省監(jiān)理工程師合同管理培訓(xùn)教材.ppt

建設(shè)工程合同管理,第一章建設(shè)工程合同管理法律基礎(chǔ),第一節(jié) 建設(shè)工程合同管理概述 一、建設(shè)工程合同相關(guān)法律體系 1、1999年10月1日合同法 2、民法通則 3、招投標(biāo)法 4、建筑法,5、擔(dān)保法 6、保險法 7、仲裁法 8、民事訴訟法 二、建設(shè)工程合同管理的任務(wù) 1、發(fā)展和完善建筑市場 2、推進(jìn)建筑領(lǐng)域的改革 3、提高工程建設(shè)的管理水平 4、避免和克服建筑領(lǐng)域的經(jīng)濟(jì)違法和犯罪,三、建設(shè)工程合同管理的方法 1、嚴(yán)格執(zhí)行建設(shè)工程合同管理法律法規(guī) 2、普及相關(guān)法律知識，培訓(xùn)合同管理人才 3、設(shè)立合同管理機(jī)構(gòu)，配備合同管理人員 4、建立合同管理目標(biāo)制度 5、推行合同示范文本制度,第二節(jié) 合同法律關(guān)系 一、合同法律關(guān)系的構(gòu)成 （一）概念 （二）主體 1、自然人 2、法人 （1）依法成立 （2）有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費 （3）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所 （4）能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任 3、其他組織,（三）客體 1、物 2、行為 3、智力成果 （四）合同法律關(guān)系的內(nèi)容 1、權(quán)利 2、義務(wù),二、合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅 1、概念 2、行為 3、事件 三、代理關(guān)系 （一）代理的概念和特征 1、在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為 2、以代理人的名義實施代理行為 3、在代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨立的表現(xiàn)自己的意志 4、被代理人對代理行為承擔(dān)民事責(zé)任,（二）代理的種類 1、委托代理 2、法定代理 3、指定代理 （三）無權(quán)代理 （四）代理關(guān)系的終止 1、委托代理關(guān)系的終止 2、指定代理或法定代理關(guān)系的終止,案例分析,案例1：李某受單位委派到某國考察，王某聽說后委托李某代買一種該國產(chǎn)的名貴藥材。李某考察歸來后將所買的價值1500元的藥送至王某家中。但王某的兒子告訴李某，其父已于不久前去世，這藥本來就是給他治病的，現(xiàn)在父親已去世，藥也就不要了，請李某自己處理。李某非常生氣，認(rèn)為不管王某是否活著，這藥王家都應(yīng)該收下。 問題 1李某的行為的法律后果到底應(yīng)由誰來承擔(dān)? 2藥是否應(yīng)由王家出錢買下?為什么?,案例2.某書畫裝裱店與著名書法家趙某簽訂了一份委托書法作品創(chuàng)作合同。雙方約定，趙某交付裝裱店20副對聯(lián)作品，裝裱店支付趙某5000元報酬。趙某因不慎跌倒致使右臂受傷，不能創(chuàng)作，于是他委托他兒子代為書寫了全部對聯(lián)，以此交付裝旅店，裝裱店支付了全部報酬。但是不久裝裱店感到作品風(fēng)格與趙某不同，遂請專家鑒定，結(jié)果發(fā)現(xiàn)屬他人作品。 問題 1趙某能否委托他的兒子代理其創(chuàng)作? 2趙某兒子的行為是否屬于無權(quán)代理?,案例3.甲某為采購員，經(jīng)常在全國各地出差。乙某是其鄰居，平時以采擷山藥為生。乙某在山中挖到一名貴草藥，正好甲某要到上海出差，于是乙某就委托甲某將草藥帶去賣掉。甲某卻將草藥帶到鄰村朋友家。朋友父親丁某是老中醫(yī)，他看了之后請甲某將草藥賣于他，并表示愿給甲某200元的好處費。結(jié)果甲某以低于上海市場將近500元的價格把草藥賣給丁某。雙方約定，如果事后乙某來此處打聽這種草藥價格，丁某就說此草藥現(xiàn)在已經(jīng)大跌價，在上海也不值錢了。不想此事被正要到丁某家來看病的乙某的一個遠(yuǎn)房親戚聽見，不久就告訴了乙某。乙某遂要求甲某和丁某賠償自己的損失。 