（國際法學專業(yè)論文）知識產(chǎn)權國際融資的法律問題研究.pdf

2 內容摘要內容摘要 21 世紀是知識經(jīng)濟與全球化緊密結合的時代，知識產(chǎn)權作為企業(yè)核心競爭 力，其對企業(yè)甚至國家的重要作用已經(jīng)變得越來越顯著。從全球范圍來看，企業(yè) 融資難無疑是一個世界性難題，這個難題主要體現(xiàn)在融資渠道狹窄、融資手段單 一等方面。因而，利用企業(yè)所掌握的知識產(chǎn)權在國際上進行融資既能將企業(yè)的知 識產(chǎn)權直接轉化成生產(chǎn)力，發(fā)揮知識產(chǎn)權作為企業(yè)核心生產(chǎn)要素應有的作用，又 能幫助企業(yè)解決融資難的問題。本文在以往知識產(chǎn)權融資的理論基礎上，結合實 踐經(jīng)驗，通過突破知識產(chǎn)權地域性問題來研究知識產(chǎn)權國際融資的法律問題。 本文除引言和結語外，正文共計約 27500 字，分為以下五個部分： 第一部分為知識產(chǎn)權國際融資的概述。 該部分通過對國際融資的特點及新發(fā) 展分析，得出以知識產(chǎn)權作為融資客體越來越受到重視的結論。以此為出發(fā)點， 筆者通過與國際融資的對比，對知識產(chǎn)權國際融資的定義和特點進行了研究，并 著重分析了知識產(chǎn)權國際融資的必要性和可行性。 第二部分為知識產(chǎn)權國際融資的方式探究。 該部分結合目前世界各國典型的 知識產(chǎn)權融資實踐來分析知識產(chǎn)權的固有屬性， 得出知識產(chǎn)權國際融資可以采用 知識產(chǎn)權國際擔保融資、知識產(chǎn)權國際證券化融資、知識產(chǎn)權國際股權機制融資 和知識產(chǎn)權國際連鎖特許經(jīng)營等方式的結論。 第三部分為知識產(chǎn)權國際融資的法律關系分析。 該部分主要涉及知識產(chǎn)權國 際融資的主體、客體、內容三方面。筆者首先根據(jù)知識產(chǎn)權國際融資主體地位的 不同對主體及其行為進行了分類研究，然后分析了知識產(chǎn)權國際融資的客體，最 后探討了各主體可能承擔的責任。 第四部分為知識產(chǎn)權國際融資的法律障礙。 該部分以知識產(chǎn)權國際融資的各 種方式為基礎， 從法律層面綜合分析了目前限制知識產(chǎn)權國際融資正常運作的法 律障礙及其成因，以期提出解決方案。這些法律障礙包括：知識產(chǎn)權公共主體職 能的缺失，知識產(chǎn)權的價值評估機制不健全，知識產(chǎn)權國際融資的法律沖突和知 識產(chǎn)權不同屬性分別帶來的法律風險等。 第五部分為知識產(chǎn)權國際融資法律障礙的排除及對我國的啟示。 該部分是針 對第四部分中影響知識產(chǎn)權國際融資正常運作的法律障礙提出的解決辦法， 進而 根據(jù)整篇論文的研究成果， 為我國更好地實施知識產(chǎn)權戰(zhàn)略和更好地利用知識產(chǎn) 權開展國際融資提出幾點建議。 關鍵詞：關鍵詞：知識產(chǎn)權；國際融資；法律障礙；啟示 1 abstract abstract intellectual property is playing increasingly significant role for the corporations and even for the nations,as the core competitiveness,in the 21st century which is a combination of knowledge economy and globalization.seeing from the globalization,the corporation financing is a worldwide problem,which is mainly reflected on the narrow ways of financing and solely methods.therefore,taking good advantage of the ip which mastered by the corporations can convert the ip into productivity to express the use of the ip and also can help corporations to tackle the problem of the financing.this thesis will research the legal problems of the international financing of the ip,based on the pre-theory of the financing of the ip and combined with the practical experience. the thesis has approximately 27,500 words,except the introduction and the conclusion,divided into following five parts: the first part is the overview on the international financing of the ip.this part will reach a conclusion that why increasingly attentions are paid to the