論胎兒的民事利益保護.doc

中國人民公安大學成人高等教育 畢業(yè)論文 題 目 論胎兒的民事利益保護 學生姓名 鍵入姓名 學號 鍵入學號 東莞 函授站 指導教師 鍵入 繼續(xù)教育學院制 中國人民公安大學 成人高等教育本科畢業(yè)論文 I I 論論胎胎兒兒的的民民事事利利益益保保護護 摘 要：本文主要以三個方面陳述對胎兒民事利益保護的問題。第一個方面首先是明確胎兒的概 念，使執(zhí)法者在執(zhí)法時必須有個明確的概念，提倡新時代必須有新觀點。第二個方面是對胎兒民事利 益理論分析，由兩個方面陳述，分別提出民法保護胎兒利益的理論依據(jù)和對胎兒民事利益三種立法體 制，使人們更加了解如今的立法狀況和各個觀點。第三個方面就是從歷史和未來談?wù)剬μ好袷吕?保護，敘述了成因，必要性，難點和最后的立法點來敘述，使人們更能了解從前的困難跟之后會面對 的狀況 關(guān)鍵詞：胎兒；民事立法保護；利益；權(quán)利 中國人民公安大學 成人高等教育本科畢業(yè)論文 I II I 目 錄 一、引言1 二、對胎兒概念的界定1 三、對胎兒民事利益理論分析2 （一）民法保護胎兒利益的理論依據(jù)2 （二）對胎兒民事利益三種立法體制3 四、我國胎兒民事利益保護重建4 （一）我國胎兒民事利益保護不足的成 因4 （二）我國胎兒民事利益保護必要性5 （三）我國胎兒民事利益保護難點5 （四）論我國胎兒民事利益保護重建6 五、結(jié)論7 致 謝8 參考文獻9 附 錄.10 中國人民公安大學 成人高等教育本科畢業(yè)論文 1 1 一、引言 對人的權(quán)利的保護是法律永恒不變的話題， 一般來說，各國對自然人的保護基 本上是逐漸地全面，越來越系統(tǒng)，越來越細致完善，但是對胎兒的保護就顯得越來 越零散了。在現(xiàn)在社會上，各種對胎兒利益侵犯的問題層出不窮，正是因為胎兒沒 有完全成為“人”，因此未出生的胎兒就顯得無助了，這正是因為對胎兒的保護民 法不完善。這明顯對現(xiàn)在提倡注重人權(quán)的主題不適合。就此而言，各國都有不同的 爭議結(jié)果，因此在司法實踐中造成很多進退兩難的問題，導致法官難以判案，當法 官依法判案，就不能保護胎兒的合法權(quán)益 ; 法官去維護胎兒權(quán)益，卻無法律依據(jù)， 造成司法混亂的局面。因此為了切實維護胎兒的合法權(quán)益，我國應(yīng)當逐漸完善胎兒 權(quán)利保護的立法，實現(xiàn)真正的公平正義，讓那些未出生的胎兒爭取屬于他們的利益。 因此，筆者希望通過本文寫作，對胎兒保護問題有更深的認識，并能引起大家對此 問題的廣泛關(guān)注。 二、對胎兒概念的界定 隨著現(xiàn)在社會的發(fā)展，尤其是生物學中胚胎干細胞和如今醫(yī)術(shù)的不斷進步。再加上 環(huán)境的影響，對胎兒的保護問題日益嚴重。但是，首先呈現(xiàn)給我們的概念是什么呢？正是 “什么是胎兒”，對此，我國法律沒有明確規(guī)定胎兒的概念，理論定義也不同。因此筆 者翻閱了多本書，基本解釋如下：受精卵的發(fā)育，最初二周稱孕卵 ;以后各種器官逐漸形 成，稱胚胎;六周后胚胎呈現(xiàn)人的形態(tài)，八周后稱胎兒。胎兒在子宮內(nèi)的生理活動所需要 的氧和營養(yǎng)物質(zhì)以及體內(nèi)排出的代謝產(chǎn)物，均通過臍帶和胎盤血液循環(huán)與母體血液中的 物質(zhì)利益相互交換1。這個定義跟醫(yī)學的定義差不多相同，這也是表明第八周后才能正式 中國人民公安大學 成人高等教育本科畢業(yè)論文 2 2 理解為胎兒，依筆者看來，這樣的定義有所不妥，原因有二：第一是開始懷孕的八周是未 出生者最為脆弱的八周，這段時間的利益不能是空白，因為這段時候是他最需要保護 的時 間。就拿繼承法來說，剛懷孕一個月的婦女其丈夫發(fā)生意外后，未出生的他不 能繼承 財產(chǎn)。這明顯就是與 繼承法意思相違背，這也明顯影響到其出生后的利益。