經(jīng)濟(jì)法02第二章公司法律制度.doc

第二章 公司法律制度第一節(jié) 公司法律制度概述一、公司的概念和額種類(一) 公司的概念由于各國立法對公司規(guī)定不同，加之不同類型的公司法律特征有一定區(qū)別，因此公司的概念并不統(tǒng)一。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司是指依法設(shè)立的，以營利為目的的，由股東投資形成的企業(yè)法人。1. 依法設(shè)立這是指公司必須依法定條件、法定程序設(shè)立。一方面要求公司的章程、資本、組織機(jī)構(gòu)、活動原則等必須合法；另一方面，要求公司設(shè)立必須經(jīng)過法定程序，進(jìn)行工商登記。公司通常依公司法設(shè)立，但還須依公司登記管理法定程序設(shè)立，特殊公司的設(shè)立還必須符合商業(yè)銀行法、保險法、證券法等法律的規(guī)定。2. 以營利為目的以營利為目的，是指公司設(shè)立以經(jīng)營并獲取利潤為目的，且股東出資設(shè)立公司的目的也是為了盈利，即從公司經(jīng)營中取得利潤。因此，營利目的不僅要求公司本身為營利而活動，而且要求公司有利潤時應(yīng)當(dāng)分配給股東。如果其經(jīng)營利潤不進(jìn)行分配，而是用于社會公益等其他目的，則不屬于以營利為目的的公司性質(zhì)。3. 以股東投資行為為基礎(chǔ)設(shè)立根據(jù)公司法規(guī)定，公司設(shè)立必須具備的法定條件之一是達(dá)到法定的注冊資本，而注冊資本來源于股東的投資，即由股東按法定和章程約定的出資方式及約定比例出資形成，因此沒有股東的投資行為就不能設(shè)立公司。4. 具有法人資格公司是企業(yè)法人，應(yīng)當(dāng)符合民法通則規(guī)定的法人條件，主要是獨(dú)立的法人財產(chǎn)和獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司和股份有限公司都具有法人資格，股東以其認(rèn)繳的出資額或者認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司要以全部財產(chǎn)對公司的經(jīng)營活動包括法定代表人、工作人員和代理人代表公司進(jìn)行的經(jīng)營活動產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。(二) 公司的種類按照法律的規(guī)定及學(xué)理的解釋，可以對公司作出以下分類：1. 以公司資本結(jié)構(gòu)和股東對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的方式為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為以下幾類：(1) 有限責(zé)任公司。是指股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。(2) 股份有限公司。是指將公司全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。(3) 無限公司。是指由兩個以上的股東組成，全體股東對公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的公司。無限公司與合伙具有基本相同的法律屬性，但不同的是有些國家規(guī)定無限公司具有法人資格。(4) 兩合公司。是指由負(fù)無限責(zé)任的股東和負(fù)有限責(zé)任的股東組成，無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任，有限責(zé)任股東僅就其認(rèn)繳的出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，其中無限責(zé)任股東是公司經(jīng)營管理者，有限責(zé)任股東則是不參與經(jīng)營管理的出資者。我國公司法規(guī)定的公司形式僅為有限責(zé)任公司和股份有限公司。2. 以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司氛圍以下幾類：(1) 資合公司。是指以資本的結(jié)合作為信用基礎(chǔ)的公司，其典型的形式為股份有限公司。此類公司僅以資本的實力取信于人，股東個人是否有財產(chǎn)、能力或者信譽(yù)與公司無關(guān)。股東對公司債務(wù)以出資額為限承擔(dān)有限的責(zé)任，共同設(shè)立公司原則上不以相互信任為前提。(2) 人合公司。是指以股東個人的財力、能力和信譽(yù)作為信用基礎(chǔ)的公司，其典型的形式為無限公司。人合公司的財產(chǎn)及責(zé)任與股東的財產(chǎn)及責(zé)任沒有完全分離，其不以自身資本為信用基礎(chǔ)，法律上也不規(guī)定設(shè)立公司的最低資本額，股東可以用勞務(wù)、信用和其他權(quán)利出資，企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)一般也不分離。(3) 資合兼人合的公司。是指同時以公司資本和股東個人信用作為公司信用基礎(chǔ)的公司，其典型的形式為兩合公司。3. 以公司組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為以下幾類：(1) 母公司和子公司。在不同公司之間基于股權(quán)而存在控制與依附關(guān)系時，因持有其他公司股權(quán)而處于控制地位的是母公司，因其股權(quán)被持有而處于依附地位的則是子公司。母子公司之間雖然存在控制與被控制的組織關(guān)系，但它們都具有法人資格，在法律上是彼此獨(dú)立的企業(yè)。我國公司法規(guī)定，公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。(2) 總公司與分公司。分公司是公司依法設(shè)立的以公司名義進(jìn)行經(jīng)營活動，其法律后果由本公司承擔(dān)的分支機(jī)構(gòu)。相對分公司而言，公司稱為總公司或本公司。分公司沒有獨(dú)立的公司名稱、章程，沒有獨(dú)立的財產(chǎn)，不具有法人資格，但可領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，進(jìn)行經(jīng)營活動，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。我國公司法規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。(三) 我國公司法對有限責(zé)任公司與股份有限公司的不同規(guī)定我國公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司與股份有限公司主要存在以下區(qū)別：(1) 設(shè)立方式不同。有限責(zé)任公司只能以發(fā)起方式設(shè)立，公司資本只能由發(fā)起人認(rèn)繳，不允許向社會籌集。股份有限公司既可以發(fā)起設(shè)立，也可以募集設(shè)立，即由發(fā)起人認(rèn)繳公司設(shè)立時發(fā)行的一部分股份，其余股份向社會公開募集或向特定對象募集。(2) 股東人數(shù)上下限規(guī)定不同。有限責(zé)任公司的股東人數(shù)無下限規(guī)定，僅作了50人以下的上限規(guī)定，允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司和國有獨(dú)資公司。股份有限公司對發(fā)起人的股東人數(shù)有上下限的規(guī)定，為2人以上200人以下，而且須由半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。(3) 股權(quán)的表現(xiàn)形式不同。