ip which as the objects of the financing through the analysis of the features and new development of the international financing.using this as the start point,the author researched on the definition and features of the international financing of the ip,through the comparison of the international financing and put emphasis on the analysis of the necessity and the feasibility of the international financing of the ip. the second part is the research on the ways of international financing of the ip.this part will analysis the nature of the ip through combining with many practically typical ways of ip financing all around the world,and obtains 4 patterns. the third part is the legal relationship analysis of the international financing of the ip.this part mainly involve the subject,object and content of the international financing of the ip.initially the author has research the subjects and its behaviour based on the difference of the position of international financing of the ip;and then 2 has analyzed the objects of the international financing of the ip;finally,discussed the possible liability of the subjects. the fourth part is the legal shortages of the international financing of the ip.this part analyzed the legal shortages and its causes of the present limits on the normally function of international financing of the ip from the legal aspects,based on the different ways of the international financing of the ip,expecting to propose the plan to solve it. the fifth part is about the remedies of the legal shortages of the international financing of ip,and the enlightenment for china. this part will propose the remedies of the legal shortages which mentioned above.then,according to the research fruits of the whole paper,to give some suggestions for better application of the international financing with ip and taking the advantages of the international financing of ip. keywords:intellectual property；international financing；legal shortages; enlightenment 1 目目 錄錄 引引 言言 . 1 一、知識產(chǎn)權國際融資概述一、知識產(chǎn)權國際融資概述 . 3 （一） 國際融資及其發(fā)展 . 3 （二）知識產(chǎn)權國際融資的涵義與特點 . 6 （三）知識產(chǎn)權國際融資的必要性和可行性分析 . 8 二、知識產(chǎn)權國際融資的方式探究二、知識產(chǎn)權國際融資的方式探究 . 10 （一）知識產(chǎn)權國際擔保融資 . 10 （二）知識產(chǎn)權國際證券化融資 . 13 （三）知識產(chǎn)權國際股權機制融資 . 14 （四）知識產(chǎn)權國際連鎖特許經(jīng)營 . 15 三、知識產(chǎn)權國際融資的法律關系分析三、知識產(chǎn)權國際融資的法律關系分析 . 16 （一）知識產(chǎn)權國際融資的主體及其行為 . 17 （二）知識產(chǎn)權國際融資的客體 . 