書 通用條件 專用條件 裁決規(guī)則和應(yīng)用指南 指南不是合同文件 僅為用戶提供使用上的幫助 合同條件共15條 52款 5 8FIDIC 土木工程施工合同條件 簡介 5 8 3FIDIC 土木工程施工合同條件 的文本格式及內(nèi)容FIDIC 土木工程施工合同條件 適用于工業(yè)與民用建筑 水利水電 鐵路 公路交通等各類工程施工承包活動 當(dāng)前國際上通用1987年第4版的1988年修訂重印本 指導(dǎo)合同條件的正確使用 FIDIC編印該合同條件的應(yīng)用指南 FIDIC出版的所有合同文本結(jié)構(gòu) 都是以通用條件 專用條件和其他標(biāo)準(zhǔn)化文件的格式編制 其內(nèi)容包括通用條件和專用條件兩部分 通用條件 專用條件 標(biāo)準(zhǔn)化的文件格式 5 8FIDIC 土木工程施工合同條件 簡介 5 8 4FIDIC 土木工程施工合同條件 的特點(diǎn)FIDIC 土木工程施工合同條件 與我國國內(nèi)工程施工合同有明顯不同的特點(diǎn)是 合同涉及業(yè)主 承包商和工程師三方 業(yè)主與承包商之間簽訂施工合同 工程師 在我國稱監(jiān)理工程師 受業(yè)主委托 根據(jù)合同條件監(jiān)督承包商在承包項(xiàng)目上的活動 對工程質(zhì)量 進(jìn)度和撥款實(shí)行控制 三方之間的關(guān)系如下 1 業(yè)主對重要事項(xiàng)做出決定 如決定中標(biāo)單位 履約擔(dān)保和保險(xiǎn) 合同分包與轉(zhuǎn)讓 支付預(yù)付款 移交工地 終止合同等 2 施工過程中的具體事務(wù) 由工程師決定和處理 涉及合同調(diào)價(jià) 工程變更 延期 索賠等重要事項(xiàng) 則應(yīng)在決定之前與業(yè)主協(xié)商 工程師有權(quán)決定根據(jù)合同發(fā)生的額外付款 業(yè)主授予工程師影響工程范圍 費(fèi)用 工期等事項(xiàng)的權(quán)限 可通過FIDIC合同條件專用條款來確定 工程師應(yīng)承擔(dān)的管理責(zé)任和相關(guān)責(zé)任 由業(yè)主與工程師之間簽訂的委托監(jiān)理服務(wù)合同規(guī)定 3 承包商必須接受和服從工程師的指示 如對工程師的決定或指示不滿意 可以提出索賠 仲裁或訴訟 4 工程移交給業(yè)主接收之前 由承包商負(fù)責(zé)保護(hù)和保管 5 如果業(yè)主違約 承包商可以降低施工速度或中止施工 或提出索賠 5 8FIDIC 土木工程施工合同條件 簡介 5 8 5FIDIC合同的應(yīng)用1 國際金融組織貸款和一些國際項(xiàng)目直接采用2 合同管理中對比分析使用3 在合同談判中使用4 部分選擇使用 本章小結(jié) 本章主要對合同法概述 合同的訂立 合同的效力 合同的履行 合同的解除 合同違約責(zé)任 合同糾紛處理 FIDIC 土木工程施工合同條件 簡介等內(nèi)容進(jìn)行了闡述 建設(shè)工程合同是指承包人進(jìn)行工程建設(shè) 發(fā)包人支付價(jià)款的合同 對于建設(shè)工程合同的訂立 當(dāng)事人可以采取協(xié)議的形式 也可采用招標(biāo) 投標(biāo)形式進(jìn)行 國家重大建設(shè)工程合同 應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計(jì)劃 可行性研究報(bào)告等文件訂立 建設(shè)工程合同的效力 應(yīng)當(dāng)適用 合同法 第三章關(guān)于合同的效力的規(guī)定 違約行為的表現(xiàn)形式多種多樣 并且違約行為的后果直接導(dǎo)致對合同債權(quán)的侵害 必須承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任 違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任 承擔(dān)違約責(zé)任的主要形式有 繼續(xù)履行 采取補(bǔ)救措施 賠償損失 支付違約金 定金等 建設(shè)工程合同糾紛 是指因建設(shè)工程合同的生效 解釋 履行 變更 終止等行為而引起的建設(shè)工程合同當(dāng)事人的所有爭議 IDIC 土木工程施工合同條件 適用于工業(yè)與民用建筑 水利水電 鐵路 公路交通等各類工程施工承包活動 推薦閱讀資料 推薦閱讀材料 1 高正文 建設(shè)工程法規(guī)與合同管理 機(jī)械工業(yè)出版社 20082 周吉高 建設(shè)工程專項(xiàng)法律實(shí)務(wù) 北京 法律出版社 20083 田恒久 工程招投標(biāo)與合同管理 第二版 北京 中國電力出版社 20084 夏明進(jìn) 工程建設(shè)承包與發(fā)包實(shí)務(wù)手冊 北京 中國電力出版社20085 李啟明 建設(shè)工程合同管理 第二版 北京 中國建筑工業(yè)出版社 20096 王雙增 建設(shè)工程監(jiān)理案例分析 北京 中國電力出版社 2009 單選題 一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的 向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合同條件 希望對方當(dāng)事人接受的意思表示即為 A 要約邀請B 要約C 承諾D 締約 單選題 下列選項(xiàng)中屬于要約的是 A 招股說明書B 投標(biāo)書C 招標(biāo)公告D 商品價(jià)目表 單選題 下列書面文件中 是承諾 A 招標(biāo)公告B 