有限責(zé)任公司股東以出資證明書作為股權(quán)表現(xiàn)形式，出資證明書通常為紙面形式；股份有限公司股東以股票作為股權(quán)表現(xiàn)形式，股票可以采取紙面形式，但目前通常為無紙化形式。有限責(zé)任公司股東的出資證明書必須采取記名方式；股份有限公司的股票除法律另有規(guī)定外，既可以采取記名方式，也可以采取無記名方式。(4) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式不同。有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)受到一定法律限制，除公司章程另有規(guī)定外，在股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)；對于股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，法律有限制性規(guī)定。股份有限公司的股票以自由轉(zhuǎn)讓為原則，股票還可以依法在證券交易所上市交易。(5) 注冊資本最低限額不同。有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣3萬元，股份有限公司的注冊資本最低限額為人民幣500萬元。(6) 組織機(jī)構(gòu)不同。有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置較股份有限公司更為靈活，如公司股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小，可以不設(shè)董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事，可以不設(shè)監(jiān)事會，只設(shè)1至2名監(jiān)事；股份有限公司則必須設(shè)置股東大會、董事會、監(jiān)事會，依法規(guī)范運(yùn)作。(7) 公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離程度不同。有限責(zé)任公司的兩權(quán)分離程度較低，其股東多通過出任經(jīng)營職務(wù)直接參與公司的經(jīng)營管理，決定公司事務(wù)。股份有限公車尤其是向社會公眾發(fā)行股票的股份有限公司，其兩權(quán)分離程度較高，所以必須強(qiáng)調(diào)組織機(jī)構(gòu)與法人治理機(jī)制的完善，法律也對其規(guī)定較多強(qiáng)制性義務(wù)。(8) 信息披露義務(wù)不同。股份有限公司具有開放性，負(fù)有法律規(guī)定的信息披露義務(wù)，其財務(wù)狀況和經(jīng)營情況等要依法進(jìn)行公開披露，以保障社會投資者的利益。有限責(zé)任公司則因其非開放型公司而不受此限制。二、公司法的概念與性質(zhì)(一) 公司法的概念公司法是規(guī)定公司法律地位，調(diào)整公司組織關(guān)系，規(guī)范公司在設(shè)立、變更與終止的法律規(guī)范的總稱。公司法的概念有廣義和狹義之分。狹義的公司法，僅指公司法這一形式意義上的規(guī)范性文件；廣義的公司法，則是調(diào)整公司組織關(guān)系、規(guī)范公司行為的法律規(guī)范的總稱，其表現(xiàn)形式不僅包括公司法，還包括公司登記管理條例等。我國公司法由第八屆全國人大常委會第5次會議于1993年12月29日通過，自1994年7月1日起施行。全國人大常委會于1999年、2004年對公司法進(jìn)行了兩次小的修改，2005年10月27日第十屆全國人大常務(wù)委員會第18次會議對公司法進(jìn)行了較大規(guī)模的修訂并自2006年1月1日起施行。(二) 公司法的性質(zhì)公司法是組織法與行為法的結(jié)合，在調(diào)整公司組織關(guān)系的同時，也對與公司組織活動有關(guān)的行為加以調(diào)整，如公司股份的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓等。公司法規(guī)定公司的法律地位，調(diào)整公司股東之間、股東與公司之間的關(guān)系，規(guī)范公司的設(shè)立、變更與終止活動，規(guī)范公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置與運(yùn)作、公司與其他企業(yè)間的控制關(guān)系等。公司法的立法宗旨是規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東、債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。為了實現(xiàn)上述立法宗旨，公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會責(zé)任。公司的合法權(quán)益受法律保護(hù)，不受侵犯。三、公司法人財產(chǎn)權(quán)公司法規(guī)定，公司作為企業(yè)法人享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司的財產(chǎn)雖然源于股東的投資，但股東一旦將財產(chǎn)投入公司，便喪失對該財產(chǎn)的直接支配的權(quán)利，只享有公司的股權(quán)，由公司享有對該財產(chǎn)的支配權(quán)利，即法人財產(chǎn)權(quán)。法人財產(chǎn)權(quán)是指公司擁有由股東投資形成的法人財產(chǎn)，并依法對財產(chǎn)行使占有、使用、受益、處分的權(quán)利。因此，投資于公司的財產(chǎn)需要通過對資本的注冊與股東的其他財產(chǎn)明確分開，在公司成立后股東不得抽逃投資，或者占用、支配公司的資金、財產(chǎn)。公司的法人財產(chǎn)權(quán)既是公司作為法人對外承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)，也是公司對股東履行責(zé)任的基礎(chǔ)，因此公司法作出如下規(guī)定：1. 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議，公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。2. 公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議，接受擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東，不得參加上述規(guī)定事項的表決，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。3. 公司可以向其他企業(yè)投資，但除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。修訂前的公司法曾規(guī)定公司只能向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，而且除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%。修訂后的公司法賦予了公司更大的經(jīng)營自由?！纠?-1】 A公司是由甲出資20萬元、乙出資50萬元、丙出資30萬元、丁出資80萬元共同設(shè)立的有限責(zé)任公司，丁申請A公司為其銀行貸款作擔(dān)保，為此A公司召開股東會，甲、乙、丙、丁均出席會議，乙明確表示不同意。根據(jù)公司法的規(guī)定，下列關(guān)于會議決議的表述中，正確的是( )。A. 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙、丁寺觀股東全部通過，因乙不同意而不能通過B. 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙三個股東全部通過，因乙不同意而不能通過C. 