勞動合同法.doc

第一章 勞動合同法概述第一節(jié) 勞動合同的概念和法律特征三、勞動合同的期限（二）無固定期限勞動合同 無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。ps.簽訂無固定期限勞動合同的法定情形1.雙方協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同2.用人單位應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同的具體情形：（1）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的。（2）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定退休年齡不足10年的。（3）連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第39條和第40條第1款、第2款規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。（違紀(jì)違法、不合格、患病、不能勝任工作） 視為無固定期限勞動合同的情形：用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。第三節(jié) 勞動合同法的適用范圍勞動者的兩個條件：1.年齡條件：年滿16周歲的公民（某些特定行業(yè) 文藝、體育和特種工藝單位）需要招收未滿16周歲人員，要得到國家有關(guān)部門批準(zhǔn)）2.勞動能力條件：勞動者必須具有勞動能力外國人、無國籍人員、港澳臺需要1.就業(yè)證 2.外國專家證+外國專家來華許可證第四節(jié) 勞動合同訂立原則平等自愿原則（法律地位平等）第二章 勞動合同的訂立勞動合同法生效條件：1.普遍：勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。2.特例：附期限、附條件或需審批的勞動合同。第三節(jié) 勞動合同的內(nèi)容和形式一、建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)簽訂書面勞動合同 用人單位簽訂勞動合同的時間主要有3種情形：1.先簽訂合同后用工。自用工之日起勞動合同生效2.用工的同時簽訂勞動合同。勞動合同隨即生效，勞動關(guān)系成立3.先用工后簽訂合同。用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)簽訂勞動合同，超過一個月，支付雙倍工資，補簽勞動合同。勞動合同的起點時間即為用工之日，不是補簽的時間。四、勞動合同的必備條款和約定條款（一）必備條款1.用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人。2.勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼。3.勞動合同期限。 4.工作內(nèi)容和工作地點。 5.工作時間和休息休假。6.勞動報酬。 7.社會保險。 8.勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護。9.法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。（二）約定條款1.試用期 2.培訓(xùn)（培訓(xùn)條款） 3.保守商業(yè)秘密 4.補充保險和福利待遇 5.其他事項第四節(jié) 試用期管理一、試用期約定規(guī)則（二）試用期只得約定一次（同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期）（三）不得約定試用期的情形：1.以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同2.勞動合同期限不滿三個月的3.非全日制ps：試用期不得解除三期（經(jīng)期、孕期、哺乳期）女職工（有過錯除外） 勞動者在試用期內(nèi)提前三天通知用人單位（解除勞動合同）二、試用期工資 勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。第五節(jié) 培訓(xùn)協(xié)議制度一、培訓(xùn)協(xié)議的簽訂條件： 雙方存在勞動合同二、培訓(xùn)協(xié)議確認(rèn)的權(quán)利義務(wù)：（一）服務(wù)期（自行約定時間）服務(wù)期是指用人單位提供專項培訓(xùn)費用，對勞動者進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，而由用人單位與勞動者雙方在勞動合同中或者在服務(wù)期協(xié)議里約定的勞動者必須為該用人單位提供勞動的期間。