21 （三）知識產(chǎn)權國際融資主體法律責任的承擔 . 22 四、知識產(chǎn)權國際融資面臨的法律障礙四、知識產(chǎn)權國際融資面臨的法律障礙 . 24 （一）知識產(chǎn)權公共主體職能的缺失 . 24 （二）知識產(chǎn)權的價值評估機制不健全 . 25 （三）知識產(chǎn)權國際融資的法律沖突 . 26 （四）知識產(chǎn)權屬性帶來的法律風險 . 27 五、知識產(chǎn)權國際融資法律障礙的排除及對我五、知識產(chǎn)權國際融資法律障礙的排除及對我國的啟示國的啟示 . 29 （一）知識產(chǎn)權國際融資法律障礙的排除 . 29 （二）知識產(chǎn)權國際融資對我國的啟示 . 32 結語結語 . 35 2 參考文獻參考文獻 . 36 致致 謝謝 . 錯誤!未定義書簽。 知識產(chǎn)權國際融資的法律問題研究 1 引引 言言 21 世紀是一個知識經(jīng)濟與全球化緊密結合的時代，知識產(chǎn)權的飛速發(fā)展已 經(jīng)使其成為推動經(jīng)濟發(fā)展的核心因素之一，它對國家、企業(yè)和個人都起著非常重 要的作用。對國家而言，科技和人才是構成國家核心競爭力的主要因素，因此世 界各國都爭相實施知識產(chǎn)權戰(zhàn)略；對企業(yè)而言，作為知識產(chǎn)權的直接所有者，知 識產(chǎn)權的“確權維權用權”效果直接影響著企業(yè)未來的生存和發(fā)展；對個人 而言， 知識產(chǎn)權轉化成的產(chǎn)品直接影響著人們日常生活的方方面面。筆者在攻讀 碩士學位期間的閑暇之余，有幸與知識產(chǎn)權行業(yè)結緣，在知識產(chǎn)權服務機構從事 相關法律實踐工作。其間，通過不斷了解知識產(chǎn)權行業(yè)和承辦相關知識產(chǎn)權服務 工作， 筆者越發(fā)看好知識產(chǎn)權的發(fā)展?jié)摿?，遂有意以知識產(chǎn)權國際融資作為畢業(yè) 論文的研究對象。 知識產(chǎn)權融資在我們建構的知識產(chǎn)權“確權維權用權”發(fā)展模式中屬于 “用權”階段，即是比較高的階段，也是企業(yè)實現(xiàn)知識產(chǎn)權價值轉化最重要的階 段，是其存在的根本要義。目前，學界對知識產(chǎn)權融資的研究主要集中在本國知 識產(chǎn)權融資模式研究上。如美國的證券化融資模式，1日本的知識產(chǎn)權質押融資 模式，2我國知識產(chǎn)權質押融資模式等。3我國的劉春霖教授還對知識產(chǎn)權的資本 化進行了深入研究。4然而，上述研究均是對一國國內知識產(chǎn)權融資模式的研究， 而很少談及知識產(chǎn)權國際融資。同時，就國際融資的研究而言，學界絕大部分主 要是對國際融資的方式進行研究，其涉及內容大致包括國際貸款融資、國際融資 租賃、國際擔保融資、國際項目融資等，5卻很少從國際融資的客體出發(fā)來研究。 再則，從國際法的角度研究知識產(chǎn)權，學者們又多集中在知識產(chǎn)權國際保護上。 1 hillery,securitization of intellectual property:recent trends from united states,published by washington core.,2004,p.26. 2 武田和彥：特許知識（第 7 版） ，社，2004 年版。轉引自李龍： “日本知識產(chǎn)權質押融資 和評估” ， 華東理工大學學報（社會科學版） ，2009 年第 4 期，第 79 頁。 3 楊廷超： “為知識產(chǎn)權擔保正名質押還是抵押” ， 電子知識產(chǎn)權 ，2008 年第 4 期，第 14-17 頁，第 21 頁。 4 劉春霖： 知識產(chǎn)權資本化研究 ，北京：法律出版社，2010 年版。 5 筆者通過對近十年來多部國際經(jīng)濟法教材進行查閱對比，發(fā)現(xiàn)目前的編寫體系當中均將“國際融資”納 入國際金融法體系中作為一個簡單引入的概括性詞匯，很少有學者就國際融資進行專門論述。 西南政法大學碩士學問論文 2 6因此，本文創(chuàng)造性地突破了傳統(tǒng)的研究模式，以知識產(chǎn)權為客體來研究國際融 資，具有其特殊的意義。 本文通過價值分析法、 比較法等方法對知識產(chǎn)權國際融資方式的探討和相關 法律問題的研究，把知識產(chǎn)權融資理論和國際融資理論有機結合，理論上有助于 知識產(chǎn)權理論和國際融資理論的豐富和完善； 實踐上又能夠為知識產(chǎn)權價值轉化 提供可行途徑，對解決“企業(yè)融資難”問題有著很大的現(xiàn)實意義。 筆者才疏學淺， 在前人的研究基礎上對知識產(chǎn)權國際融資法律問題展開探討 和研究，旨在拋磚引玉，希望能夠引起更多學者的重視并進行深入研究，為推動 知識產(chǎn)權國際融資的發(fā)展及實現(xiàn)起到一定促進作用。 6 鄭成思： “國際知識產(chǎn)權保護和我國面臨的挑戰(zhàn)” ， 法制與社會發(fā)展 ，2006 年第 6 期，第 3-13 頁。 知識產(chǎn)權國際融資的法律問題研究 3 一、知識一、知識產(chǎn)權國際融資概述產(chǎn)權國際融資概述 本文對知識產(chǎn)權國際融資的研究體系是依托于國際融資和知識產(chǎn)權融資相 關理論構建起來的，因此，我們有必要在研究知識產(chǎn)權國際融資時，對相關基礎 理論進行適當介紹和對其所涉及的相關內容進行界定。