中國境內(nèi)個人境外投資分析報告.docx

上海高穎律師事務(wù)所中國境內(nèi)個人境外投資分析報告徐天問2011-11-9一. 中國境內(nèi)個人境外投資的現(xiàn)狀根據(jù)國家外匯管理局官方網(wǎng)站公布的最新數(shù)據(jù)，2011年6月，我國外匯儲備達31974.91萬億美元。巨額外匯儲備不僅增加了人民幣升值的壓力，也加劇了國內(nèi)流動性的泛濫。在此壓力之下，民間一直就存在“藏匯于民”、放寬個人外匯投資，以緩解外儲重壓的呼聲。合理拓寬外資流出渠道，充分利用國際國內(nèi)兩個市場、兩種資源，已不僅僅只適用于企業(yè)；面向個人開展境外投資已成為一種必然趨勢?，F(xiàn)階段，我國個人境外投資政策可以概括為“部分放開，有限流出”。目前，外匯政策放開的個人境外投資主要渠道有：(一) QDII形式通過銀行、基金管理公司等合格境內(nèi)機構(gòu)投資者（Qualified Domestic Institutional Investors）進行境外固定收益類、權(quán)益類等金融投資，即通常所說的QDII形式。(二) 特殊目的公司個人通過設(shè)立特殊目的公司（Special Purpose Vehicle）設(shè)立境內(nèi)融資平臺，通過反向并購、股權(quán)置換、可轉(zhuǎn)債的資本運作方式在國際資本市場上從事各類股權(quán)融資活動，利用境外融資滿足企業(yè)發(fā)展的資金需要。(三) 個人通過所屬公司或境內(nèi)代理機構(gòu)參與境外上市公司員工持股計劃、認股股權(quán)計劃(四) 將個人財產(chǎn)轉(zhuǎn)移境外后進行投資(五) 投資B股B股的正式名稱是人民幣特種股票。它是以人民幣標明面值，以外幣認購和買賣，在境內(nèi)(上海、深圳)證券交易所上市交易的外資股。B股公司的注冊地和上市地都在境內(nèi)(深、滬證券交易所)，投資者在境外或在中國香港、澳門及臺灣。2001年我國開放境內(nèi)個人居民投資B股。(六) 投資于商業(yè)銀行發(fā)行的外幣理財產(chǎn)品(七) 進行外匯及黃金買賣二. 個人境外投資及管理存在的主要問題(一) 制度因素，個人境外投資制度有待完善目前，境外投資涉及的現(xiàn)行有效的法律主要有：2008年8月5日實施的國務(wù)院修訂后的中華人民共和國外匯管理條例（見附件一）；商務(wù)部境外投資管理辦法（見附件二）；發(fā)展與改革計劃委員會（以下簡稱“發(fā)改委”）境外投資項目核準暫行管理辦法（見附件三）；國家外匯管理局（以下簡稱“外管局”）境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定（見附件四）；中國人民銀行（以下簡稱“央行”）個人外匯管理辦法（見附件五）、個人外匯管理辦法實施細則（見附件六）。外管局境外投資外匯管理辦法已被2011年1月8日實施的國務(wù)院關(guān)于廢止和修改部分行政法規(guī)的決定廢止。2005年4月8日發(fā)布實施的國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民個人境外投資登記及外資并購?fù)鈪R登記有關(guān)問題的通知已于當(dāng)年11月1日停止執(zhí)行，并于2009年4月30日被廢止。然而，問題在于發(fā)改委、商務(wù)部等境外投資管理部門的法規(guī)針對的是境內(nèi)法人機構(gòu)對外投資，對個人對外投資尚無明確規(guī)定。雖然2008年8月修訂的中華人民共和國外匯管理條例中增加了“境內(nèi)機構(gòu)、境內(nèi)個人向境外直接投資”（見附件一外匯管理條例第十七條），但國家一直未對境內(nèi)個人直接進行境外投資予以明確規(guī)定，也找不到相關(guān)的依據(jù)進行操作。(二) 渠道有限，投資需求難以滿足個人境外投資的主要目的是通過證券交易購買境外上市公司股票、從事金融衍生品交易、購買境外房產(chǎn)、合伙開辦小型貿(mào)易公司等。但根據(jù)現(xiàn)行外匯政策，上述境外投資存在以下方面的障礙：1. 現(xiàn)行外匯政策框架下，部分交易無法辦理。