個人合伙法律講座.ppt

1、個人合伙法律講座,LOGO,目錄,二、合伙的概念,一、個人合伙的概念,在我國現(xiàn)行民商立法上，合伙包括：,一、個人合伙的概念,個人合伙？,合伙企業(yè)？,一、合伙的概念,（一）個人合伙 根據(jù)民法通則第三十條的規(guī)定“個人合伙是指兩個以上的自然人按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術等，共同經(jīng)營，共同勞動”。,一、合伙的概念,（二）合伙企業(yè) 合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照中華人民共和國合伙企業(yè)法在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。,案 例,小王向和朋友一起合伙搞養(yǎng)殖，那么小王不能以下列哪種方式出資呢？,勞務,私家車,保單上的保額,現(xiàn)金,一、個人合伙的概念,Question: 請舉出幾個生活

2、中常見的合伙的例子,二、合伙人出資和合伙財產(chǎn),二、合伙人出資和合伙財產(chǎn),（一）合伙人的出資方式 合伙人的出資是合伙企業(yè)進行業(yè)務活動的物質基礎。民法通則第三十條規(guī)定，“合伙人可以出資金和實物，也可以提供技術等。在有些國家和地區(qū)還可以是提供勞務和商業(yè)信譽。合伙人出資的義務，應在合同中明確規(guī)定”。,二、合伙人出資和合伙財產(chǎn),（二）合伙財產(chǎn) 1、合伙財產(chǎn)的構成 合伙財產(chǎn)是由合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)所構成的一切財產(chǎn)、權利和利益，它既包括合伙人的最初出資，也包括在合伙的經(jīng)營期間所取得的盈利和利息所構成。,二、合伙人出資和合伙財產(chǎn),（二）合伙財產(chǎn) 2、合伙財產(chǎn)的法律性質 各個國家和地區(qū)的合伙法一般規(guī)定，合伙財產(chǎn)

3、為合伙人共同共有財產(chǎn),二、合伙人出資和合伙財產(chǎn),（二）合伙人的財產(chǎn) 3、合伙人的財產(chǎn)份額 在合伙關系中，全體合伙人應當作為一個整體共同管理和使用合伙財產(chǎn)。 同時各合伙人又要按其出資比例享有一定的財產(chǎn)份額。 合伙的共有財產(chǎn)形成后，合伙人的財產(chǎn)份額就決定其取得盈余和承擔虧損的比例，以及合伙終止時分割財產(chǎn)的比例，進而形成一種隨合伙經(jīng)營狀況會不斷變動的財產(chǎn)權利和義務。,二、合伙人出資和合伙財產(chǎn),（三）個人合伙的成立過程：,第一、合伙人應當對出資數(shù)額、盈余分配、債務承擔、入伙、退伙、合伙終止等事項，訂立書面協(xié)議。,第二、個人合伙可以起字號，依法辦理工商登記，在核準登記的經(jīng)營范圍內從事經(jīng)營活動。,第三、當

4、事人之間沒有書面合伙協(xié)議，又未經(jīng)工商行政管理部門核準登記，但具備合伙的其他條件，又有兩個以上無利害關系人證明有口頭協(xié)議的，應當認定為合伙關系成立。,三、合伙企業(yè)的債務承擔與利潤分配,三、合伙的債務承擔與利潤分配,債務承擔 合伙債務，是指于合伙關系存續(xù)期間，合伙以其字號或全體合伙人的名義，在與第三人發(fā)生 的民事法律關系中所承擔的債務。,三、合伙的債務承擔與利潤分配,承擔合伙債務的主體是合伙組織，履行債務的擔?；虺袚鷤鶆盏呢敭a(chǎn)應以合伙的共有財產(chǎn)和各合伙人的個人財產(chǎn)為限。合伙人都應以自己的全部財產(chǎn)承擔債務的清償責任，即合伙人對合伙債務承擔連帶的無限責任。,三、合伙的債務承擔與利潤分配,合伙人的分類與

5、債務承擔 在個人合伙合伙組織中，所有合伙人都是普通合伙人 而根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定：合伙企業(yè)中合伙人分為,普通合伙人,有限合伙人,三、合伙的債務承擔與利潤分配,普通合伙人 根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定“普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任”,三、合伙的債務承擔與利潤分配,有限合伙人 有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。,三、合伙的債務承擔與利潤分配,注意,在個人合伙中合伙債務的承擔有兩個要點： 個人合伙中不存在有限合伙人 個人合伙中的所有合伙人均對合伙債務承擔無限連帶責任,三