第二是 很難界定時間點，醫(yī)學儀器只能判斷大概的發(fā)育情況，很難確定確實的時間，假如上述 案件發(fā)生在在臨界點第八周，醫(yī)學上就只能大致判斷，不能完全確定時，我們必須作出 決定。因此在民法上不能接受醫(yī)學上的觀點。因此，筆者非常贊同臺灣法學家胡長清先 生的觀點:“胎兒者，在母體內(nèi)之兒也。即自受胎之時起，至出生完成之時止，謂之胎兒。 11”胡長清先生此話這明顯就一語中的，他擺脫了從前學科的束縛，點明了法律中保護 的胎兒，正是保護從精子與卵子結(jié)合那一時刻起到出生這段時間的未出生者。這包含了 整個孕育在母體內(nèi)的生命發(fā)育的階段的概念是 十分有創(chuàng)新性的，明確地去保護胎兒的利益 。 因此筆者也非常贊同此觀點。既然想到了第八周以前的時間，我們也可以想想出生后的 時間，正如放射性物質(zhì)對胎兒的損害，這或許在其后代中表現(xiàn)出來，因此，我們可以想 象如今立法對胎兒的保護實在是少只有少啊，因此 只能說這條路是任重而道遠，更是需要 我們一起去逐漸完善，逐漸增強 對胎兒的保護。 三、對胎兒民事利益理論分析 （一）民法保護胎兒利益的理論依據(jù) 1、人生權(quán)延伸保護說 1 辭海中的解釋 1 胡長清著:中國民法總論，中國政法大學出版社， 1997 年版，第52 頁 中國人民公安大學 成人高等教育本科畢業(yè)論文 3 3 這是我國學者楊立新教授提出的觀點，這也是筆者比較贊同的觀點，即法律在保護 民 事主體人身權(quán)的同時，對于其在誕生前或死亡之后的人身法益，也應(yīng)該得到相應(yīng)的保 護， 正是因為這樣的保護，才能更充分地使用我們的人權(quán)，維護人的統(tǒng)一。 2、生命法益保護說 這是德國學者planck 提出的觀點，這提倡的是敬畏自然，我們的生命先于法律存在， 任何人不得剝奪。這樣的觀點弊端在于是建立在自然上，沒有什么科學根據(jù)，也不能說 明何時開始與結(jié)束。 3、權(quán)利能力說 這是從各國尋找相應(yīng)的法律去捍衛(wèi)胎兒的權(quán)利。但是弊端在于過分地被概念 束縛2， 會在某些問題推理上線的無從下手，最終導致原地踏步，無法前進。雖然出發(fā)點是比較 好的，但是如今立法的不完整會導致他們無能為力，最終不得不放棄。 （二）對胎兒民事利益三種立法體制： 1、絕對不保護主義 絕對主義主張?zhí)翰痪哂忻袷聶?quán)利能力，主張?zhí)簺]有民事主體資格。當受到損害 時沒有索償權(quán)。我國的 民法通則正是這樣規(guī)定，贊同者就是他們因為他們認為胎兒 沒有成為真正的自然人，所以不會有相應(yīng)自然人的權(quán)利，除此之外他們還認為權(quán)利跟義 務(wù)是同時存在，因為胎兒沒有履行義務(wù)，所以不能享有權(quán)利。這樣不創(chuàng)新的觀點完全忽 視了胎兒的利益，所以很少國家會采用。 2、部分保護主義 部分保護主義在總體上是不承認胎兒具有民事權(quán)利，但是在部分情況下有例外。部 分保護主義作為絕對不保護主義跟完全保護主義的中間選擇，必然有其合理性，而且如 今成為一種主流的立法方式，很多西方國家都在采用這種保護主義立法，如法國，德國 等，但個別保護主義采取列舉的方式來保護胎兒的利益終究始終不能完完全全地保護胎 中國人民公安大學 成人高等教育本科畢業(yè)論文 4 4 兒的利益，所以這樣的保護是比較局限的，只能治標不治本，不能從根本上解決源頭導致 的問題。 3、完全保護主義 完全保護主義就是把胎兒還在母體腹中時，視為他已經(jīng)出生，不是屬于母體中一部 分，而是一個新的自然人看待，如我國臺灣地區(qū)民法典第 7 條也規(guī)定：“胎兒以將來非死 產(chǎn)者為限，關(guān)于其個人利益之保護，視為既已出生。 1” 其實不難看出，第一種說法實在是不適宜胎兒的發(fā)展與成長，后兩者是比較適合現(xiàn) 在社會的潮流的，但是他們都有優(yōu)缺點的。