7 （一）國際融資及其發(fā)展 在經(jīng)濟全球化的大背景下， 資金突破一國國界向其他國家流動早已成為不爭 的事實。 而在當今國際間資本流動越來越頻繁的情況下， 國際融資儼然無處不在， 成為國際經(jīng)濟關系中的重要一環(huán)。 1.國際融資的涵義及特點 國際融資（international financing）是指不同國籍的經(jīng)濟主體之間的融資活 動。8隨著時代的發(fā)展和經(jīng)濟全球化的不斷加強，國際經(jīng)濟交往越來越頻繁和復 雜，國際融資的分類也越來越細化，概括起來有國際貸款融資、國際證券融資、 國際融資租賃等。9 從經(jīng)濟學角度分析，國際融資反映的是一種國際經(jīng)濟關系，即人們在國際經(jīng) 濟交往與合作過程中結成的相互關系，包括國際貿易關系、國際投資關系、國際 金融關系、國際稅收關系等；10從法律角度分析，國際融資反映的是國際債權債 務關系或國際股權結構關系。國際融資在不同的關系下，往往有不同的特點，由 于本文所要探討的是法律問題，故此處對于其反映的國際經(jīng)濟關系不予討論。歸 納起來，國際融資的法律特點如下： （1）國際融資以實現(xiàn)經(jīng)濟利益為目的。這是所有融資活動最基本的特征。 市場主體從事任何經(jīng)濟活動都以實現(xiàn)價值增值為目標，從國際融資的主體來看， 籌資者籌集資金雖然會付出諸如利息等在內的成本，但最終仍然是為了獲得利 潤； 從投資者來看， 他們利用閑散資金投資項目或發(fā)放貸款均已賺取利潤為目的。 7 由于文章每部分均有其特殊性，因此，在行文中如涉及相關內容的界定時，筆者會以注釋加以說明。 8 趙威主編： 國際融資發(fā)展理論與實務 ，北京：北京大學出版社，1995 年版，第 3 頁。 9 沈益平主編： 國際經(jīng)濟法 ，杭州：浙江大學出版社，2007 年版，第 302-317 頁。 10 廖益新主編： 國際經(jīng)濟法 ，廈門：廈門大學出版社，2007 年版，第 319 頁。 西南政法大學碩士學問論文 4 （2）國際融資具有跨國性。國際融資與國內融資最大的不同就是其融資行 為跨越了一國國界，這將引起法律上的諸多變化。從法律層面分析，國際融資行 為是國際民事法律行為，反應與其相關的國際民事法律關系，主體、客體和內容 是民事法律關系的三要素， 因此當融資行為的三要素中一個以上滿足跨越國界的 條件，就構成了國際融資。 （3）國際融資法律關系十分復雜。在由主體、客體和內容三要素構成的民 事法律關系中，主體客體本身具有多樣性的特征，進而產(chǎn)生了不同主客體之間產(chǎn) 生的權利義務關系千變萬化。 國際融資法律關系中三要素的涉外性又會引起不同 法域的不同法律規(guī)則對國際融資行為的規(guī)制。因此國際融資法律關系會十分復 雜。 （4）國際融資法律風險極大。與國內融資相比，國際融資需要面對相關的 外匯風險甚至國家風險。由于國際結算等原因，在國際融資中通常會按照外幣記 值，如果本幣與外幣的兌價發(fā)生變動，融資貨幣的實際幣值可能會發(fā)生貶損，進 而引起外匯風險。11國家間往往也會因為政治、經(jīng)濟、文化的差異和爭端產(chǎn)生國 家風險。上述風險勢必會給各國際融資主體的預期利益帶來不同程度的影響。 （5）國際融資受政府嚴厲監(jiān)管。國際融資往往引起國際資金在不同國家間 的流動和轉移，直接影響到各國的經(jīng)濟發(fā)展和社會穩(wěn)定。因此，為達到國際收支 平衡的目的，各國政府一般都會從本國政治和經(jīng)濟利益出發(fā)，嚴格慎重地管理， 實施一系列有利于本國經(jīng)濟安全的貨幣政策等， 以達到對本國自然人和法人的對 外融資行為進行監(jiān)管，防范金融體系風險的目的。 2.國際融資的新發(fā)展 隨著全球經(jīng)濟的不斷發(fā)展以及國際間的資金融通和聯(lián)系的不斷加強， 國際融 資已經(jīng)開始突破傳統(tǒng)模式，衍生出多種發(fā)展趨勢。歸納起來，這些趨勢表現(xiàn)在以 下幾個方面： （1）國際融資方式由間接融資為主轉向直接融資與間接融資并舉。 二戰(zhàn)后， 在生產(chǎn)國際化和資本國際化的基礎上，國際貨幣關系得到加強。國際貨幣基金組 織和世界銀行等國際金融機構的建立， 促使國際銀行貸款在相當長的一個時期內 成為國際融資的主渠道，并于 1980 年達到頂峰，占國際信貸總額的比重達到 11 趙威主編： 國際融資發(fā)展理論與實務 ，北京：北京大學出版社，1995 年版，第 5 頁。 知識產(chǎn)權國際融資的法律問題研究 5 85.1%。從 1981 年開始，國際銀行貸款地位逐漸下降，與此形成對照的是，國際 債券發(fā)行額增多，證券融資形式日益增加，規(guī)模迅速擴大。12同時，國際投資基 金融資、 國際租賃融資等直接融資方式的大量產(chǎn)生也降低了以國際貸款為主的國 際間接融資模式的地位。興起于 20 世紀 80 年代的 bot 融資模式和 20 世紀 90 年代的 boo13融資模式以及再后來的 abs14等融資模式更是將國際直接投資和 國際間接融資的融為一體展現(xiàn)得淋漓盡致。 （2）國際融資的安全性越來越高。由于國際融資面臨著因不同國家間的政 治、經(jīng)濟、文化差異帶來的國家風險和因國際結算產(chǎn)生的匯率風險，資金流動轉 移的安全與否直接關系著國際融資主體的利益得失。因此，國際融資的安全性一 直是人們關注的重中之重。通觀國際融資的風險，主要存在于幣種選擇的風險和 還款的風險兩個大類。