如購買境外上市公司股票，按照外匯管理政策，個人只能通過QDII形式購買基金公司的開放式基金來進行。但是目前QDII的投資額度依然偏小，業(yè)務(wù)發(fā)展緩慢。各類QDII機構(gòu)因收益低迷不得不放緩或者暫停QDII業(yè)務(wù)；而個人直接從事期貨期權(quán)交易則不允許。2. 部分交易須外管局審批，手續(xù)繁瑣，耗時較長。(三) 監(jiān)管層面，難以提前預(yù)防及事后查處2009年11月，國家外管局下發(fā)國家外匯管理局關(guān)于進一步規(guī)范結(jié)售匯業(yè)務(wù)的通知，首次從政策層面對個人項下分拆行為作出界定。為規(guī)避這一新政，個人分拆行為隱蔽性明顯增加，如分拆匯出時間延長、辦理網(wǎng)點趨于分散、甚至通過不同銀行辦理。這使得銀行和外管局都難以及時發(fā)現(xiàn)分拆行為。即使事后外管局發(fā)現(xiàn)分拆匯出行為，出于監(jiān)管力量不足，難以調(diào)查取證等原因，也很難查出違規(guī)行為。(四) 個人境外投資權(quán)益難以保證由于通過個人分拆等方式進行的投資行為不符合外匯政策規(guī)定，其境外投資權(quán)益也處于尷尬地位。一旦遭遇侵權(quán)，無法得到有效保護。三. 個人境外投資的“灰色地帶”從現(xiàn)實的角度看，處于陽光下的投資有限，個人境外投資領(lǐng)域存在大量的“灰色地帶”。截止2010年，我國QDII凈流出285億美元，占當(dāng)年GDP總量的0.47%。而通過設(shè)立特殊目的公司、員工持股計劃等進行的境外投資須經(jīng)外管局審批，控制較嚴，總量也十分有限。與此相對應(yīng)，處于“灰色地帶”的個人境外投資十分可觀。主要渠道有：(一) 多次分拆利用央行個人外匯管理辦法實施細則（見附件六）規(guī)定的個人年度5萬美元以內(nèi)購匯及匯出資金只需提供身份證的個人外匯管理政策，通過多次分拆，陸續(xù)將資金匯出。同時，將支出申報為“境外旅行”、“出國留學(xué)”、“探親”等。大量個人境外投資資金混同在經(jīng)常項下流出，造成國際收支統(tǒng)計、個人結(jié)售匯統(tǒng)計數(shù)據(jù)失真，外匯監(jiān)管部門難以甄別交易的真實性。(二) 通過地下錢莊流入流出地下錢莊的操作模式為“境內(nèi)交付人民幣，境外給付外幣”，這部分資本流動游離于監(jiān)管之外。(三) 通過攜帶外幣現(xiàn)鈔實現(xiàn)資金流入、流出四. 2007年“港股直通車”的經(jīng)驗2007年8月20日，國家外管局宣布正式批準境內(nèi)個人直接投資對外證券投資業(yè)務(wù)試點，允許居民在試點地區(qū)天津濱海新區(qū)通過相關(guān)渠道，以自由外匯或者人民幣購匯，直接對外進行對外證券投資，投資規(guī)模不受個人外匯管理辦法實施細則規(guī)定的不超過5萬美元的購匯總額限制。這一舉措受到當(dāng)時媒體熱議。被認為是我國在拓寬外匯資金流出渠道方面的重要舉措、促進境內(nèi)個人充分利用國際金融市場優(yōu)化資產(chǎn)配置、分散投資風(fēng)險的有益嘗試。外管局當(dāng)時表示，試點推出初期，投資者將可購買香港上市股票。投資者將該試點項目稱之為“港股直通車”。當(dāng)日，香港恒生指數(shù)高開754點，其后略作調(diào)整。中午時，國家外管局公布試點消息，恒指隨即放量上漲，迅速拉升，報收21602.95點，比前一天上漲1215.82點，漲幅達到5.96%，創(chuàng)下9年來的單日最大漲幅?！案酃芍蓖ㄜ嚒庇媱澬己髢H僅一周，香港基準股指已大漲逾11%，達到24000點，而不到兩個月，便又突破30000點關(guān)口。然而，該項目并未真正啟動，沒有人得以通過該項目進行過投資。外管局出臺這項計劃時并沒有與其它政府部門乃至香港當(dāng)局進行妥善磋商。香港曾經(jīng)是英國殖民地，目前依然不受中國資本管控限制，并擁有一套獨立的、融入全球架構(gòu)的金融體系。2009年12月18日，外管局網(wǎng)站發(fā)布一份公告顯示，包括境外投資試點文件在內(nèi)，共有19份外匯管理規(guī)范性文件失效。