該決議必須經(jīng)全體股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過，因甲、丙、丁所持表決權(quán)占72%，因此通過D. 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過，因甲、丙所持表決權(quán)僅占50%，因此不通過【解析】 正確答案為D。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司為公司股東提供擔(dān)保，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議，接受擔(dān)保的股東不得參加該事項的表決，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。上述公司為丁作擔(dān)保的決議必須經(jīng)出席會議的甲、乙、丙三股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過，因乙不同意，而甲、丙所持表決權(quán)僅占50%，未過半數(shù)，因此決議不通過。第二節(jié) 公司的登記管理公司登記是國家賦予公司法人資格與企業(yè)經(jīng)營資格，并對公司的設(shè)立、變更、注銷加以規(guī)范、公示的法律行為。公司法規(guī)定，設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。符合規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法登記，領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，方取得企業(yè)法人資格。未經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的，不得以公司名義從事經(jīng)營活動。公司登記分為設(shè)立登記、變更登記、注銷登記。公司設(shè)立分公司的，也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行必要的登記。一、登記管轄我國的公司登記機(jī)關(guān)是工商行政管理機(jī)關(guān)。公司登記幾個實行國家、省(自治區(qū)、直轄市)、市(縣)三級管轄制度。根據(jù)公司登記管理條例的規(guī)定，國家工商行政管理總局負(fù)責(zé)下列公司的登記：(1) 國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的公司以及該公司投資設(shè)立并持有50%以上股份的公司；(2) 外商投資的公司；(3) 依照法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由國家工商行政管理總局登記的公司；(4) 國家工商行政管理總局規(guī)定應(yīng)當(dāng)由其登記的其他公司。省(自治區(qū)、直轄市)工商行政管理局負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)下列公司的登記：(1) 省(自治區(qū)、直轄市)人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的公司以及該公司投資設(shè)立并持有50%以上股份的公司；(2) 省(自治區(qū)、直轄市)工商行政管理局規(guī)定由其登記的自然人投資設(shè)立的公司；(3) 依照法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由省(自治區(qū)、直轄市)工商行政管理局登記的公司；(4) 國家工商行政管理總局授權(quán)登記的其他公司。設(shè)區(qū)的市(地區(qū))工商行政管理局、縣工商行政管理局，以及直轄市的工商行政管理分局、設(shè)區(qū)的市工商行政管理局的區(qū)分局，負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)下列公司的登記：(1) 國家工商行政管理總局及省(自治區(qū)、直轄市)工商行政管理局負(fù)責(zé)登記公司以外的其他公司；(2) 國家工商行政管理總局和省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局授權(quán)登記的公司。但是，其中的股份有限公司由設(shè)區(qū)的市(地區(qū))工商行政管理局負(fù)責(zé)登記。二、登記事項公司登記管理條例規(guī)定，公司的登記事項包括：名稱、住所、法定代表人姓名、注冊資本、實收資本、公司類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、有效責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，以及認(rèn)繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式。公司的登記事項應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定。不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的，公司登記機(jī)關(guān)不予登記。(一) 名稱公司名稱應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)規(guī)定，并只能使用一個名稱。有限責(zé)任公司必須在公司名稱中標(biāo)明“有限責(zé)任公司”或者“有限公司”字樣；股份有限公司必須在公司名稱中標(biāo)明“股份有限公司”或者“股份公司”的字樣。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的公司名稱受法律保護(hù)。(二) 住所住所是公司進(jìn)行經(jīng)營活動的場所，同時也是發(fā)生糾紛時確定訴訟及行政管轄的依據(jù)，是向公司送達(dá)文件的法定地址。公司的住所是公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的公司的住所只能有一個。公司的住所應(yīng)當(dāng)在其公司登記機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)。(三) 法定代表人公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。(四) 公司類型公司登記的類型包括有限責(zé)任公司和股份有限公司。一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。(五) 經(jīng)營范圍經(jīng)營范圍是股東選擇的公司生產(chǎn)和經(jīng)營的商品類別、品種服務(wù)項目。經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并應(yīng)依法登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。(六) 股東出資股東出資應(yīng)當(dāng)符合公司法的規(guī)定。股東以貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財產(chǎn)出資的，其登記辦法由國家工商行政管理總局會同國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定。股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。公司的注冊資本和實收資本應(yīng)當(dāng)以人民幣表示，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。