15通過實踐中不斷摸索與總結，國際社會廣泛采用了“采 取多幣種合理組合降低匯率風險”16、 “建立國際融資權威信息機構” 、 “建立國 際融資風險的規(guī)避機制” 、 “建設國際融資的專業(yè)人才隊伍”等方式使國際融資的 安全性得以逐步提高。 （3）以知識產(chǎn)權為核心的無形資產(chǎn)作為國際融資的客體越來越受到全社會 的重視。21 世紀是知識經(jīng)濟的時代，以知識產(chǎn)權為核心的無形資產(chǎn)在企業(yè)中的 地位已經(jīng)越發(fā)重要。它既是企業(yè)資產(chǎn)的直接組成部分，同時也是企業(yè)用以實現(xiàn)資 產(chǎn)增值和擴大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模，賺取更大利潤的利器。縱觀國際社會，世界知名大 企業(yè)如蘋果、麥當勞、肯德基、可口可樂、華為、波音、三一重工、海爾等公司， 無一不是依靠其無形資產(chǎn)創(chuàng)造著巨額的利潤。由此可以看出，以知識產(chǎn)權為核心 的無形資產(chǎn)其本身不僅具備作為優(yōu)質國際融資客體的巨大潛能和實力， 而且代表 著知識經(jīng)濟時代國際融資的發(fā)展方向。 在有著這些世界知名企業(yè)作為成功標桿的 情況下， 筆者認為越來越多的企業(yè)會朝著利用以知識產(chǎn)權為核心的無形資產(chǎn)進行 國際融資的方向發(fā)展，知識產(chǎn)權國際融資必將成為新的矚目焦點。 12 方紅： “國際融資渠道的比較與我國的選擇” ， 國際經(jīng)濟合作 ，1994 年第 5 期，第 21 頁。 13 boo（building-owning-operation）即“建設擁有運營”模式，它由企業(yè)投資并承擔工程的設計、 建設、運行、維護、培訓等工作，政府部門負責宏觀協(xié)調、創(chuàng)建環(huán)境、提出需求，政府部門每年只需向企 業(yè)支付系統(tǒng)使用費即可擁有硬件設備和軟件系統(tǒng)的使用權。 14 abs（asset backed securitization）的縮寫，它是以項目所擁有的資產(chǎn)為基礎，以項目資產(chǎn)可以帶來的預 期收益為保證，通過在資本市場發(fā)行債券來募集資金的一種項目融資方式。 15 譚清美，周之豪： “國際融資方式及其風險防范” ， 技術經(jīng)濟與管理研究2000 年第 1 期，第 43 頁。 16 同上注，第 44 頁。 西南政法大學碩士學問論文 6 （二）知識產(chǎn)權國際融資的涵義與特點 知識產(chǎn)權作為無形資產(chǎn)的一種外延形式，是構成無形資產(chǎn)最為核心的部分。 無形資產(chǎn)國際融資最具價值意義的部分無疑就是知識產(chǎn)權國際融資，那么，如何 更好地理解知識產(chǎn)權國際融資？其與其他資產(chǎn)的國際融資有何不同？下文將對 此逐一探討。 1.知識產(chǎn)權國際融資的涵義 “知識產(chǎn)權” 在不同國家的提法各不相同， 其在德文中叫 gestiges egentum， 英文中叫“intellectual property” ，中國譯為“知識產(chǎn)權” ，中國香港譯為“智力 產(chǎn)權” ，中國臺灣譯為“智慧財產(chǎn)權” ，日本譯為“無體財產(chǎn)權” 。17知識產(chǎn)權 （intellectual property）是人們對于自己的智力活動創(chuàng)造的成果和經(jīng)營管理活動 中的標記、 信譽依法享有的權利。 廣義的知識產(chǎn)權包括著作權、 鄰接權、 商標權、 商號權、商業(yè)秘密權、產(chǎn)地標識權、專利權、集成電路布圖設計權等各種權利。 狹義的知識產(chǎn)權即傳統(tǒng)意義上的知識產(chǎn)權，包括著作權（含鄰接權） 、專利權、 商標權三種。18 世界貿易組織（wto）在 trips 中將其解釋為“知識產(chǎn)權包括 著作權及鄰接權、商標權、地理標志權、工業(yè)品外觀設計權，專利權、集成電路 布圖設計權、未披露過的信息專有權七種。 ”本文的出發(fā)點在于以知識產(chǎn)權為客 體， 探討知識產(chǎn)權國際融資相關的法律問題，為了增強研究內容的深度和研究范 圍的廣度，故在此將知識產(chǎn)權做廣義上的理解。 知識產(chǎn)權融資，是指知識產(chǎn)權權利人通過利用專利權、商標專用權、著作權 等知識產(chǎn)權的財產(chǎn)權獲得資金支持的融資行為。19結合國際融資的涵義，筆者對 知識產(chǎn)權國際融資做如下定義： 知識產(chǎn)權國際融資是指國際主體之間以知識產(chǎn)權 作為融資客體，通過各種手段和金融工具以調劑余缺為目的，直接或間接實現(xiàn)資 金的跨國融入與融出的經(jīng)濟行為。 目前，國內外對知識產(chǎn)權國際融資的研究甚少，主要是基于知識產(chǎn)權價值評 估難度大，引起的國際融資風險更高，不易操作等現(xiàn)實困難。但新事物的發(fā)展本 來就有曲折性，筆者對知識產(chǎn)權國際融資的發(fā)展持肯定態(tài)度。 17 鄭成思： 知識產(chǎn)權法新世紀的若干研究重點 ，北京：法律出版社，2004 年版，第 3 頁。 18 吳漢東： 知識產(chǎn)權法 ，北京：中國政法大學出版社，2004 年版，第 1-2 頁。 19 苑澤明： “中小創(chuàng)新型企業(yè)知識產(chǎn)權融資核心路徑” ， 企業(yè)經(jīng)濟 ，2010 年第 9 期，第 5-9 頁。 