問題 1甲某的代理行為是一種什么性質(zhì)的行為? 2乙某是否有權(quán)要求甲某和丁某兩人賠償?為什么,第二章 合同法總則,第一節(jié) 合同與合同法 一、合同的概念及其法律特征 1、合同的概念 2、合同的法律特征 （1）當(dāng)事人地位的平等性 （2）主體的廣泛性 （3）締約的自愿性 （4）意思表示的一致性 （5）法律約束性,二、合同的種類 （1）有名合同與無名合同 （2）要式合同與不要式合同 （3）諾成合同與實踐合同 （4）雙務(wù)合同與單務(wù)合同 （5）格式合同與非格式合同 （6）主合同與從合同,三、合同法的概念與基本原則 1、合同法的概念 2、合同法的立法目的 3、合同法的基本原則 （1）平等原則 （2）自愿原則 （3）公平原則 （4）誠實信用原則 （5） 遵守法律、尊重社會公德、不損害社會公共利益原則,第二節(jié) 合同的訂立和成立 一、合同當(dāng)事人的主體資格 二、合同的形式 三、合同的一般條款 四、合同的訂立 （一）要約 （1）要約的概念 （2）要約邀請 （3）要約的生效 （4） 要約的撤回與撤銷 （5）要約失效,（二）承諾 （1）承諾的概念 （2）承諾的方式 （3）承諾期限 （4）承諾的撤回 （5）承諾生效的時間,案例分析,某公司派業(yè)務(wù)員李某于2000年7月20日到某市服裝廠訂貨。雙方簽訂了一份風(fēng)雨衣合同，由服裝廠供給貿(mào)易公司風(fēng)雨衣1500件，總金額為4.5萬元。合同對標(biāo)的的質(zhì)量、規(guī)格、驗收、包裝和結(jié)算等，都做了明確規(guī)定。由于李某忘帶合同專用章，所以合同上只有雙方代理人和服裝廠的印章。李某答應(yīng)把合同帶回加蓋公章后寄給服裝廠。服裝廠去函催辦，貿(mào)易公司只電告“發(fā)貨”。服裝廠即按合同規(guī)定發(fā)運800件，但剛剛辦完托運手續(xù)，又接到對方電報：“請勿發(fā)貨”。風(fēng)雨衣運到某地車站后，貿(mào)易公司拒收，并向服裝廠發(fā)了第三封電報：“退貨，速來人處理”。貿(mào)易公司擔(dān)心逾期不提貨被鐵路部門罰款，便把風(fēng)雨衣暫放在車站附近。由于貿(mào)易公司拒收貨物并拒付貨款，服裝廠遂起訴至法院，要求對方支付貨款并賠償損失，對方則以未蓋公章否認(rèn)合同成立。 問：1、合同是否成立？ 2、法院如何判？,1、關(guān)于簽章問題： 按照合同法第三十二條規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。因此，在貿(mào)易公司未蓋章的情況下，可以認(rèn)定雙方訂立的書面合同尚未成立。 2、關(guān)于“發(fā)貨”問題： 貿(mào)易公司電告“發(fā)貨”及服裝廠發(fā)貨并辦理托運是否可以認(rèn)定合同成立呢？ 可以認(rèn)定合同成立。如果說書面合同未成立，那么貿(mào)易公司“發(fā)貨”應(yīng)視為是一個新的要約，而服裝廠發(fā)貨手續(xù)應(yīng)視為是承諾。按照合同法第十八條規(guī)定，要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。服裝廠辦理托運手續(xù)應(yīng)視為履行合同，由于貿(mào)易公司在服裝廠辦理托運手續(xù)時才發(fā)出“請勿發(fā)貨”的撤銷表示，因此，該撤消是無效的。 因此，雙方之間的合同已經(jīng)成立并生效。,答案,1. 中學(xué)生趙某，15周歲，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八歲。趙某為了買一輛摩托車，欲將家中一套閑房賣掉籌購車款。后托人認(rèn)識李某，與李某簽訂了購房合同，李某支付定金5萬元，雙方遂到房屋管理部門辦理了房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。趙某父親發(fā)現(xiàn)此事后，起訴到法院。 試分析： （1）該房屋買賣合同是否有效？ （2）為什么無效？請說明原因。,一、某村民甲與乙簽訂了一買賣合同。合同約定，甲賣給乙4頭牛，款項為8000元。先支付3000元貨款，其余款項在半年內(nèi)付清。在付清剩余款項之前，甲保留對牛的所有權(quán)。簽訂合同的第二天，乙將牛牽走。,根據(jù)合同法及相關(guān)法律討論下列問題： 1假如在?？罡肚逯芭?被水淹死，損失由誰負(fù)責(zé)？為什么？ 2假如在牛款付清之前，牛2生下一頭下牛，該小牛的所有權(quán)歸誰？為什么？ 3假如在?？罡肚逯?