【例2-2】 根據(jù)公司法的規(guī)定，公司的下列人員中，可以由公司章程規(guī)定擔(dān)任公司法定代表人的有( )。A. 董事長 B. 執(zhí)行董事 C. 董事 D.經(jīng)理【解析】 正確答案為ABD。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。故A、B、D選項正確。三、設(shè)立登記公司設(shè)立登記，是公司的設(shè)立人依照公司法規(guī)定的設(shè)立條件與程序向公司登記機(jī)關(guān)提出設(shè)立申請，并提交法定登記事項文件，公司登記機(jī)關(guān)審核后對符合法律規(guī)定的準(zhǔn)予登記，并發(fā)給企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的活動。(一) 公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)。設(shè)立有限責(zé)任公司的，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)；設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個月。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營活動，不得轉(zhuǎn)讓。(二) 公司的設(shè)立登記1. 有限責(zé)任公司的設(shè)立登記申請設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。設(shè)立國有獨(dú)資公司，應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)的本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)作為申請人，申請設(shè)立登記。法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起90日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。逾期申請設(shè)立登記的，申請人應(yīng)當(dāng)報批準(zhǔn)機(jī)關(guān)確認(rèn)原批準(zhǔn)文件的效力或者另行報批。2. 股份有限公司的設(shè)立登記設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由董事會向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。以募集方式設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票的，還應(yīng)當(dāng)提交國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件。依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司憑公司登記機(jī)關(guān)核發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照刻制印章，開立銀行賬戶，申請納稅登記。四、變更登記公司變更登記事項，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請辦理變更登記。未經(jīng)變更登記的，公司不得擅自改變登記事項。1. 變更登記應(yīng)提交的文件公司申請變更登記，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：(1) 公司法定代表人簽署的變更登記申請書；(2) 依照公司法作出的變更決議或者決定；(3) 國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。公司變更登記事項涉及修改公司章程的，應(yīng)當(dāng)提交由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。變更登記事項依照法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。2. 變更登記的要求(1) 名稱、法定代表人、經(jīng)營范圍變更登記，公司應(yīng)當(dāng)自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請變更登記。(2) 注冊資本變更登記。增加注冊資本的，有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳新增資本的出資和股份有限公司的股東認(rèn)購新股，應(yīng)當(dāng)分別按照公司法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資和設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；股份有限公司以公開發(fā)行新股方式或者上市公司以非公開發(fā)行新股方式增加注冊資本的，還應(yīng)當(dāng)提交國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件；公司法定公積金轉(zhuǎn)增為注冊資本的，驗資證明應(yīng)當(dāng)載明留存的該項公積金不少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。公司減少注冊資本的，應(yīng)當(dāng)自公告之日起45日后申請變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交公司在報紙上登載公司減少注冊資本公告的有關(guān)證明和公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說明。公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。公司變更實收資本的，應(yīng)當(dāng)提交依法設(shè)立的驗資機(jī)構(gòu)出具的驗資證明，并應(yīng)當(dāng)按照公司章程載明的出資時間、出資方式繳納出資。公司應(yīng)當(dāng)自足額繳納出資或者股款之日起30日內(nèi)申請變更登記。(3) 股東變更登記。有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起30日內(nèi)申請變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。有限責(zé)任公司的自然人死亡后，其合法繼承人繼承股東資格的，公司應(yīng)當(dāng)依照上述規(guī)定申請變更登記。有限責(zé)任公司的股東或者股份有限公司的發(fā)起人改變姓名或者名稱的，應(yīng)當(dāng)自改變姓名或者名稱之日起30日內(nèi)申請變更登記。(4) 分公司變更登記。公司登記事項變更涉及分公司登記事項變更的，應(yīng)當(dāng)自公司變更登記之日起30日內(nèi)申請分公司變更登記。(5) 公司合并、分立的變更登記。合并、分立而存續(xù)的公司，其登記事項發(fā)生變化的，應(yīng)當(dāng)申請變更登記；因合并、分立而解散的公司，應(yīng)當(dāng)申請注銷登記；因合并、分立而新設(shè)立的公司，應(yīng)當(dāng)申請設(shè)立登記。公司合并、分立的，應(yīng)當(dāng)自公告之日起45日后申請登記，提交合并協(xié)議和合并、分立決議或者決定以及公司在報紙上登載公司合并、分立公告的有關(guān)證明和債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說明。