知識產(chǎn)權國際融資的法律問題研究 7 2.知識產(chǎn)權國際融資的特點 與其他客體相比， 由于知識產(chǎn)權本身的固有特征會使得知識產(chǎn)權國際融資具 有一些新的特點： （1）知識產(chǎn)權國際融資客體的無形性。知識產(chǎn)權是一種智力成果，其本身 并無法表現(xiàn)實際價值，而是通過某種方式將其使用轉化成其價值。換句話說，在 轉化前的知識產(chǎn)權存在的只是一種期待價值。 知識產(chǎn)權國際融資實際上正是對這 種期待價值的利用過程。作為國際融資的客體需具備確定的價值，因此如何確定 該期待價值就成了實施知識產(chǎn)權國際融資前的首要工作， 也就是知識產(chǎn)權價值的 評估工作。只有將無形的資產(chǎn)進行合理評估，才能正確確定該知識產(chǎn)權的價值， 實現(xiàn)融資對價。 （2）知識產(chǎn)權國際融資的風險更大。除了傳統(tǒng)的國家風險和外匯風險外， 由于知識產(chǎn)權本身的國家授予性、地域性、時間性等特征，極易引起知識產(chǎn)權權 利的不穩(wěn)定和原本就不長的價值周期更加縮短，這些不確定因素一旦出現(xiàn)，將導 致該知識產(chǎn)權失去其原有的價值及其帶來的潛在收益。因此，為確保投資方的利 益， 在實踐中利用知識產(chǎn)權進行融資通常會伴隨著籌資方提供相應的擔保等情況 出現(xiàn)。 （3）知識產(chǎn)權國際融資程序更為復雜。國際融資涉及到外匯以及不同國家 的政策規(guī)制等等問題，其中每一個環(huán)節(jié)的變化都可能引起國際融資活動夭折。而 知識產(chǎn)權國際融資則會因為知識產(chǎn)權無形性引起的價值評估等問題本身的復雜 性而變得更加難以把控。 以上特點注定了以知識產(chǎn)權為客體進行國際融資的難度更大。 如果找不到合 適的方法補足以上特點帶來的缺陷，知識產(chǎn)權國際融資的實踐將無法深入開展。 西南政法大學碩士學問論文 8 （三）知識產(chǎn)權國際融資的必要性和可行性分析 雖然知識產(chǎn)權國際融資所呈現(xiàn)的上述特點， 會給以知識產(chǎn)權為客體的國際融 資帶來一定的難度，但并不意味著知識產(chǎn)權國際融資就無法開展。筆者結合國際 融資現(xiàn)實及知識產(chǎn)權的特性， 對開展知識產(chǎn)權國際融資的必要性和可行性進行分 析與論證。 1.知識產(chǎn)權國際融資的必要性 （1）企業(yè)融資難是一個世界性的難題，其中又以中小企業(yè)融資難表現(xiàn)最甚， 知識產(chǎn)權國際融資是解決這一難題的有效手段。資本是一個企業(yè)的血液，是企業(yè) 生存發(fā)展的立足點，對企業(yè)的擴大再生產(chǎn)來說也是不可或缺的重要保證。因此， 企業(yè)需要不斷因地制宜采取一切可能的方式進行籌融資活動來保證其壯大與發(fā) 展。然而，由于融資渠道的狹窄，企業(yè)特別是中小企業(yè)即便使勁渾身解數(shù)仍無法 實現(xiàn)有效的融資。導致企業(yè)融資難的原因在于：一方面，企業(yè)自身實力不強、資 金不足、資信不高、抗風險能力差，無法保證收益；另一方面，投資人通常喜歡 將資本投到發(fā)展穩(wěn)健，能使利益最大化的大項目，對于風險較大的項目往往敬而 遠之。 （2）知識產(chǎn)權國際融資能夠最大地發(fā)揮知識產(chǎn)權的價值，體現(xiàn)知識經(jīng)濟時 代的軟實力。21 世紀是知識經(jīng)濟時代，知識在這個時代起到了主導作用，以知 識產(chǎn)權為代表的創(chuàng)意、 科技產(chǎn)業(yè)的蓬勃發(fā)展大大超越了某些傳統(tǒng)手工業(yè)、 制造業(yè)， 甚至在某些領域直接替換了傳統(tǒng)行業(yè)。 整個商業(yè)價值的重心， 已經(jīng)從傳統(tǒng)的土地、 設備等資本資源，向以知識產(chǎn)權為代表的知識資源轉移。知識產(chǎn)權在市場上的壟 斷地位賦予了其極高的市場價值。 （3）知識產(chǎn)權國際融資是實現(xiàn)知識經(jīng)濟全球化的內在驅動力。知識經(jīng)濟和 經(jīng)濟全球化是 21 世紀經(jīng)濟發(fā)展的兩大特征，在未來的很長一段時間，經(jīng)濟全球 化的發(fā)展必然離不開以知識產(chǎn)權為核心的知識經(jīng)濟。 綜上所述，筆者認為知識產(chǎn)權國際融資具有極大的現(xiàn)實意義。首先，它能夠 彌補企業(yè)資金不足，將現(xiàn)有智力成果順利轉化為生產(chǎn)力，促進知識產(chǎn)權的再生， 實現(xiàn)“智力成果生產(chǎn)力新智力成果”的良性循環(huán)。其次，它可以擴大融資主 體的國際影響力和國際競爭力。最后，它符合世界各國利用知識產(chǎn)權發(fā)展本國經(jīng) 知識產(chǎn)權國際融資的法律問題研究 9 濟的需求，有利于世界各國知識產(chǎn)權戰(zhàn)略的實施。因此，開展知識產(chǎn)權國際融資 實有必要。 2.知識產(chǎn)權國際融資的可行性 （1）知識產(chǎn)權本身具有特定的價值，可以作為國際融資的客體。國際融資 通過國際金融市場籌集企業(yè)發(fā)展所需資金。其客體具有多元性，不僅包括不動產(chǎn) 和現(xiàn)金，還包括知識產(chǎn)權等。