，牛3踢傷一人，該損害賠償責(zé)任由誰承擔(dān)？為什么？ 4假如在牛款付清之前，村民乙將牛4賣給了丙，該合同是否有效？為什么？ 5當(dāng)事人在合同中約定，合同成立后，牛款在未付清之前，牛的所有權(quán)并不轉(zhuǎn)移，是否具有法律效力？為什么？,五、合同的成立 （1）合同成立的時間 （2）合同成立的地點 六、格式條款的特別規(guī)定 是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款 七、締約過失責(zé)任 指在訂立合同的過程中，當(dāng)事人由于過錯違反先合同義務(wù)而依法承擔(dān)的民事責(zé)任,第三節(jié) 合同的效力 一、合同效力的含義 指依法成立的合同對當(dāng)事人具有法律約束力 二、合同生效的時間 三、有效合同 （1）表見代理 （2）超越代表權(quán)訂立的合同,第三節(jié) 合同的效力 一、合同的效力 （一）合同生效應(yīng)當(dāng)具備的條件 1、當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力 2、意思表示真實 3、不違反法律或者社會公共利益 （二）合同的生效時間 1、合同生效的時間的一般規(guī)定 2、附條件和附期限合同的生效時間,（三）合同效力與仲裁條款 （四）效力待定的合同 1、限制民事行為能力人訂立的合同 2、無代理權(quán)人訂立的合同 3、表見代理人訂立的合同 4、法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同 5、無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)訂立的合同 二、無效合同 （一）概念：當(dāng)事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立的，國家不承認(rèn)其效力，不給予其效力，不給予法律保護(hù)的合同。,（二）合同無效的情形 1、無效合同 （1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同 （2）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同 （3）以合法形式掩蓋非法目的的合同 （4）損害社會公共利益 （5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同 2、無效合同的免責(zé)條款,（三）無效合同的法律后果 （四）無效合同的法律后果 1、返回財產(chǎn) 2、賠償損失 3、追繳財產(chǎn)，收歸國有 三、可變更或可撤銷的合同 （一）可變更或可撤銷合同的概念和種類 1、因重大誤解而訂立的合同 2、在訂立合同時顯失公平的合同 3、以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,（二）合同撤銷權(quán)的消滅 （三）合同被撤銷后的法律后果 四、當(dāng)事人名稱或者法定代表人變更不對合同效力產(chǎn)生影響 五、當(dāng)事人合并或分立后對合同效力的影響,第四節(jié) 合同的履行、變更和轉(zhuǎn)讓 一、合同的履行 （一）概念：合同各方當(dāng)事人按照合同的規(guī)定，全面履行各自的義務(wù)，實現(xiàn)各自的權(quán)利，使各方的目的得以實現(xiàn)的行為。 （二）原則 1、全面履行 2、誠實信用,（三）合同履行中的抗辯權(quán) 1、同時履行抗辯權(quán) 2、后履行抗辯權(quán) 3、先履行抗辯權(quán) （四）合同不當(dāng)履行的處理 1、因債權(quán)人致使債務(wù)人履行困難的處理 2、提前或者部分履行的處理 3、合同不當(dāng)履行中的保全措施,二、合同的變更 當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同，進(jìn)行修改或補(bǔ)充所達(dá)成的協(xié)議。 三、合同履行中的債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)轉(zhuǎn)移 （一）債務(wù)人向第三人履行債務(wù) （二）由第三人向債權(quán)人履行債務(wù) 四、合同的轉(zhuǎn)讓 （一）債權(quán)轉(zhuǎn)讓 （二）債務(wù)轉(zhuǎn)讓 （三）權(quán)利和義務(wù)同時轉(zhuǎn)讓,第五節(jié) 合同的終止 一、合同終止概述 二 、債務(wù)已按照約定履行 三、合同解除 （一）概念：對已經(jīng)發(fā)生法律效力、但尚未履行或者尚未完全履行的合同，因當(dāng)事人以方的意思表示或者雙方的協(xié)議而使債權(quán)債務(wù)關(guān)系提前歸于消滅的行為。 （二）約定解除 （三）法定解除 （四）合同解除的法律后果,四、債務(wù)相互抵銷 （一）法定債務(wù)抵銷 （二）約定債務(wù)抵銷,第六節(jié) 違約責(zé)任 一、概念：當(dāng)事人任何一方不履行合同義務(wù)不符合約定而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。 （一）加強(qiáng)合同當(dāng)事人履行合同的責(zé)任心 （二）保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益 （三）預(yù)防和減少違反合同現(xiàn)象的發(fā)生 二、承擔(dān)違約責(zé)任的條件和原則 （一）條件 （二）原則,三、承擔(dān)違約責(zé)任的方式 （一）繼續(xù)履行 （二）采取補(bǔ)救措施 （三）賠償損失 （四）支付違約金 （五）定金罰則 四、因不可抗力無法履約的責(zé)任承擔(dān),案例分析,個體戶張某、王某二人于1999年10月1日從汽車交易中心購得一輛“東風(fēng)”牌二手卡車，共同從事長途貨物的運輸業(yè)務(wù)。二人各出資人民幣3萬元。同年12月，張某駕駛這輛汽車外出聯(lián)系業(yè)務(wù)時，遇到李某，李某表示愿意出資人民幣8萬元購買此車，張某隨即氫車賣給了李某，并辦理了過戶手續(xù)，事后，張某把賣車一事告知王某、王某要求分得一半款項。 李某買到此車后，于同年年底又將這輛卡車以人民幣9萬元賣給趙某。二人約定，買賣合同簽訂時，卡車即歸趙某所有，趙某某租車給李某使用，租期為1年，租金人民幣1萬元，二人簽定協(xié)議后，到有關(guān)部門辦理了登記過戶手續(xù)。 趙某把車租賃給李某使用期間，由于運輸缺乏貨源，于是李某準(zhǔn)備自己備貨，因缺乏資金遂向銀行貸款人民幣5萬元，李某把那輛卡車作為抵押物，設(shè)定了抵押，雙方簽訂了抵押協(xié)議，但沒有進(jìn)行抵押登記。 次年11月趙某把該車以人民幣10萬元的價格賣給了錢某。12月趙某以租期屆滿為由，要求李某歸還卡車，李某得知趙某把車賣給錢某，遂不愿歸還卡車，主張以人民幣9萬元買回此車，趙某不允，遂生糾紛。,現(xiàn)問： （1）張某、王某對卡車是什么財產(chǎn)關(guān)系？ （2）張某、李某的汽車買賣合同是否有效？為什么？ （3）李某、趙某約定買賣合同簽訂時，卡車即歸趙某所有，該約定是否有效？為什么？ （4）李某與銀行的抵押合同能否生效？為什么？ （5）李某主張買回卡車的主張能否得到支持？為什么？ （6）截止糾紛發(fā)生時，該卡車所有權(quán)歸誰享有？為什么？,答案： （1）張某、王某對卡車是按份共有關(guān)系。 （2）有效。因為張某擅自處分共有財產(chǎn)，該合同初為效務(wù)待定合同，后經(jīng)王某默認(rèn)而得補(bǔ)正，轉(zhuǎn)為有效合同。 （3）有效。合同當(dāng)事人可以自由約定買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間。 （4）不能生效。一是因為李某無權(quán)以他人所有之物設(shè)立抵押，二是因為未辦理抵押登記。 （5）不能。因為承租人行使優(yōu)先購買權(quán)應(yīng)以同等價格為條件。 （6）歸趙某所有。因為趙某尚未將卡車交付給錢某，卡車所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移。