因此我們應(yīng)該廣泛吸收學者先進的立法建議， 解除陳舊的思想束縛的枷鎖，賦予胎兒民事權(quán)利能力，強化對胎兒利益的民事立法保護， 使胎兒得到更好的保護。 四、我國胎兒民事利益保護重建 （一）.我國胎兒民事利益保護不足的成因 追溯歷史，以前未立法保護原因有以下三個方面，第一是以前這樣的案例較為稀少， 導致對此類案件關(guān)注得太少，最終導致立法的力度還是不足，部分學者跟立法者對此類 問題是心有余而力不足，導致立法一拖再拖。第二是立法主要參照部分絕對主義國家， 不承認胎兒具有的完全或部分民事權(quán)利。第三是政策的發(fā)布與人性的沖突， 20 世紀70 年 代我國實施計劃生育政策，很多家庭具有重男輕女的思想，很多家庭都希望自己能生男 孩，當時就去照X 光，便有了墮胎的行為，假如當時立法，即胎兒具有生命權(quán)，墮胎這 一行為無異于殺人，其阻力之大是無法想象的，更何況當時的醫(yī)療水平難以定奪其損害 1 我國臺灣地區(qū)民法典第七條規(guī)定 中國人民公安大學 成人高等教育本科畢業(yè)論文 5 5 結(jié)果的原因，因此可能會發(fā)生大量的冤假案件，難以達到想象中的結(jié)果。這就導致了我國 胎兒民事利益保護不足。 （二）.我國胎兒民事利益保護必要性 從胎兒與其父母的角度來看，這確確實實保護了他們的權(quán)利，人是一個連續(xù)發(fā)展的 過程，在這個過程中無論哪一個一個過程受到損害，都對其發(fā)展構(gòu)成傷害。但是需要強 調(diào)一點就是胎兒的利益跟母親的利益不是同一概念，如果只是將胎兒看作母體的一部分 去判案時，這不能完全做到保護孩子的利益，更能是部分不良分子有法律漏洞可走。 從法律的進步性來看，這也是我們社會進步的需要，是法制進步的體現(xiàn)。正是因為 之前這樣的案例比較少，關(guān)注力度較少，導致立法力度不足。而如今依筆者看來，加強 胎兒的民法利益保護已經(jīng)成為各國立法的總體趨勢，我國法律發(fā)展到現(xiàn)在，正是因為因 引用了很多先進的成果，用前人的例子去逐漸完備法律，法律的主旨就是以公平公正公 開為目標，保護自然人的利益，尤其是弱勢群體的利益，因此我們必須重視胎兒民事利 益保護。 （三）.我國胎兒民事利益保護難點 第一個難點莫過于立法不足了，如今我國胎兒民事利益保護只有在 繼承法第28 條規(guī)定：“遺產(chǎn)分割時，應(yīng)保留兒的應(yīng)繼承的份額。胎兒出生時是死體的，保留的份額 按照法定繼承辦理。 ” 因此在司法實踐中造成很多進退兩難的問題，導致法官難以判案， 當法官依法判案，就不能保護胎兒的合法權(quán)益 ; 法官去維護胎兒權(quán)益，卻無法律依據(jù)，造 成司法混亂的局面。 第二點就是侵權(quán)者行為是否對胎兒造成損害這樣的因果關(guān)系難以確定，假如不能準 確確定加害行為對胎兒是否造成損害時，無論對原告還是被告都是不公平的，因為原告 可以利用這個法律漏洞隨意 “誣陷”他人，被告就可以以不確定時候造成損害的理由辯 中國人民公安大學 成人高等教育本科畢業(yè)論文 6 6 護，這樣的保護就只是空中樓閣，可遠觀不可實現(xiàn)，無任何意義可言，不過這個過程是漫 長的，只有我們先把立法這個過程做好了，才能逐漸實現(xiàn)細節(jié)問題。 第三點就是社會的輿論，正如以前的立法一樣，胎兒時候具有生命權(quán)是每個人都關(guān) 注的問題，假如說胎兒具有生命權(quán)，這無疑是跟我國計劃生育生育政策沖突，并且墮胎 就不僅僅是墮胎了，就是殺人罪了。這里必須注意，因為這個問題十分復雜，計劃生育 是國策，國策寫入了憲法，憲法高于一切法律，從這個角度來看，實在不應(yīng)該賦予胎兒 生命權(quán)。也并非不賦予胎兒的生命權(quán)就不能保護其民法利益，在法律上我們依然可以完 善其保護制度。 （四）.論我國胎兒民事利益保護重建 第一就是改絕對主義為附有部分條件的的總體保護主義，這里的附有部分條件舉例 就是不賦予胎兒生命權(quán)，并且有受出生是否活體限制。就我們所知道的總體保護主義就 是胎兒在出生前就具有相應(yīng)的民事權(quán)利。而這個限制就是當胎兒出生是死體時，其享有 的民事權(quán)利就不曾存在。因為每一個自然人都會經(jīng)過胎兒這個過程，就是經(jīng)過受孕這個 原始狀態(tài)才能具備人的某些特征而變成一個完整的自然人。主觀地認為胎兒在出生前是 不存在的，所以他的權(quán)利不存在這樣的觀點是毫無根據(jù)的。因此，只有從受孕就開始賦 予胎兒民事權(quán)利才能更好地保證胎兒的出生。 第二就是部分人提出的義務(wù)權(quán)利統(tǒng)一論 由上一點可知道，胎兒在出生前就取得了民事權(quán)利能力，具備民事主體資格，享有 民事權(quán)利。部分人就提出權(quán)利義務(wù)統(tǒng)一論來反駁，他們認為既然胎兒是一個 “人”，他必 定要有履行義務(wù)才能享受權(quán)利，因為權(quán)利義務(wù)在法律上是統(tǒng)一的，不可分割的，但胎兒 在腹中不能履行其相應(yīng)的義務(wù)，所以他的權(quán)利就不復存在，賦予其民事權(quán)利就會導致不 公平。依筆者看來，每個人都會經(jīng)過這個時期，只有經(jīng)過這個時期出生后才能更好地履 行其義務(wù)，這好比與國家借給我們每個人的賬，只有我們順利出生才能更好地償還。除 此以外，胎兒在腹中享受的權(quán)力遠遠少于自然人的權(quán)利，其次，民事行為能力主要是權(quán) 中國人民公安大學 成人高等教育本科畢業(yè)論文 7 7 利性質(zhì)而并非義務(wù)性質(zhì)，不僅這樣，權(quán)利和義務(wù)在大多數(shù)時候是對等的，也會有部分時候 不對等。最后，胎兒享有的民事權(quán)利并非都不包括民事義務(wù)，就繼承來說，假如胎兒 父親 承諾撫養(yǎng)隔壁家兒童，當父親不幸去世，胎兒是有權(quán)利去繼承父親的財產(chǎn)，但他同 時要承 擔撫養(yǎng)隔壁家兒童這個義務(wù)。假如胎兒不放棄繼承權(quán)，他就必須接受其父親留下來的權(quán) 利與義務(wù)。因此，胎兒享有的民事權(quán)利和承擔的民事義務(wù)是可以并存的，并不是只享有 民事權(quán)利而不承擔任何民事義務(wù)。 第三胎兒在腹中受到傷害應(yīng)該享受損害賠償請求權(quán)。如今很多時候，胎兒受到損害 時只能按損害母親利益而索償。這個的判決對胎兒十分不利，因為在正常情況下胎兒在 出生后必定成為自然人，屬于同一個實體。所以在判決時應(yīng)該充分考慮，應(yīng)該從人的健 康權(quán)的角度去考慮了。除此之外，還有很多權(quán)利也是必須考慮在內(nèi)的，所以說在這條路 上必須嚴謹去定制，做到保證每個人的利益，體現(xiàn)出法律的公平。 五、結(jié)論 在筆者寫這篇文章的時候參考過很多人的意見，每個人都有他自己的看法，無論是 專業(yè)還是帶有少許偏心的，我國民事法律對于胎兒權(quán)利的保護十分欠缺，在司法實踐中 造成很多無法解決的難題，寫這篇文章的主要目的是引起大家對胎兒民事利益的重視， 得到大家的議論，使各位專家可以一起研究出符合我國國情的一部關(guān)注胎兒發(fā)展的法律， 如今外國已經(jīng)逐漸開始重視胎兒的發(fā)展，給胎兒一個良好的發(fā)展環(huán)境，俗話說，少年強 則中國強，但是只有在胎兒時期給到一個很好的保護，他們才能成為一個強少年。除此 之外，筆者提倡的就是能力責任說，即是能力越大，承受的責任越大。胎兒在腹中生存， 就決定了他只能享受到部分的權(quán)利，更何況他更是弱勢群體中的一員。于是很多人就會 調(diào)侃說我也想做一個