法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定公司合并、分立必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件?！纠?-3】 根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)公司變更登記的表述中，符合規(guī)定的是( )。A. 有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起60日內(nèi)申請變更登記B. 公司變更名稱的，應(yīng)當(dāng)在作出變更決議或者決定之日起30日內(nèi)申請變更登記C. 公司減少注冊資本的，應(yīng)當(dāng)自公告之日起60日內(nèi)申請變更登記D. 公司分立的，應(yīng)當(dāng)自分立決議或者決定作出之日起45日后申請變更登記【解析】 正確答案為B。根據(jù)公司法規(guī)定，A項有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起30日內(nèi)申請變更登記；C項公司減少注冊資本和D項公司分立的，應(yīng)當(dāng)自公告之日起45日后申請變更登記，因此B為正確選項。五、注銷登記公司解散有兩種情況，一是不需要清算的，如因合并、分立而解散的公司，因其債權(quán)債務(wù)由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼；二是應(yīng)當(dāng)清算的，即公司債權(quán)債務(wù)無人承繼的。公司解散應(yīng)當(dāng)申請注銷登記，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)注銷登記，公司終止。公司登記管理條例規(guī)定，有下列情形之一的，公司清算組應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)申請注銷登記：(1) 公司被依法宣告破產(chǎn)；(2) 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，但公司通過修改公司章程而存續(xù)的除外；(3) 股東會、股東大會決議解散或者一人有限責(zé)任公司的股東、外商投資的公司董事會決議解散；(4) 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；(5) 人民法院依法予以解散；(6) 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他解散情形。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)注銷登記，公司終止。六、分公司的登記分公司是指公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營活動的機(jī)構(gòu)。分公司不具有企業(yè)法人資格。分公司的登記事項包括：名稱、營業(yè)場所、負(fù)責(zé)人、經(jīng)營范圍。分公司的名稱應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)規(guī)定。分公司的經(jīng)營范圍不得超出公司的經(jīng)營范圍。公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機(jī)關(guān)申請登記；法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定必須報經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記。分公司的公司登記機(jī)關(guān)準(zhǔn)予登記的，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。公司應(yīng)當(dāng)自分公司登記之日起30日內(nèi)，持分公司的營業(yè)執(zhí)照到公司登記機(jī)關(guān)辦理備案。分公司被公司撤銷、依法責(zé)令關(guān)閉、吊銷營業(yè)執(zhí)照的，公司應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向該分公司的公司登記機(jī)關(guān)申請注銷登記。申請注銷登記應(yīng)當(dāng)提交公司法定代表人簽署的注銷登記申請書和分公司的營業(yè)執(zhí)照。公司登記機(jī)關(guān)準(zhǔn)予注銷登記后，應(yīng)當(dāng)收繳分公司的營業(yè)執(zhí)照。七、年度檢驗公司登記機(jī)關(guān)于每年3月1日至6月30日對公司進(jìn)行年度檢驗。公司應(yīng)當(dāng)按照公司登記機(jī)關(guān)的要求，在規(guī)定的時間內(nèi)接受年度檢驗，并提交年度檢驗報告書、年度資產(chǎn)負(fù)債表和損益表、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本。設(shè)立分公司的公司在其提交的年度檢驗材料中，應(yīng)當(dāng)明確反映分公司的有關(guān)情況，并提交營業(yè)執(zhí)照的復(fù)印件。公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司提交的年度檢驗材料，對與公司登記事項有關(guān)的情況進(jìn)行審查。公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)繳納年度檢驗費(fèi)。八、證照和檔案管理企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照分為正本和副本，正本和副本具有同等法律效力。企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照正本或者營業(yè)執(zhí)照正本應(yīng)當(dāng)置于公司住所或者分公司營業(yè)場所的醒目位置。公司可以根據(jù)業(yè)務(wù)需要向公司登記機(jī)關(guān)申請核發(fā)營業(yè)執(zhí)照若干副本。任何單位和個人不得偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照。營業(yè)執(zhí)照遺失或者毀壞的，公司應(yīng)當(dāng)在公司登記機(jī)關(guān)指定的報刊上聲明作廢，申請補(bǔ)領(lǐng)。公司登記機(jī)關(guān)依法作出變更登記、注銷登記、撤銷變更登記決定，公司拒不繳回或者無法繳回營業(yè)執(zhí)照的，由公司登記機(jī)關(guān)公告營業(yè)執(zhí)照作廢。公司登記機(jī)關(guān)對需要認(rèn)定的營業(yè)執(zhí)照，可以臨時扣留，扣留期限不得超過10天。借閱、抄錄、攜帶、復(fù)制公司登記檔案資料的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的權(quán)限和程序辦理。任何單位和個人不得修改、涂抹、標(biāo)注、損毀公司登記檔案資料。第三節(jié) 有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)一、有限責(zé)任公司的設(shè)立(一) 有限責(zé)任公司設(shè)立的條件根據(jù)公司法的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1. 股東符合法定人數(shù)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司由50個以下股東出資設(shè)立。公司法對有限責(zé)任公司股東人數(shù)沒有規(guī)定下限，即有限責(zé)任公司股東人數(shù)可以為1個或50個以下股東，既可以是自然人，也可以是法人。2. 股東出資達(dá)到注冊資本最低限額(1) 注冊資本最低限額。