6、、合伙的債務承擔與利潤分配,Question: 普通合伙人與有限合伙人之間的區(qū)別？,三、合伙的債務承擔與利潤分配,利潤的分配問題 合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。,三、合伙的債務承擔與利潤分配,也就是說合伙企業(yè)的利潤分配原則是： 有約定從約定，無約定應協(xié)商。 協(xié)商不成依照出資比例分配。 出資比例不明則平均分配。,案例,甲、乙、丙三人成立一家普通合伙企業(yè)，甲出資5萬，乙出資3萬，丙出資2萬，三人簽訂了合伙協(xié)議，約定甲是合伙企業(yè)事務的執(zhí)

7、行人，但在合伙協(xié)議中卻沒有約定企業(yè)的利潤和虧損如何負擔。經(jīng)營1年后，由于乙提供錯誤的商業(yè)情報致使企業(yè)發(fā)生虧損5萬元。那么這筆五萬元的虧損應當由誰來承擔呢？,四、合伙的內部關系,四、合伙的內部關系,（一）合伙經(jīng)營事務的執(zhí)行 合伙的一個重要特點是合伙人共同管理、共同經(jīng)營。合伙是在合伙人協(xié)商一致基礎上建立的聯(lián)合體，所以合伙人對合伙的內部事務享有充分的民主權利。,四、合伙的內部關系,民法通則第34條規(guī)定： 個人合伙的經(jīng)營活動，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權利。合伙人可以推 舉負責人。合伙負責人和其他人員的經(jīng)營活動，由全體合伙人承擔民事責任。,四、合伙的內部關系,（二）合伙內部的損益分配 合伙

8、內部的損益分配，直接關系到各合伙人的切身利益，所以其分配方法應當在合伙協(xié)議中明確規(guī)定。通常情況下，各合伙人應按其在合伙中出資份額的比例分享盈利和分擔虧損；在有合同約定時，應按約定的辦法進行分配。,四、合伙的內部關系,（三）合伙份額的轉讓 根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。,四、合伙的內部關系,（三）合伙份額的轉讓 合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。,四、合伙的內部關系,（三）合伙份額的轉讓 合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，

9、其他合伙人有優(yōu)先購買權；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外,五、退伙和入伙,五、退伙和入伙,(一)退伙 所謂退伙，是指合伙人與其他合伙人脫離合伙關系，喪失合伙人的資格。合伙是因合伙人的彼此信任而成立的，所以法律和合同應允許合伙人自愿退伙。,五、退伙和入伙,退伙分為,約定退伙,法定退伙（又稱當然退伙）,五、退伙和入伙,約定退伙是指出于合伙人基于合伙協(xié)議的約定的退伙，原則上只要滿足了合伙協(xié)議上的退伙條件，合伙人就可以退伙。,五、退伙和入伙,法定退伙是指并非基于合伙人本人的意思，而是根據(jù)法律規(guī)定條件的當然退伙。,五、退伙和入伙,法定退伙的條件主要有：,五、退伙和入伙,退伙的后果： 個別合伙人退伙并不影響合

10、伙的繼續(xù)經(jīng)營。當然，如果合伙人退伙之后，合伙僅剩下一人時合伙關系即應終止 。 合伙人退伙必然涉及合伙財產(chǎn)的清算問題,五、退伙和入伙,部分合伙人退伙時的清算應以退伙時的財產(chǎn)狀況為準，如果合伙事務尚未了結的，應以后了結時計算,五、退伙和入伙,在返還出資及損益分配方面，除法律有特別規(guī)定外，返還退伙人的出資份額，不問其出資的種類，應以合伙的現(xiàn)金抵還，不得請求返還生產(chǎn)資料或其他固定資產(chǎn)。,五、退伙和入伙,退伙人的損益分配，應以當時合伙財產(chǎn)減除合伙債務之后剩余為限，如果合伙財產(chǎn)不足清償合伙債務時，退伙人也應分擔其損失；,五、退伙和入伙,在分擔合伙債務的責任方面，合伙人退伙后，對于退伙前的合伙的債務仍應負責