,第七節(jié) 合同爭議的解決 一、解決爭議的方法 （一）和解 （二）調(diào)解 （三）仲裁 （四）訴訟 二、仲裁 （一）仲裁的原則 1、自愿原則 2、公平合理原則 3、仲裁依法獨立進(jìn)行原則 4、一裁終局原則,（二）仲裁委員會 （三）仲裁協(xié)議 1、內(nèi)容 2、作用 （四）仲裁庭的組成 （五）開庭和裁決 1、開庭 2、證據(jù) 3、辯論 4、裁決,（六）申請撤銷裁決 （七）執(zhí)行 三、訴訟 （一）建設(shè)工程合同糾紛的管轄 1、級別管轄 2、地域管轄 （二）訴訟中的證據(jù),第三章 建設(shè)工程招標(biāo)管理,第一節(jié) 招標(biāo)投標(biāo)法律制度概述 一、建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)的概念 二、政府行政主管部門對招標(biāo)投標(biāo)的監(jiān)督 （一）依法核查必須采用招標(biāo)方式的選擇承包單位的建設(shè)項目 1、必須招標(biāo)的范圍 2、可以不進(jìn)行招標(biāo)的范圍,（二）招標(biāo)備案 1、前期準(zhǔn)備應(yīng)滿足的要求 2、對招標(biāo)人的招標(biāo)能力要求 3、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的資質(zhì)條件 （三）對招標(biāo)有關(guān)文件的核查備案 1、對投標(biāo)人資格審查文件的核查 2、對招標(biāo)文件的核查 （四）對投標(biāo)活動的監(jiān)督 （五）查處招標(biāo)投標(biāo)活動中的違法行為,三、招標(biāo)方式 （一）公開招標(biāo) （二）邀請招標(biāo) 四、招標(biāo)程序 （一）招標(biāo)準(zhǔn)備階段主要工作 1、選擇招標(biāo)方式 2、辦理招標(biāo)備案 3、編制招標(biāo)有關(guān)文件,（二）招標(biāo)階段的主要工作內(nèi)容 1、發(fā)布招標(biāo)公告 2、資格預(yù)審 3、招標(biāo)文件 4、現(xiàn)場考察 5、解答投標(biāo)人的質(zhì)疑 （三）決標(biāo)成交階段的主要工作內(nèi)容 1、開標(biāo) 2、評標(biāo) 3、定標(biāo),第二節(jié) 勘察設(shè)計招標(biāo)投標(biāo)管理 一、勘查招標(biāo)概述 （一）委托工作內(nèi)容 （二）勘查招標(biāo)的特點 二、設(shè)計招標(biāo)概述 （一）招標(biāo)發(fā)包的工作范圍 （二）設(shè)計招標(biāo)方式 主要區(qū)別： 1、招標(biāo)文件的內(nèi)容不同 2、對投標(biāo)書的編制要求不同 3、開標(biāo)形式不同 4、評標(biāo)原則不同,三、設(shè)計招標(biāo)文件 （一）招標(biāo)文件的主要內(nèi)容 （二）設(shè)計要求文件的主要內(nèi)容 四、對投標(biāo)人的資格審查 （一）資格審查 1、證書的種類 2、證書級別 3、允許承接的任務(wù)范圍 （二）能力審查 （三）經(jīng)驗審查,五、評標(biāo) （一）設(shè)計投標(biāo)書的評審 1、設(shè)計方案的優(yōu)劣 2、投入、產(chǎn)出經(jīng)濟(jì)效益比較 3、設(shè)計進(jìn)度快慢 4、設(shè)計資歷和社會信譽(yù) 5、報價的合理性 （二）勘查投標(biāo)書的評審,第三節(jié) 建設(shè)工程監(jiān)理招標(biāo)投標(biāo)管理 一、建設(shè)監(jiān)理招標(biāo)概述 （一）監(jiān)理招標(biāo)的特點 1、招標(biāo)宗旨是對監(jiān)理能力的選擇 2、報價在選擇中居于次要地位 3、邀請投標(biāo)人較少 （二）委托監(jiān)理工作的范圍 1、工程規(guī)模 2、工程項目的專業(yè)特點 3、被監(jiān)理合同的難易程度,二、招標(biāo)文件 （一）投標(biāo)須知 （二）合同條件 （三）業(yè)主提供的現(xiàn)場辦公條件 （四）對監(jiān)理單位的要求 （五）有關(guān)技術(shù)規(guī)定 （六）必要的設(shè)計文件、圖紙和有關(guān)資料 （七）其他事項 三、評標(biāo) （一）對投標(biāo)文件的評審 （二）對投標(biāo)文件的比較,第四節(jié) 施工招標(biāo)投標(biāo)管理 一、施工招標(biāo)的特點 二、招標(biāo)準(zhǔn)備工作 （一）合同數(shù)量的劃分 1、施工內(nèi)容的專業(yè)要求 2、施工現(xiàn)場條件 3、對工程總投資影響 4、其他因素影響 （二）編制招標(biāo)文件,三、資格預(yù)審 1、資格預(yù)審的主要內(nèi)容 2、資格預(yù)審的方法 四、評標(biāo) （一）綜合評分法 1、以標(biāo)底衡量報價得分的綜合評分法 2、以復(fù)合標(biāo)底值作為報價評分衡量標(biāo)準(zhǔn)的綜合評分法 