投標(biāo)書C 中標(biāo)通知書D 合同書 單選題 下列 不屬于欺詐行為的構(gòu)成要件 A 欺詐方有欺詐的故意B 欺詐方實(shí)施了欺詐行為C 欺詐必須是非法的D 相對人因受到欺詐而做出錯(cuò)誤的意思表示 單選題 按照 合同法 規(guī)定 合同履行中如果價(jià)款或報(bào)酬不明確 應(yīng)按照 履行 A 訂立合同時(shí)履行地的政府定價(jià)B 訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格C 履行合同時(shí)履行地的政府定價(jià)D 履行合同時(shí)履行地的市場價(jià)格 單選題 按照 合同法 規(guī)定 合同履行地點(diǎn)不明確時(shí) 給付貨幣的 在 所在地履行 A 在支付貨幣一方B 接受貨幣一方C 接受貨幣方或支付貨幣方D 非接受貨幣方及支付貨幣方的第三方 單選題 執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的 逾期交付標(biāo)的物的 遇價(jià)格變化時(shí) 正確的處理方法是 A 遇價(jià)格上漲時(shí) 按照新價(jià)格執(zhí)行B 遇價(jià)格下跌時(shí) 按照平均價(jià)格執(zhí)行C 遇價(jià)格上漲時(shí) 按照原價(jià)格執(zhí)行D 遇價(jià)格下跌時(shí) 按照原價(jià)格執(zhí)行 單選題 承包商與業(yè)主簽訂的施工合同中約定由承包商先修建工程 然后按照工程量結(jié)算工程款 如果承包商沒有達(dá)到合同中約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) 則 A 業(yè)主可以行使同時(shí)履行抗辯權(quán)B 業(yè)主可以行使不安履行抗辯權(quán)C 業(yè)主可以行使先履行抗辯權(quán) 但不能追究承包商的違約責(zé)任D 業(yè)主可以行使先履行抗辯權(quán) 也可以同時(shí)追究承包商的違約責(zé)任 多選題 下列屬于要約邀請的是 A 商業(yè)廣告B 投標(biāo)書C 招標(biāo)公告D 拍賣公告E 商品價(jià)目表 多選題 根據(jù) 合同法 規(guī)定 下列免責(zé)條款無效的是 A 因不可抗力造成對方財(cái)產(chǎn)損失的B 造成對方人身傷害的C 因違約造成對方財(cái)產(chǎn)損失的D 故意造成對方財(cái)產(chǎn)損失的E 因重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的 多選題 無效合同 可撤銷合同的確認(rèn)應(yīng)由 裁定 A 人民法院B 當(dāng)事人雙方C 主管部門D 仲裁機(jī)構(gòu)E 檢察機(jī)構(gòu) 多選題 下列合同中 合同是可撤銷合同 A 因重大誤解訂立的B 違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定的C 一方以欺詐 脅迫手段訂立的D 訂立合同時(shí)顯失公平的E 以合法行為掩蓋非法目的 多選題 下列合同中 屬于效力待定的合同 A 甲 乙惡意串通訂立的損害第三人丙利益的合同B 某公司法定代表人超越權(quán)限與善意第三人丁訂立的買賣合同C 代理人甲超越代理權(quán)限與第三人丙訂立的買賣合同D 限制民事行為能力人甲與他人訂立的純獲利益的合同E 無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同 多選題 我國 合同法 所規(guī)定的抗辯權(quán)包括 A 先訴抗辯權(quán)B 同時(shí)履行抗辯權(quán)C 先履行抗辯權(quán)D 不安抗辯權(quán)E 質(zhì)量異議抗辯權(quán) 多選題 下列表述中 屬于合同權(quán)利義務(wù)終止情形的是 A 合同被解除B 債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存C 債權(quán)債務(wù)歸于一人D 合同權(quán)利義務(wù)發(fā)生轉(zhuǎn)移E 原合同內(nèi)容發(fā)生變化 多選題 實(shí)際違約的具體形態(tài)包括 A 不履行B 任意履行C 實(shí)際履行D 遲延履行E 不適當(dāng)履行 多選題 合同當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的形式有 A 合同繼續(xù)履行B 采取補(bǔ)救措施C 支付賠償金D 返還財(cái)產(chǎn)恢復(fù)原狀E 支付違約金 多選題 A公司經(jīng)乙公司同意 又分別與另外幾個(gè)建筑公司簽訂了施工協(xié)議 則其與C D E F公司訂立的施工合同屬于無效合同的情形有 A C公司未取得相應(yīng)的建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的B D公司沒有資質(zhì)借用另一有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的C 將主體建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給E公司的D 該建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未進(jìn)行招標(biāo)而與F公司訂立合同的 案例分析 背景1 某廠新建一車間 分別與市設(shè)汁院和市建某公司簽訂設(shè)汁合同和施工合同 工程竣工后廠房北側(cè)墻壁發(fā)