（二）如何處理服務(wù)期與合同期的不一致勞動合同期滿，但用人單位勞動者依照規(guī)定約定的服務(wù)期尚未到期的，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至服務(wù)期滿。（三）違約金及其支付勞動者在服務(wù)期內(nèi)解除勞動合同，不再履行勞動合同義務(wù)，要向用人單位支付違約金。違約金數(shù)額按雙方約定履行，但不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用這一法定的最高數(shù)額。勞動者違約時支付的違約金，不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用。eg.培訓(xùn)費用10萬元，約定服務(wù)期5年，每年分?jǐn)?萬元。如已經(jīng)履行三年，則違約金不得超過尚未履行的2年服務(wù)期所應(yīng)分?jǐn)偟?萬元培訓(xùn)費用。ps：無固定期限服務(wù)期按5年算第六節(jié) 保密和競業(yè)限制制度一、關(guān)于商業(yè)秘密保護和知識產(chǎn)權(quán)商業(yè)秘密的特點：1.不為公眾所知悉 2.能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性 3.經(jīng)權(quán)利人采取保密措施三、競業(yè)限制協(xié)議確認(rèn)的權(quán)利義務(wù)（一）競業(yè)限制人員競業(yè)限制義務(wù)主體是負(fù)有保密義務(wù)的勞動者。人員：用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員（二）競業(yè)限制經(jīng)濟補償是指用人單位與勞動者自行約定的（未約定不用支付）勞動者履行了競業(yè)限制義務(wù)，則以勞動者解除合同前一個月平均工資的30%，且不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。（五）競業(yè)限制范圍、地域和期限競業(yè)限制期限最長不得超過兩年。第七節(jié) 無效勞動合同的確認(rèn)和處理一、無效勞動合同的確認(rèn)1.以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的。2.用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的3.違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。第三章 勞動合同的履行和變更第一節(jié) 勞動合同的履行一、勞動合同應(yīng)當(dāng)全面履行1.全面履行。是指用人單位和勞動者應(yīng)當(dāng)按照約定的內(nèi)容、方式、期限，親自、正確、全部履行其承擔(dān)的義務(wù)。2.親自履行。對用人單位而言，除勞動派遣、合并分立等特殊情形外，必須親自履行報酬給付義務(wù)和其他附隨義務(wù)。3.協(xié)作履行。第二節(jié) 工資的法律保障一、工資的法律含義勞動者的以下勞動收入不屬于工資范圍：1.單位支付給勞動者個人的社會保險福利費用（喪葬撫恤救濟費、生活困難補助費等）2.勞動保護方面的費用（工作服、解毒劑、清涼飲料等）3.按規(guī)定未列入工資總額的各種勞動報酬及其他勞動收入（創(chuàng)造發(fā)明獎、稿費、講課費等）二、工資的形式1.計時工資2.計件工資（提成）3.獎金4.津貼和補貼5.延長工作時間等工資報酬6.特殊情況下支付的工資（社會活動）四、禁止克扣和無故拖欠勞動者工資（一）不得克扣勞動者工資克扣勞動者的工資不包括以下減發(fā)工資的情況：1.國家法律、法規(guī)中有明確規(guī)定的，如法院判決、裁定中要求代扣的撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費2.用人單位代扣代繳的個人所得稅和由勞動者個人負(fù)擔(dān)的各項社會保險費用3.用人單位依法制定并經(jīng)職代會批準(zhǔn)的廠規(guī)廠紀(jì)中有明確規(guī)定的4.企業(yè)工資總額與經(jīng)濟效益相聯(lián)系，經(jīng)濟效益下浮時，工資必須下浮的5.因勞動者請事假等相應(yīng)減發(fā)的工資等五、特殊情況下工資的支付（四）病假、事假工資病假工資不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%支付。事假期間、用人單位可以不支付工資。第三節(jié) 工作時間和休息休假月計薪日：（365-52x2）/12=21.75（每日工資）月考勤日：（365-52x2-11）/12=20.83（考勤）日工資=月工資收入/月計薪天數(shù)小時工資=月工資收入/（月計薪天數(shù)x8小時）二、工作時間的種類（一）標(biāo)準(zhǔn)工作日（每日8小時，每周40小時）（二）縮短工作日（礦山、井下、有毒有害等）（三）不定時工作日（不享受加班報酬）不定時工作日是指沒有固定工作時間限制的工作日。