3、無標(biāo)底的綜合評分法 （二）評標(biāo)價法,第五節(jié) 物資設(shè)備采購招標(biāo)投標(biāo)管理 一、建設(shè)物資招標(biāo)投標(biāo)概述 二、劃分合同的基本原則 （一）有利于投標(biāo)競爭 （二）工程進(jìn)度與供貨時間的關(guān)系 （三）市場供應(yīng)情況 （四）資金計劃 三、設(shè)備采購的資格預(yù)審,四、評標(biāo) （一）評標(biāo)價法 1、最低投標(biāo)價法 2、綜合評標(biāo)價法 3、以設(shè)備壽命周期成本為基礎(chǔ)的評標(biāo)價法 （二）綜合評分法 1、評審計分內(nèi)容 2、評審要素的分值分配,第四章 建設(shè)工程委托監(jiān)理合同,第一節(jié) 建設(shè)工程委托監(jiān)理合同的概述 一、委托監(jiān)理合同的概念和特征 二、建設(shè)工程委托監(jiān)理合同示范文本 （一）工程建設(shè)委托監(jiān)理合同 （二）建設(shè)工程委托監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件 （三）建設(shè)工程委托監(jiān)理合同的專用條件,第二節(jié) 監(jiān)理合同的訂立 一、委托的監(jiān)理業(yè)務(wù) 1、委托工作的范圍 2、對監(jiān)理工作的要求 二、監(jiān)理合同的履行期限、地點和方式 三、雙方的權(quán)利 （一）委托人權(quán)利 1、授予監(jiān)理人權(quán)限的權(quán)利 2、對其他合同承包人的選定權(quán) 3、委托監(jiān)理工程重大事項的決定權(quán) 4、對監(jiān)理人履行合同的監(jiān)督控制權(quán),（二）監(jiān)理人權(quán)利 1、委托監(jiān)理合同中賦予監(jiān)理人的權(quán)利 2、監(jiān)理人執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務(wù)可以行使的權(quán)利 四、訂立監(jiān)理合同需注意的問題 1、堅持按法定程序簽署合同 2、其他應(yīng)注意的問題,【案例1】 某房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)投資開發(fā)建設(shè)某住宅小區(qū)，與某工程咨詢監(jiān)理公司簽訂委托監(jiān)理合同。在監(jiān)理職責(zé)條款中，合同約定：“乙方（監(jiān)理公司）負(fù)責(zé)甲方（房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)）小區(qū)工程設(shè)計 階段和施工階段的監(jiān)理業(yè)務(wù)。房產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)于監(jiān)理業(yè)務(wù)結(jié)束之日起5日內(nèi)支付最后20的監(jiān)理費用?！毙^(qū)工程竣工一周后，監(jiān)理公司要求房產(chǎn)開發(fā)企業(yè)支付剩余 20的監(jiān)理費，房產(chǎn)開發(fā)企業(yè)以雙方有口頭約定，監(jiān)理公司監(jiān)理職責(zé)應(yīng)履行至工程保修期滿為由，拒絕支付，監(jiān)理公司索款未果，訴至法院。法院判決雙方口頭商定的監(jiān)理職責(zé)延至保修期滿的內(nèi)容不構(gòu)成委托監(jiān)理合同的內(nèi)容，房產(chǎn)開發(fā)企業(yè)到期未支付最后一筆監(jiān)理費，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，支付監(jiān)理公司剩余 20監(jiān)理費及延期付款利息。,第三節(jié) 監(jiān)理合同的履行 一、監(jiān)理人應(yīng)完成的監(jiān)理工作 1、附加工作 2、額外工作 二、合同有效期 三、雙方的義務(wù) （一）委托人義務(wù) （二）監(jiān)理人義務(wù) 四、違約責(zé)任 （一）違約賠償 （二）監(jiān)理人的責(zé)任限度,五、監(jiān)理合同的酬金 （一）正常監(jiān)理工作的酬金 1、直接成本 2、間接成本 （二）附加監(jiān)理工作的酬金 1、增加監(jiān)理工作時間的補(bǔ)償酬金 2、增加監(jiān)理工作內(nèi)容的補(bǔ)償酬金 （三）額外監(jiān)理工作的酬金 （四）獎金 （五）支付,六、協(xié)調(diào)雙方關(guān)系條款 （一）合同的生效、變更與終止 1、生效 2、開始和完成 3、變更 4、延誤 5、情況的改變 6、合同的暫?