11、。,案例,合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權的繼承人，依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人同意，何時起取得該合伙企業(yè)的合伙人資格呢？,合伙企業(yè)法第51條： “合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權的繼承人，依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人同意，從繼承開始之日起，即取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。合法繼承人不愿意成為該合伙企業(yè)的合伙人的，合伙企業(yè)應退還其依法繼承的財產(chǎn)份額。合法繼承人為未成年人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以在其未成年時由監(jiān)護人代行其權利?！?五、退伙和入伙,(二)入伙 所謂入伙，是指合伙成立后，第三人

12、加入合伙并取得合伙人的資格。第三人入伙應當以接受 原合伙合同的基本內容為前提，并經(jīng)全體合伙人的一致同意，簽訂入伙合同成為新的合伙人 。,五、退伙和入伙,新合伙人與其他合伙人享有一致的權利和義務，按其各自出資的比例獲取盈余和負擔虧損，并共享合伙現(xiàn)存的全部債權。同時，新合伙人也應與其他合伙人一起對合伙原有的債務承擔連帶責任。,案 例,楊某、李某、張某合伙經(jīng)營服裝生意，后古某申請入伙，當時合伙企業(yè)負債20萬元。入伙后，合伙企業(yè)繼續(xù)虧損，古某遂申請退伙，獲同意。古某退伙時，合伙企業(yè)已負債50萬元，但企業(yè)尚有價值20萬元的財產(chǎn)。后合伙企業(yè)解散，用企業(yè)財產(chǎn)清償債務后，尚欠70萬元不能償還。古某應當承擔多少

13、債務？,根據(jù)法律規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。而退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任。因 此，本題中古某應當對其退伙時合伙企業(yè)已負的50萬元債務承擔連帶責任。,六、合伙的終止,六、合伙的終止,合伙的終止，是指由于法律規(guī)定的原因而使合伙事業(yè)終結，合伙關系歸于消滅。,六、合伙的終止,伙的終止主要有以下幾種原因：,合伙的存續(xù)期限屆滿,合伙人全體一致同意終止合伙合同,合伙事業(yè)已經(jīng)完成或無法完成,合伙事業(yè)違反法律而被撤銷,其他導致合伙終止的原因,六、合伙的終止,合伙終止必然導致業(yè)務終結、內外債權、債務的清算。,六、合伙的終止,了結現(xiàn)存的合伙業(yè)務 收取債

14、權 清償債務 返還出資 以及分配剩余財產(chǎn),六、合伙的終止,王甲與劉大、劉二、劉三合伙開辦一木片加工廠。雙方口頭約定：由王甲負責機器設備、生產(chǎn)技術，劉家三兄弟負責生產(chǎn)廠房的建設、搭建線路，并負責；同時約定：雙方出資各占50%，產(chǎn)后利潤各占一半。后該工廠正式生產(chǎn)，生產(chǎn)11天后因未辦理生產(chǎn)許可證而被有關部門責令停業(yè)。現(xiàn)該工廠擁有機器設備價值約10萬元；生產(chǎn)期間生產(chǎn)木片銷售額201.19噸，銷售金額為8萬元人民幣。同時對外負有債務3萬元。后,六、合伙的終止,在清算期間，為了便于清算，仍應視為合伙存續(xù)。只是合伙因終止即喪失了執(zhí)行業(yè)務權，不能再進行積極的經(jīng)營活動。,案 例,汪、錢、潘、劉共同投資設立了一個

15、有限合伙企業(yè)，其中汪、錢為普通合伙人，潘、劉為有限合伙人。后因該合伙企業(yè)長期拖欠供貨商貨款，企業(yè)資產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆铡Ｒ勒瘴覈嚓P法律的規(guī)定，下列哪些選項是正確的？,A債權人可以根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法申請該合伙企業(yè)破產(chǎn) B債權人可以要求任一合伙人清償全部債務 C債權人只能要求汪、錢清償全部債務 D如果該合伙企業(yè)被宣告破產(chǎn)，則汪、錢仍需承擔無限連帶責任,合伙企業(yè)法第92條規(guī)定：“合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏模瑐鶛嗳丝梢砸婪ㄏ蛉嗣穹ㄔ禾岢銎飘a(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。”該條明確規(guī)定合伙企業(yè)可以適用破產(chǎn)程序，所以A選項正確。,合伙企業(yè)法第2條第3款規(guī)定：“有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