包括：企業(yè)的高級管理人員、外勤人員、推銷人員、部分值班人員；長途運輸人員、出租汽車司機、鐵路港口倉庫的部分裝卸人員以及因工作性質(zhì)特殊，需激動作業(yè)的職工。（四）綜合計算工作日綜合計算工作日是指用人單位根據(jù)生產(chǎn)和工作特點，分別采取以周、月、季、年為周期綜合計算勞動者工作時間的一種工時形式。包括：交通、鐵路、郵電、水運、航空等行業(yè)中因工作性質(zhì)特殊，需連續(xù)作業(yè)的職工；地質(zhì)及資源勘探、建筑、制糖、旅游等行業(yè)部分職工。ps：平均日工作時間和平均周工作時間與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間基本相同（有加班工資）3、 加班加點加班加點的條件和限制：每日不得超過1小時；因特殊原因需要延長工作時間的，每日不得超過3小時，每月不得超過36小時。5、 年休假制度（1） 享受年休假的條件： 勞動者連續(xù)工作滿12個月以上的，享受帶薪年休假（2） 年休假天數(shù)的規(guī)定： 職工累計工作滿1年不滿10年的，年休假5天； 滿10年不滿20年的，年休假10天；滿20年的，年休假15天。 職工新進用人單位且符合享受年休假待遇的，按照在本單位剩余日歷天數(shù)折算確定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。折算公式：（當(dāng)年度在本單位剩余日歷天數(shù)/365天）x職工本人全年應(yīng)當(dāng)享受的年休假天數(shù)第5節(jié) 勞動合同的變更1、 變更勞動合同的條件 變更勞動合同未采用書面形式，但已經(jīng)實際履行了口頭變更的勞動合同超過一個月，且變更后的勞動合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、國家政策以及公序良俗，當(dāng)事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的人民法院不予支持。第四章.勞動合同解除和終止勞動合同解除:1.雙方協(xié)商一致解除合同（指用人單位與勞動者在平等自愿的基礎(chǔ)上，互相協(xié)商，提前終止勞動合同效力的法律行為）2.勞動者單方解除合同的法定情形：勞動者提前通知解除勞動合同（提前30天，以書面形式，用人單位不承擔(dān)支付經(jīng)濟補償義務(wù)，試用期內(nèi)提前3天）用人單位違法，勞動者隨時解除勞動合同（未按勞動合同提供勞動保護或勞動條件，未及時足額支付勞動報酬，未依法繳納社會保險，單位制度違反法律法規(guī)損害勞動者權(quán)益，用人單位欺詐脅迫使勞動者違背意愿簽訂變更勞動合同致使合同無效，法律規(guī)定勞動者可解除合同的其他情形。勞動者不需要通知用人單位，用人單位支付經(jīng)濟賠償）用人單位違法，勞動者解除服務(wù)期合同，不需要支付違約金非常情況下，勞動者可以立即解除勞動合同，無須提前通知。3.用人單位單方解除合同的法定情形：勞動者有重大過失，用人單位可以解除勞動合同【即時辭退】（在試用期間被證明不符合條件，嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度，嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害，同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響或經(jīng)用人單位提出拒不改正，用欺詐脅迫手段使用人單位違背意愿簽訂更改勞動合同并使合同無效，勞動者依法被追究刑事責(zé)任。用人單位無需支付經(jīng)濟補償）勞動者無過失，用人單位可以解除勞動合同【預(yù)告辭退】（提前30天，以書面形式，或額外支付勞動者1個月工資；勞動者患病非因工受傷無法從事原工作和其他安排工作，勞動者無法勝任工作培訓(xùn)調(diào)整后也如此，因客觀情況勞動合同訂立發(fā)生改變就變更合同上兩者協(xié)商未能達(dá)成協(xié)議）4.