；蚪K止 （二）爭議的解決,案例,建設(shè)單位將某給水建設(shè)工程項目委托某監(jiān)理單位進(jìn)行施工階段的監(jiān)理。在委托建設(shè)工程監(jiān)理合同中，對建設(shè)單位和監(jiān)理單位的權(quán)利、義務(wù)和違約責(zé)任所作的某些規(guī)定如下。 1在施工期間，任何工程設(shè)計變更均須經(jīng)過監(jiān)理方審查、認(rèn)可，并發(fā)布變更指令方為有 效，實施變更。 2監(jiān)理方應(yīng)在建設(shè)單位的授權(quán)范圍內(nèi)對委托的建設(shè)工程項目實施施工監(jiān)理。 3監(jiān)理方發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計中的錯誤或不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的要求時，有權(quán)要求設(shè)計 單位改正。 4監(jiān)理方僅對本工程的施工質(zhì)量實施監(jiān)督控制，業(yè)主則實施進(jìn)度控制和投資控制任 務(wù)。 5監(jiān)理方在監(jiān)理工作中只對業(yè)主負(fù)責(zé)，維護(hù)業(yè)主的利益。 6監(jiān)理方有最終審核批準(zhǔn)索賠權(quán)。 7監(jiān)理方對工程進(jìn)度款支付有審核簽認(rèn)權(quán)；業(yè)主方有獨立于監(jiān)理方之外的自主支付 權(quán)。,8在合同責(zé)任期內(nèi)，監(jiān)理方未按合同要求的職責(zé)履行約定的義務(wù)，或委托人違背對監(jiān)理方合同約定的義務(wù)，雙方均應(yīng)向?qū)Ψ劫r償造成的經(jīng)濟(jì)損失。 9當(dāng)事人一方要求變更或解除合同時，應(yīng)當(dāng)在42日前通知對方，因解除合同使一方遭受損失的，除依法免除責(zé)任的外，應(yīng)由責(zé)任方負(fù)責(zé)賠償。 10當(dāng)委托人認(rèn)為監(jiān)理方無正當(dāng)理由而又未履行監(jiān)理義務(wù)時，可向監(jiān)理方發(fā)出指明其，未履行義務(wù)的通知。若委托人發(fā)出通知后21日內(nèi)沒有收到答復(fù)，可在第一個通知發(fā)出后35日內(nèi)發(fā)出終止委托監(jiān)理合同的通知，合同即行終止。監(jiān)理方承擔(dān)違約責(zé)任。 11在施工期間，因監(jiān)理單位的過失發(fā)生重大質(zhì)量事故，監(jiān)理單位應(yīng)付給建設(shè)單位相當(dāng)，于質(zhì)量事故經(jīng)濟(jì)損失20的罰款。 問題 以上各條中有無不妥之處?怎樣才是正確的?,1第1條不妥。正確的應(yīng)是：設(shè)計變更的審批權(quán)在業(yè)主，任何設(shè)計變更須經(jīng)監(jiān)理單位審查后，報業(yè)主審查、批準(zhǔn)、同意后，再由監(jiān)理單位發(fā)布變更指令，實施變更。 2第2條正確。 3第3條不妥。正確的應(yīng)是：工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的質(zhì)量要求時，應(yīng)當(dāng)報告建設(shè)單位要求設(shè)計單位改正。 4第4條不妥。正確的應(yīng)是：監(jiān)理單位有實施工程項目質(zhì)量、進(jìn)度和投資三方面的監(jiān)督控制權(quán)。 5第5條不妥。正確的應(yīng)是：在監(jiān)理工作中，監(jiān)理單位在維護(hù)建設(shè)單位合法權(quán)益時，不損害承建單位的合法權(quán)益。 6第6條不妥。正確的應(yīng)是：監(jiān)理單位有審核索賠權(quán)，除非有專門約定外，索賠的批準(zhǔn)、確認(rèn)應(yīng)通過建設(shè)單位。 7第7條不妥。