如商標權可作為許可貿易的客體，在國際融資過程 中，可以將其作為融資手段，為企業(yè)拆借流動資金和中長期資金；專利權可以通 過實施專利許可，利用許可費進行證券化融資。知識產(chǎn)權國際融資作為一種新的 融資方式，能夠盤活企業(yè)資本，為企業(yè)帶來的發(fā)展貢獻力量。 （2）全球知識產(chǎn)權存量巨大，其中不乏優(yōu)質的知識產(chǎn)權。以專利權為例， 據(jù)世界五大專利局20統(tǒng)計，截至 2010 年底，全球共有有效專利 740 萬件，其中 89%在五局管轄范圍內有效。 2011 年， 五局共受理 169.4 萬件專利申請， 較 2010 年（154.7 萬件）增長了 10。其中，五大知識產(chǎn)權共授權專利 791773 件，比 2010 年多出 87405 件，同比增長 12。21在企業(yè)方面，以華為為例，華為每年 申請 5000 件專利，其專利現(xiàn)已累計達 35000 件，連續(xù) 6 年蟬聯(lián)國內專利申請量 之首。2008 年，華為的 pct 申請量達到 1737 件，超過了美國的 ibm，日本的 松下，歐洲的飛利浦，成為全球第一。22這些知識產(chǎn)權的大量存在，為知識產(chǎn)權 國際融資打下了良好的基礎。 （3）世界各國有實施知識產(chǎn)權融資活動的相關經(jīng)驗。知識產(chǎn)權關系一國經(jīng) 濟的發(fā)展，自 20 世紀 70 年代開始，國際社會上普遍加大力度進行了知識產(chǎn)權融 資實踐。以美國等為首的知識產(chǎn)權大國鼓勵和支持知識產(chǎn)權的融資活動，采取了 知識產(chǎn)權證券化等新型融資模式，積累了大量知識產(chǎn)權融資的經(jīng)驗；以金磚四國 為代表的新興國家也以蓬勃的姿態(tài)鼓勵和支持國際知識產(chǎn)權融資實踐， 如我國法 律就明確規(guī)定了利用知識產(chǎn)權質押融資等。 這些知識產(chǎn)權融資實踐極大地豐富和 促進了知識產(chǎn)權國際融資的發(fā)展。 20 世界五大專利局分別為：歐洲專利局（epo） 、日本特許廳（jpo） 、韓國知識產(chǎn)權局（kipo） 、中華人民 共和國國家知識產(chǎn)權局（sipo）和美國專利商標局（uspto） 。 21 世界五大知識產(chǎn)權局統(tǒng)計數(shù)據(jù)2011 ， 2013 年2 月28 日， 22 郭世棧： “華為的國際化之路” ，陳美辛： 知識產(chǎn)權的魅力 ，北京：知識產(chǎn)權出版社，2010 年版，第 338 頁。 西南政法大學碩士學問論文 10 （4）經(jīng)濟全球化為知識產(chǎn)權國際融資提供了條件。最近一次全球化浪潮是 由市場經(jīng)濟和信息社會合力促成的。23伴隨著冷戰(zhàn)的結束，經(jīng)濟全球化成為熱門 的話題，世界市場的一體化程度不斷加深，世界經(jīng)濟規(guī)則的初步形成等都為國際 融資提供前提條件。在世界貿易組織（wto）中，與貿易有關的知識產(chǎn)權是其 重點規(guī)制的領域，知識產(chǎn)權貿易及融資的市場國際化已經(jīng)成形。此外，以伯爾 尼公約 、 巴黎公約等為基礎建立起來的知識產(chǎn)權規(guī)則體系對世界范圍內的知 識產(chǎn)權起到了很好的保護作用，為知識產(chǎn)權國際融資規(guī)則體系的建立掃清了障 礙。 二、知識產(chǎn)權國際融資的方式探究二、知識產(chǎn)權國際融資的方式探究 在各國目前的實踐中，知識產(chǎn)權國內融資的方式已經(jīng)有多種，比如以美國為 代表的知識產(chǎn)權證券化融資，以中國為代表的知識產(chǎn)權質押擔保融資等。但由于 不同國家或地區(qū)法律制度的差異以及知識產(chǎn)權本身屬性所帶來的限制因素導致 知識產(chǎn)權國際融資尚未完全形成某種特定的有效方式。同時，由于知識產(chǎn)權的固 有屬性，并非所有的國際融資方式都適合以知識產(chǎn)權作為客體來進行，因此，我 們有必要通過理論探討和分析來找出符合知識產(chǎn)權特點的， 具有實踐價值的知識 產(chǎn)權國際融資方式。 （一）知識產(chǎn)權國際擔保融資 擔保法律制度有著悠久的歷史，并在二戰(zhàn)后不斷演變和發(fā)展，從擔保的未來 走向看，以融資為根本內涵，提供融資便利為主要功能的擔保將是各國擔保制度 發(fā)展的主流方向。24隨著國際商事活動的日益頻繁，其涉及到的國際擔保方式也 越來越多，常見的有以抵押、質押、讓與擔保、浮動擔保等為代表的物權擔保， 25也有以信用證、保函等為代表的獨立擔保。26然而，由于知識產(chǎn)權的本身的特 23 朱謝群： 我國知識產(chǎn)權發(fā)展戰(zhàn)略與實施的法律問題研究 ，北京：中國人民大學出版社，2008 年版，第 149 頁。 24 劉穎，鄧瑞平： 國際經(jīng)濟法 ，北京：中信出版社，2003 年版，第 489 頁。 25 陳安主編： 國際經(jīng)濟法學專論 （第二版） （下編：分論） ，北京：高等教育出版社，2007 年版，第 846 頁。 26 李國安主編： 國際融資擔保的創(chuàng)新與借鑒 ，北京：北京大學出版社，2005 年版，第 5 頁。 知識產(chǎn)權國際融資的法律問題研究 11 征所限，國際上還不曾有以知識產(chǎn)權作為以獨立擔保標的的實踐，故本文不予探 討。 本文所指的知識產(chǎn)權國際擔保融資，是指籌資者或與其相關的第三人利用其 特定的知識產(chǎn)權向債權人提供擔保以獲取國際貸款的國際融資行為。 