用人單位不得解除合同的情形：從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或疑似職業(yè)病病人在診斷或醫(yī)學(xué)觀察期在本單位患職業(yè)病或因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或部分喪失勞動能力患病或非因工負(fù)傷在規(guī)定醫(yī)療期內(nèi)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足5年法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形勞動合同終止：合同終止條件：勞動合同期滿勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇（國家規(guī)定的企業(yè)職工退休年齡男60周歲，女工人50周歲，女干部55周歲）勞動者死亡，或被人民法院宣告死亡或宣告失蹤用人單位被依法宣告破產(chǎn)用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或用人單位決定提前解散法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形用人單位向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)那樾危阂蛴萌藛挝贿`法致使勞動者解除合同用人單位提出解除勞動合同，并與勞動者協(xié)商一致解除無過失原因解除勞動合同經(jīng)濟性裁員解除勞動合同勞動合同期滿，用人單位不續(xù)簽合同或降低條件簽訂合同用人單位主體資格消失以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同終止勞務(wù)派遣合同解除或者終止法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形經(jīng)濟補償計算方式：經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。6個月以上不滿1年的，按1年計算；不滿6個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。ps（工資指勞動者在勞動合同解除或終止前12個月的平均工資）經(jīng)濟補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)：以勞動者在本單位的工作年限和月工資為基數(shù)，工作每滿1年補償1個月工資。經(jīng)濟補償=工作年限X月工資經(jīng)濟補償?shù)姆忭斁€：對勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市上年度職工月平均工資3倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資的3倍數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^12年。經(jīng)濟補償金=工作年限X當(dāng)?shù)厣夏甓嚷毠ぴ缕骄?工資3倍（經(jīng)濟補償金按應(yīng)發(fā)工資算）勞動合同解除終止，單位有義務(wù)出具證明（開具證明時間，解除終止合同的證明應(yīng)當(dāng)在勞動合同解除或者終止的同時開具采用書面形式，以便登記或存檔用人單位出具的終止、解除勞動合同的證明應(yīng)該寫明勞動合同期限、終止或者解除的日期、工作崗位、在本單位的工作年限）第5章 勞務(wù)派遣和非全日制用工第1節(jié) 勞務(wù)派遣勞務(wù)派遣涉及派遣機構(gòu)、勞動者和接收單位（實際用工單位）三方之間的關(guān)系。（人力資源機構(gòu)） 勞務(wù)派遣協(xié)議用人單位 用工單位 勞動合同 勞動者勞務(wù)派遣單位必須具有合法資質(zhì)：1. 注冊資本不得少于人民幣200萬元2. 有與開展業(yè)務(wù)相適應(yīng)的經(jīng)營場所和設(shè)施3. 有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)派遣管理制度4. 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限書面勞動合同，且只能約定一次試用期。用工單位在勞務(wù)派遣中的義務(wù)：1. 執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護2. 告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬3. 支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇4. 對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必須的培訓(xùn)（特殊培訓(xùn)）5. 連續(xù)用工的，實行正常的工資調(diào)整機制6. 用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人位非全日制用工：指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過4小時，每周工作時間累計不超過24小時的用工形式。非全日制用工具有3個特征：以小時計酬為主，但不局限于以小時計酬勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過4小時每周工作時間累計不超過24小時非全日制用工的特點：1可以訂立口頭協(xié)議2.