正確的應(yīng)是：在工程承包合同議定的工程價格范圍內(nèi)，監(jiān)理單位對工程進(jìn)度款的支付有審核簽認(rèn)權(quán)；未經(jīng)監(jiān)理單位簽字確認(rèn)，建設(shè)單位不支付工程進(jìn)度款。 8第8條正確。 9第9條正確。 10第10條正確。 11第11條不妥。正確的應(yīng)是：因監(jiān)理單位過失而造成了建設(shè)單位的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng) 向建設(shè)單位賠償。累計賠償總額不應(yīng)超過監(jiān)理報酬總額(除去稅金)。,第六章 建設(shè)工程施工合同管理,第一節(jié) 建設(shè)工程施工合同概述 一、建設(shè)工程施工合同的概念和特點 （一）合同標(biāo)的的特殊性 （二）合同履行期限的長期性 （三）合同內(nèi)容的復(fù)雜性 二、建設(shè)工作施工合同范本簡介 （一）合同范本的作用,（二）建設(shè)工程施工合同范本 1、施工合同范本的組成 （1）協(xié)議書 （2）通用條款 （3）專用條款 （4）附件 三、合同管理涉及的有關(guān)各方 （一）合同當(dāng)事人 1、發(fā)包人 2、承包人,（二）工程師 1、發(fā)包人委托的監(jiān)理 2、發(fā)包人派駐代表 3、工程師易人 四、建設(shè)行政主管部門及相關(guān)部門對施工合同的監(jiān)督管理 （一）建設(shè)行政主管機(jī)關(guān)對施工合同的監(jiān)督管理 1、頒布規(guī)章 2、批準(zhǔn)工程項目的建設(shè) 3、對建設(shè)活動實施監(jiān)督,（二）質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)對合同履行的監(jiān)督 1、對工程參建各方主體質(zhì)量行為的監(jiān)督 （1）對建設(shè)單位質(zhì)量行為的監(jiān)督 （2）對監(jiān)理單位質(zhì)量行為的監(jiān)督 （3）對施工單位質(zhì)量行為的監(jiān)督 2、對建設(shè)工程的實體質(zhì)量的監(jiān)督 （1）地基及基礎(chǔ)工程抽查的主要內(nèi)容 （2）主體結(jié)構(gòu)工程抽查的主要內(nèi)容 （3）竣工工程抽查的主要內(nèi)容,3、工程竣工驗收的監(jiān)督 （三）金融機(jī)構(gòu)對施工合同的管理,第二節(jié) 建設(shè)工程施工合同的訂立,一、工期和合同價格 （一）工期 （二）合同價款 1、合同約定的合同價款 2、追加合同價款 3、合同的計價方式 （1）固定合同價格 （2）可調(diào)價格合同 （3）成本加酬金合同,4、工程預(yù)付款的約定 5、支付工程進(jìn)度款的約定 二、對雙方有約束力的合同文件 （一）合同文件的組成 1、訂立合同時已形成的文件 2、合同履行過程中形成的文件 （二）對合同文件中矛盾或歧義的解釋 1、合同文件的優(yōu)先解釋次序 2、合同文件出現(xiàn)矛盾或歧義的處理程序,三、標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范 四、發(fā)包人和承包人的工作 （一）發(fā)包人的義務(wù) （二）承包人的義務(wù) 五、材料和設(shè)備的供應(yīng) 六、擔(dān)保和保險 （一）履行合同的擔(dān)保 （二）保險責(zé)任 七、解決合同爭議的方式,第三節(jié) 施工準(zhǔn)備階段的合同管理,一、施工圖紙 （一）發(fā)包人提供的圖紙 （二）承包人負(fù)責(zé)設(shè)計的圖紙 二、施工進(jìn)度計劃 三、雙方做好施工前的有關(guān)準(zhǔn)備工作,四、開工 （一）承包人要求的延期開工 （二）發(fā)包人原因的延期開工 五、工程的分包 六、支付工程預(yù)付款,第四節(jié) 施工過程的合同管理,一、對材料和設(shè)備的質(zhì)量控制 （一）材料設(shè)備的到貨檢驗 1、發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備 （1）發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備的現(xiàn)場接收 （2）材料設(shè)備接收后移交承包人保管 （3）發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備與約定不符時的處理 2、承包人采