注冊資本是指公司向公司登記機(jī)關(guān)登記的出資額，即經(jīng)登記公司登記確認(rèn)的資本。注冊資本最低限額是指國家規(guī)定的設(shè)立公司所需資本的最低要求。公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額，最低限額為人民幣3萬元。法律、行政法規(guī)有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。如證券法規(guī)定，設(shè)立綜合類證券公司，注冊資本最低限額為人民幣5億元；經(jīng)紀(jì)類證券公司注冊資本最低限額為人民幣5 000萬元。(2) 股東出資額和出資期限。公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。根據(jù)這一規(guī)定，股東在認(rèn)繳全部出資后可以分期繳付出資。對于股東分期繳付出資的，應(yīng)由公司章程作出具體、明確的規(guī)定。根據(jù)上述規(guī)定，股東出資首先必須滿足法定注冊資本最低限額的要求，即不低于人民幣3萬元；其次，首期出資不僅不低于3萬元且不低于注冊資本的20%。如某公司主責(zé)資本為30萬元，首次出資額必須6萬元以上，其余部分可以由股東分期繳納。這樣首次出資額不僅滿足最低3萬元的要求，它是符合不低于注冊資本的20%的要求。又如某公司注冊資本為6萬元，如首次出資額不低于注冊資本的20%，即1.2萬元，則不能滿足注冊資本最低限額3萬元的要求，因此必須首先滿足3萬元的最低出資要求，其次3萬元出資又達(dá)到注冊資本為6萬元的50%，滿足了首次出資額不低于注冊資本的20%的要求。(3) 股東出資方式。股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。實物出資是指以房屋、機(jī)器設(shè)備、工具、原材料、零部件等有形資產(chǎn)的所有權(quán)出資。知識產(chǎn)權(quán)出資是指以無形資產(chǎn)，包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、非專利技術(shù)等所有權(quán)出資。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。如某公司注冊資本為30萬元，全體股東用貨幣出資必須達(dá)到9萬元，才能符合法定條件，其余的則可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)出資。與修訂前的公司法相比，修訂后的公司法對股東出資的形式予以調(diào)整，一是不再將非貨幣出資形式限制在實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)四種，而是規(guī)定實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)都可以用于出資；二是不再將無形資產(chǎn)的出資比例限制在不超過注冊資本20%的范圍內(nèi)，而是變換角度，規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%，以此來保障公司設(shè)立后的正常經(jīng)營。【例2-4】 甲、乙、丙擬共同出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司，并共同制定了公司章程草案。該公司章程草案有關(guān)要點(diǎn)如下：公司注冊資本總額為400萬元。甲以計算機(jī)軟件作價出資130萬元，公司成立后1年內(nèi)交付；乙以機(jī)器設(shè)備作價出資100萬元；并以貨幣170萬元出資，首次貨幣出資50萬元，其余出資自公司成立之日起第2年繳付70萬元，第3年繳付剩余的50萬元。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題：(1) 首次出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。(2) 公司出資人的貨幣出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。(3) 繳納出資的時間是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。【解析】 (1) 公司出資人的首次出資總額符合公司法的規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司全體股東的首次出資總額不得低于注冊資本的20%，而公司出資人首次出資額合計為150萬元，超出注冊資本的37.5%。(2) 公司出資人的貨幣出資總額符合公司法的規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%，公司股東貨幣出資金額合計為170萬元，占到注冊資本的42.5%。(3) 丙分期繳納出資時間不符合公司法的規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，出資人在認(rèn)繳全部出資后可以分期交付，除首次出資外，其余部分出資自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。3. 股東共同制定公司章程公司章程是記載公司組織、活動基本準(zhǔn)則的公開性法律文件。設(shè)立有限責(zé)任公司必須由股東共同依法制定公司章程。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。公司章程所記載的事項可以分為必備事項和任意事項。必備事項是法律規(guī)定的在公司章程中必須記載的事項，或稱絕對必要事項；任意事項是由公司自行決定是否記載的事項，包括公司有自主決定權(quán)的一些事項。根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：(1) 公司名稱和住所；(2) 公司經(jīng)營范圍；(3) 公司注冊資本；(4) 股東的姓名或者名稱；(5) 股東的出資方式、出資額和出資時間；(6) 公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；(7) 公司法定代表人；(8) 股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。4. 有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)公司的名稱是公司的標(biāo)志。公司設(shè)立自己的名稱時，必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定，并應(yīng)當(dāng)經(jīng)過公司登記管理機(jī)關(guān)進(jìn)行預(yù)先核準(zhǔn)登記。公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)，即股東會、董事會或者執(zhí)行董事、監(jiān)事會或者監(jiān)事等。5. 有公司住所設(shè)立公司必須有住所。沒有住所的公司，不得設(shè)立。公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。(二) 有限責(zé)任公司設(shè)立的程序1. 訂立公司章程股東設(shè)立有限責(zé)任公司，必須先訂立公司章程，將要設(shè)立的公司基本情況以及各方面的權(quán)利義務(wù)加以明確規(guī)定。2. 股東繳納出資股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入為設(shè)立有限責(zé)任公司而在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。這里的手續(xù)，是指過戶手續(xù)，即將原來屬于股東所有的財產(chǎn)，轉(zhuǎn)移為屬于公司所有的財產(chǎn)。