21 世紀是知識經(jīng)濟的時代，世界各國都提倡發(fā)展知識產(chǎn)權事業(yè)，鼓勵發(fā)明 創(chuàng)造，特別是在發(fā)達國家，知識產(chǎn)權上至對整個社會，下至對企業(yè)本身都帶來了 極為強勁的經(jīng)濟增長動力。隨著知識產(chǎn)權的數(shù)量不斷增多，其占企業(yè)總資產(chǎn)的比 例也越來越高，因而增加了企業(yè)特別是中小型企業(yè)知識產(chǎn)權融資的需求。面對融 資難的世界性難題，企業(yè)把目光轉向了知識產(chǎn)權國際擔保融資。27有學者統(tǒng)計， 隨著國際擔保融資的發(fā)展和演化，動產(chǎn)擔保的比例已占到了國際貸款總額的 80%，而且無形資產(chǎn)、集合財產(chǎn)、未來財產(chǎn)作為擔保的現(xiàn)象已經(jīng)越來越普遍。28 根據(jù)各國知識產(chǎn)權擔保融資實踐和學者對知識產(chǎn)權擔保融資研究， 筆者試從 知識產(chǎn)權權利質押、 知識產(chǎn)權讓與擔保和知識產(chǎn)權財團抵押三種途徑來探析知識 產(chǎn)權國際擔保融資的可行性： 1.知識產(chǎn)權權利質押 權利質押是以出質人提供的財產(chǎn)權利為標的而設定的一種債權擔保方式。29 根據(jù)這一定義結合知識產(chǎn)權特征，知識產(chǎn)權權利質押是指，籌資者以其所享有的 知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權利出質，獲得貸款的行為。 從世界各國抵押實踐來看， 可以作為權利質押的標的包括有形財產(chǎn)和無形財 產(chǎn)，前者包括諸如土地、房屋等不動產(chǎn)和汽車等動產(chǎn)；后者包括公司股份、應收 賬款和知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權部分等。也即是說，知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權在世界各國 有了可質押的基礎。雖然知識產(chǎn)權并非不動產(chǎn)，但由于知識產(chǎn)權的無形性，從維 護善意第三人利益的角度考慮，知識產(chǎn)權質押有必要進行登記。比如根據(jù)中華 人民共和國物權法規(guī)定“以商標專用權、專利權、著作權等知識產(chǎn)權中的財產(chǎn) 權出質的，當事人應當訂立書面合同。質權自有關主管部門辦理出質登記時設 立” 。30因此，在認可了知識財產(chǎn)權的可質押的前提下，知識產(chǎn)權的跨國界流動 27 robert.e.scott & lewis.f.powell: “a relational theory of secured financing”,columbia law review,vol.86, june 1983,pp.901-970. 28 彭湘杰： “知識產(chǎn)權質押融資理論發(fā)展、實踐與借鑒” ， 中國金融2007 年第 5 期，第 23 頁。 29 王旭軍： “論我國權利質押制度的完善” ，內蒙古大學碩士學位論文，2004 年 11 月，第 5 頁。 30 參見中華人民共和國物權法第 227 條。 西南政法大學碩士學問論文 12 便成為可能?；I資者在將其所有的商標權、專利權、著作權中的財產(chǎn)權利進行評 估鑒價以后，可向相關的金融機構申請，實現(xiàn)跨國的知識產(chǎn)權質押融資。 2.知識產(chǎn)權讓與擔保 讓與擔保，是指債務人或第三人為擔保債務人之債務，將擔保標的物之權利 移轉于擔保權人，于債務清償后，標的物應返還于債務人或第三人，債務不履行 時，擔保權人得就該標的物受償之非典型性擔保。31這種所有權移轉的目的僅在 于保障貸款債權的實現(xiàn)，因此，在借款人清償全部貸款債務時，貸款人即應返還 該財產(chǎn)所有權；即使在借款人不能償還到期貸款時，貸款人也不能取得該財產(chǎn)本 身，而應對該財產(chǎn)進行處分，并從處分價款中優(yōu)先受償。32讓與擔保制度最早出 現(xiàn)于古羅馬時期， 至今仍為判例法國家所重視的原因在于該擔保方式的可擔保標 的物涵蓋范圍廣，程序簡便，易于執(zhí)行還節(jié)省費用等優(yōu)勢。 根據(jù)以上定義，結合知識產(chǎn)權自身特點，知識產(chǎn)權讓與擔保是籌資者或其擔 保人以其擁有的知識產(chǎn)權作為標的物，轉移給擔保權人所有，待債務清償后再將 標的物返還給籌資者或擔保人，若債務得不到清償時，擔保權人可以就該標的物 優(yōu)先受償?shù)囊环N非典型擔保方式。值得注意的是，雖然知識產(chǎn)權讓與擔保是以籌 資方知識產(chǎn)權權利轉移的方式達成擔保信用授受， 對擔保權人的利益有著很好的 保障，比起知識產(chǎn)權權利質押來說更簡便易行。不足的是，讓與擔保本身無登記 等程序導致外部無公示方法可予以認識，這樣會掩蓋當事人間的財產(chǎn)關系，并會 造成債務人信用可靠的假象。33 3.知識產(chǎn)權財團抵押 財團抵押是指企業(yè)法人以其實有的各類財產(chǎn)組成的有機結合為標的， 為企業(yè) 融資目的設定的抵押權。 34這種抵押方式源于大陸法系，以 1895 年德國頒布鐵 路財團抵押法為標志，與英美動產(chǎn)浮動抵押向對應。知識產(chǎn)權財團抵押，是指 企業(yè)抵押人以融資為