五. 2008年5月中華人民共和國外匯管理條例的突破性修改2008年8月5日，溫家寶總理簽署國務(wù)院令，公布了修訂后的中華人民共和國外匯管理條例，新條例不僅簡化了對境外直接投資外匯管理的行政審批，而且為拓寬資本流出渠道預(yù)留了政策空間，增設(shè)了境內(nèi)主體對境外證券投資和衍生品交易、境內(nèi)主體對外提供商業(yè)貸款等交易項目的管理原則。然而，如前所述，雖然該規(guī)定突破性地增加“境內(nèi)個人”，但至今沒有后續(xù)的相關(guān)具體規(guī)定，而且關(guān)于境外投資的條款概括性很強，屬于綱領(lǐng)性的規(guī)定，缺乏操作性。六. 2011年個人境外投資-溫州和上海的嘗試(一) 溫州1. 溫州公布個人境外直接投資試點方案2011年1月，溫州發(fā)布溫州市個人境外直接投資試點方案，一起發(fā)布的有相關(guān)配套政策文件溫州市個人境外直接投資管理辦法和溫州市個人境外直接投資管理辦法實施細則等通知，允許18周歲以上溫州戶籍且取得因私護照的投資者使用自有外匯資金、人民幣購匯以及經(jīng)核準的其它外匯資產(chǎn)來源等進行境外直接投資。投資者境外直接投資所得利潤也可留存境外用于其境外再投資。根據(jù)試行的管理辦法，投資者單項境外投資額不超過等值300萬美元；多個投資者共同實施一項境外直接投資的，投資總額不超過等值1000萬美元；個人境外直接投資年度總額不超過2億美元。投資方式限定為通過新設(shè)、并購、參股等方式在境外設(shè)立非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)的所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益的行為。辦法同時還設(shè)定限制投資的對象和區(qū)域：投資者不準投資設(shè)立境外特殊目的的公司，不準涉及中國禁止出口的技術(shù)和貨物、能源、礦產(chǎn)類境外投資；不準在與中國未建交國家、特定國家或地區(qū)進行境外投資，也不準涉及多國(地區(qū))利益的境外投資。當(dāng)時，溫州市外經(jīng)貿(mào)局對外經(jīng)濟合作處處長周小平表示，因溫州民間資金豐厚，民間投資需求強，截至2009年底，經(jīng)政府商務(wù)主管部門批準“走出去”的溫州境外企業(yè)和機構(gòu)達558家，同時每年有許多海外投資項目來溫推介；為使得投資便利和規(guī)范化，溫州多部門經(jīng)一年多時間醞釀合作出臺此策。當(dāng)時溫州市計劃成立個人境外直接投資試點領(lǐng)導(dǎo)小組，計劃自2010年-2012年用3年時間開展該項試點工作。2. 溫州方案的推出與當(dāng)?shù)負碛写罅炕钴S的民間資本密切相關(guān)據(jù)溫州中小企業(yè)協(xié)會會長周德文透露，溫州目前大約有8000億至1萬億元的流動資本，在國內(nèi)有限的投資渠道限制下，海外投資的沖動非常大，但由于此前監(jiān)管層一直未放開個人境外直接投資，在中國鼓勵企業(yè)“走出去”的大背景下，溫州的海外投資只能以企業(yè)“走出去”為主。據(jù)溫州市個人境外直接投資試點方案中數(shù)據(jù)顯示，截至2009年底，經(jīng)政府商務(wù)主管部門批準“走出去”的溫州市境外企業(yè)和機構(gòu)達558家，通過溫州商城等模式，溫州已在海外具備一定的投資經(jīng)驗。顯而易見的是，遠至迪拜、近至海南島及香港，浙江溫州炒房團可謂聞名遐邇，更是全國范圍的一個特例。據(jù)周德文會長稱，溫州投資者對迪拜的投資總額超過50億元人民幣。3. 溫州方案擱淺然而，溫州方案在半個月之后隨即告之?dāng)R淺。對此，周德文會長表示：溫州操之過急。當(dāng)時溫州試點方案出來后在全國引起很大反響，溫州過于沖動，對申報程序卻不太熟悉，只征求了省一級外匯管理局意見。最后國家外匯管理局認為其申報手續(xù)并不齊備，希望完善后再對外實施。試點的擱淺，無疑在一定程度上抑制了溫州民間資本進行對外投資熱情。