如股東以房產(chǎn)出資的，必須到房管部門辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，將房屋所有權(quán)人由股東改為公司。股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機(jī)構(gòu)驗資并出具證明。依法設(shè)立的會計師事務(wù)所等，可以依法承擔(dān)股東出資的驗資工作。3. 申請設(shè)立登記股東的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗資機(jī)構(gòu)驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。公司經(jīng)核準(zhǔn)登記后，領(lǐng)取公司營業(yè)執(zhí)照，公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書是確認(rèn)股東出資的憑證，應(yīng)當(dāng)載明下列事項：(1) 公司名稱；(2) 公司成立日期；(3) 公司注冊資本；(4) 股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；(5) 出資證明書的編號和核發(fā)日期，出資證明書由公司蓋章。有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊。股東名冊是公司為記載股東情況及其資本事項而設(shè)置的簿冊。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記，登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人?！纠?-5】 甲、乙、丙共同出資設(shè)立一有限責(zé)任公司。其中，公司章程規(guī)定丙以房產(chǎn)出資30萬元。公司成立后又吸收丁入股。后查明，丙作為出資的房產(chǎn)僅值20萬元、丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財產(chǎn)6萬元。下列處理方式中，符合公司法規(guī)定的是( )。A. 丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由丙在3年內(nèi)用公司分得的利潤予以補(bǔ)足B. 丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由甲、乙補(bǔ)足C. 丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由甲、乙、丁補(bǔ)足D. 丙無須補(bǔ)交差額，甲、乙、丁都不承擔(dān)補(bǔ)足出資的連帶責(zé)任【解析】 正確答案為B。根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額時，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。本例中，甲、乙作為公司設(shè)立時的股東，故丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補(bǔ)足差額后，不足的部分應(yīng)由甲、乙承擔(dān)連帶責(zé)任。二、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)(一) 股東會1. 股東會的職權(quán)有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成。股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使下列職權(quán)：(1) 決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；(2) 選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；(3) 審議批準(zhǔn)董事會的報告；(4) 審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；(5) 審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；(6) 審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；(7) 對公司增加或者減少注冊資本作出決議；(8) 對發(fā)行公司債券作出決議；(9) 對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；(10) 修改公司章程；(11) 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。2. 股東會的形式股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時召開。代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。3. 股東會的召開首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，依法行使職權(quán)。以后的股東會會議，公司設(shè)立董事會的，由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推薦一名董事主持。公司不設(shè)董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。所謂不能履行職務(wù)，是指因生病、出差在外等客觀上的原因?qū)е缕錈o法履行職務(wù)的情形。所謂不履行職務(wù)，是指不存在無法履行職務(wù)的客觀原因，但以其他理由或者根本就沒有理由而不履行職務(wù)的情形。召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開15日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。4. 股東會的決議股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。股東會的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過?！纠?-6】 輝煌有限責(zé)任公司由甲、乙、丙、丁四個股東共同出資設(shè)立，丙提議召開臨時股東會，提議將公司變更為股份有限公司，在表決時，甲、丙量股東表示同意，丙占出資比例為15%、甲占出資比例為45%，根據(jù)公司法的規(guī)定，下列表述中，正確的有( )。A. 丙股東依法不能提議召開臨時股東會B. 丙股東依法能夠提議召開臨時股東會C. 因甲、丙股東所代表的表決權(quán)過半數(shù)，因此變更公司形式的決議有效D. 因甲、丙股東所代表的表決權(quán)未達(dá)到2/3以上，因此變更公司形式的決議無效【解析】 正確答案為BD。根據(jù)公司法的規(guī)定，代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。有限責(zé)任公司股東會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。(二) 董事會董事會是公司股東會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，對股東會負(fù)責(zé)。1. 董事會的組成有限責(zé)任公司設(shè)董事會(依法不設(shè)董事會的除外)，其成員為3人至13人。兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資所設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會成員中也可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事會設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事會在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前。原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。2. 董事會的職權(quán)董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：(1) 召集股東會會議，并向股東會報告工作；(2) 執(zhí)行股東會的決議；(3) 決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；(4) 制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；(5) 制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；(6) 制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；(7) 制定公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；(8) 決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；(9) 決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項；(10) 制定公司的基本管理制度；(11) 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。3. 董事會的召開董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。4. 董事會的決議董事會的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實行一人一票。有限責(zé)任公司股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。【例2-7】 下列關(guān)于有限責(zé)任公司董事會的表述中，不符合公司法規(guī)定的有( )。A. 董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表B. 董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年C. 董事長和副董事長依法由公司董事會選舉產(chǎn)生D. 董事長和副董事長不召集和主持董事會的，必須由全體董事共同推舉一名董事召集和主持【解析】 正確答案為ACD。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中所應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，其他有限責(zé)任公司董事會成員中也可以有，不是應(yīng)當(dāng)有。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定而不是公司董事會選舉產(chǎn)生。董事長和副董事長不召集和主持董事會的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持，而不是必須由全體董事共同推舉。5. 經(jīng)理有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：(1) 主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；(2) 組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；(3) 擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；(4) 擬訂公司的基本管理制度；(5) 制定公司的具體規(guī)章；(6) 提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人；(7) 決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；(8) 董事會授予的其他職權(quán)。公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)理列席董事會會議。(三) 監(jiān)事會監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。1. 監(jiān)事會的組成有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1至2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會設(shè)主席1人，由全體監(jiān)事過半數(shù)的監(jiān)事選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉1名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事的任期每屆為3年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。監(jiān)事任期屆滿未及時改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。2. 監(jiān)事會的職權(quán)監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：(1) 檢查公司財務(wù)；(2) 對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；(3) 當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；(4) 提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；(5) 向股東會會議提出提案；(6) 依照公司法的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；(7) 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān)。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費(fèi)用，由公司承擔(dān)。3. 監(jiān)事會的決議監(jiān)事會每年度至少召開1次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時董事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。三、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定(一) 一人有限責(zé)任公司的概念一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公司是獨(dú)立的企業(yè)法人，具有完全的民事權(quán)利能力、民事行為能力和民事責(zé)任能力，是有限責(zé)任公司中的特殊類型。(二) 一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定公司法規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)適用特別規(guī)定，沒有特別規(guī)定的，適用有限責(zé)任公司的相關(guān)規(guī)定。這些特別規(guī)定，具體包括以下幾個方