可以形成兩個以上勞動關(guān)系3.不得約定試用期4.用人單位可以隨時終止合同，且無須向勞動者支付經(jīng)濟補償5.工資的最長支付周期不得超過15天勞動法的淵源：（會背）1. 憲法 2.法律 3.勞動行政法規(guī) 4.地方性法規(guī) 5.行政規(guī)章 6.法律解釋 7.國際勞工公約勞動法上的“勞動”：是基于合同上的義務(wù)，在從屬關(guān)系中，所從事的職業(yè)上有償?shù)牟僮?。（不包括義務(wù)勞動、公益勞動、無償勞動，也不包括資本收入）事實勞動關(guān)系：指用人單位除了非全日制用工形式之外，無書面勞動合同，或無有效書面勞動合同而形成的勞動法律關(guān)系。判定：勞動者為用人單位提供勞動 接受用人單位的管理、遵守用人單位內(nèi)部勞動規(guī)則 獲得用人單位支付的勞動報酬補充：工資憑證、社保繳納憑證 工作證、工作服 考勤記錄 報名登記表 其他勞動者證言勞務(wù)關(guān)系和勞動關(guān)系的區(qū)別：1. 產(chǎn)生的依據(jù)不同。勞動關(guān)系是基于用人單位與勞動者之間生產(chǎn)要素的結(jié)合而產(chǎn)生的關(guān)系；勞務(wù)關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)是雙方的約定（社會分工）2. 主體資格不同。勞動關(guān)系存在特定性，只能在自然人和用人單位之間發(fā)生；勞務(wù)關(guān)系不具有特定性。3. 主體性質(zhì)及其關(guān)系不同。勞動關(guān)系主體之間存在財產(chǎn)關(guān)系，即勞動給付與工資的交換，還存在人身關(guān)系，即行政隸屬關(guān)系，管理和被管理，服從和被服從關(guān)系；勞務(wù)關(guān)系主體之間只存在財產(chǎn)關(guān)系，即經(jīng)濟關(guān)系，無從屬性，不存在行政隸屬。4. 運用的法律不同。勞動關(guān)系適用勞動法調(diào)整，勞務(wù)關(guān)系由民法調(diào)整。5. 當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)上有系統(tǒng)區(qū)別6. 勞動條件的提供方式不同7. 糾紛的處理方式不同。勞動關(guān)系產(chǎn)生的爭議，仲裁是必經(jīng)程序，是訴訟的前置程序；勞務(wù)關(guān)系產(chǎn)生的糾紛，仲裁或訴訟都可以。8. 履行合同中的傷亡事故處理不同。勞動關(guān)系中，實施無過錯原則，不分責(zé)任來源；在勞務(wù)關(guān)系中則由過錯方承擔(dān)賠償責(zé)任。勞務(wù)派遣發(fā)展現(xiàn)狀：1.地區(qū)情況：東部地區(qū)勞務(wù)派遣發(fā)展較快、規(guī)模較大。2.行業(yè)情況：采用勞務(wù)派遣型工作安排的行業(yè)主要是服務(wù)業(yè)、制造業(yè)和建筑業(yè)，如電信、銀行、飯店、醫(yī)院、郵政、電力、鐵路運輸?shù)?.企業(yè)情況：勞務(wù)派遣特別受到外資企業(yè)、優(yōu)勢企業(yè)和國有大企業(yè)的歡迎。4.從業(yè)人員情況：勞務(wù)派遣的從業(yè)人員以城市外來勞動力、大中專畢業(yè)生、企業(yè)下崗分流人員以及專門人才為主。5.職業(yè)情況：勞務(wù)派遣的職業(yè)主要有鐘點工、秘書、話務(wù)員、銷售人員、廣告創(chuàng)意、法律顧問等。6.經(jīng)營單位情況：主要是勞動部門下屬的職業(yè)介紹中心、企業(yè)再就業(yè)服務(wù)中心轉(zhuǎn)制而成的勞務(wù)派遣公司等。問題：1.工資支付不透明。由于勞務(wù)派遣工的勞動關(guān)系和工作崗位分屬兩家，出現(xiàn)部分勞務(wù)型企業(yè)及用人單位隨意克扣工資，不按月發(fā)放工資、不按規(guī)定結(jié)付加班工資等情況，勞動者的權(quán)益受侵害后責(zé)任主體不明確。2.社會保險不參加。根據(jù)法律的規(guī)定用人單位應(yīng)當(dāng)在員工入職三十日內(nèi)為員工繳納社保，但是有的用人單位利用勞務(wù)派遣用人形式，逃避社會保險義務(wù)，而勞務(wù)型公司又不為勞務(wù)人員辦理參保手續(xù)，不繳納社保費，或者是讓勞務(wù)人員自己承擔(dān)繳納全部的社保費。3.工作時間不規(guī)范。勞務(wù)派遣人員的上班時間要按用工企業(yè)的上班時間工作這個是正常，但有的用工企業(yè)對勞務(wù)人員任意安排加班加點，工作時間大大超過國家規(guī)定，并且不按規(guī)定支付加班工資，還把違章責(zé)任推卸給勞務(wù)型企業(yè)，勞務(wù)型企業(yè)與用人單位維持勞務(wù)派遣關(guān)系，不敢給