按照當(dāng)時的報道，“各大媒體報道后，引起了國家外匯管理局的注意，他們打電話到浙江和溫州的外匯管理局，表示此方案未經(jīng)國家外匯管理局批準，并要求溫州方面不得宣傳，低調(diào)處理”。相關(guān)人士表示，正是因為這個原因，為保險起見，浙江方面冷處理此事，個人境外直接投資試點工作已內(nèi)部叫停。溫州市外經(jīng)貿(mào)局對外經(jīng)濟合作處處長周小平在該試點方案擱淺后承認，溫州個人境外直投試點的確未經(jīng)國家外匯管理局批準。對于溫州開展個人海外直接投資試點被叫停的說法，央行副行長、國家外匯管理局局長易綱則回應(yīng)稱，“由于沒有履行完程序，目前還處于沒有賦予實施的狀態(tài)。”4. 溫州方案并非完全沒有法律依據(jù)作為試點方案的制定者，周小平處長表示，溫州此次試點的依據(jù)是2008年8月5日施行修訂后的中華人民共和國外匯管理條例第十七條：“境內(nèi)機構(gòu)、境內(nèi)個人向境外直接投資或者從事境外有價證券、衍生產(chǎn)品發(fā)行、交易，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院外匯管理部門的規(guī)定辦理登記。國家規(guī)定需要事先經(jīng)有關(guān)主管部門批準或者備案的，應(yīng)當(dāng)在外匯登記前辦理批準或者備案手續(xù)。”“外匯管理條例只說是到有關(guān)管理部門辦理登記，經(jīng)過有關(guān)主管部門批準或者備案，但是沒有規(guī)定是哪一級的主管部門，溫州此次試點，打的就是一個擦邊球?！?. 溫州商人繞過資本賬戶管制在全球展開投資的事實分析人士表示，反對并最終叫停2007年計劃的中央政府與監(jiān)管機構(gòu)，很可能會對溫州市的試點方案持更模棱兩可的立場。很重要的一個原因是，溫州商人已經(jīng)繞過資本賬戶管制在全球展開投資。“溫州市民進行個人境外投資已經(jīng)有相當(dāng)長時間了，因此該方案的目的之一是規(guī)范現(xiàn)有投資行為，使其合法化，” 北京對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)(UIBE)金融學(xué)院院長丁志杰教授表示。(二) 上海1. 上海個人境外直接投資方案的提出2011年5月21日，上海市金融服務(wù)辦公室副主任徐權(quán)在2011陸家嘴論壇間透露，個人境外直接投資方案已在去年以上海市政府名義上報國務(wù)院，目前仍在征求意見匯總階段。根據(jù)上報方案，個人境外直投被設(shè)計為非金融類的外匯投資，而不是人民幣境外直接投資。主要投向是移民投資、房地產(chǎn)投資和企業(yè)投資?！坝捎谀壳暗恼弑仨氃O(shè)立一個公司才能對外投資，如果這項政策能夠突破，對我們居民對外直接投資有一個便利的渠道，對金融中心建設(shè)也是一個重大的政策的突破。”徐權(quán)在當(dāng)天的會上稱?？刹橘Y料顯示，在今年2月初召開的“2011年上海市推進國際金融中心建設(shè)工作推進小組會議”上，已有監(jiān)管部門人士吹風(fēng)，爭取今年上半年在上海試點居民個人境外直接投資。5月16日在南京舉行的長三角金融論壇上亦傳出消息，逐步試點個人境外直接投資被列入央行今年工作計劃。對此，徐權(quán)進一步表示：“據(jù)我所知，現(xiàn)在國家有關(guān)部門還沒有正式批復(fù)任何一個城市居民對外投資這項業(yè)務(wù)，但在履行完程序之后(上海)市政府會積極推動這項工作?！?. 上海方案投資幣種對于上海方案明確是使用外匯直接投資，而不是人民幣，交通銀行首席經(jīng)濟學(xué)家連平指出，今年外匯儲備規(guī)?？赡芡黄?.2萬億美元，外匯儲備和外匯占款的持續(xù)增長使得貨幣政策承受壓力，開通個人境外直投等外匯流通渠道，將對緩解資本和金融賬戶順差發(fā)揮一定作用。連平認為，通過外匯資金試點個人境外直投的迫切性，要高于個人人民幣境外直投。3. 與溫州方案相比較，上海方案投資范圍更廣至于投資范圍，上海社科院世界經(jīng)濟研究所副所長徐明棋推測，個人境外直投在投資方式上將會進一步向股市等投資方式放開。而且值得一提的是，與今年1月7