經(jīng)濟(jì)法論文-可口可樂收購匯源與經(jīng)營者集中

實(shí)用文檔論可口可樂并購匯源果汁案背景：2008年9月3日，可口可樂公司和中國匯源果汁集團(tuán)有限公司發(fā)布公告，可口可樂旗下全資附屬公司將以179.2億港元收購匯源果汁全部已發(fā)行股份及全部未行使可換股債券。2008年9月18日，可口可樂公司向商務(wù)部遞交了申報(bào)材料。9月25日、10月9日、10月16日和11月19日，可口可樂公司根據(jù)商務(wù)部要求對申報(bào)材料進(jìn)行了補(bǔ)充。2008年11月20日，商務(wù)部認(rèn)為可口可樂公司提交的申報(bào)材料達(dá)到了《反壟斷法》第23條規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，對此項(xiàng)申報(bào)進(jìn)行立案審查，并通知了可口可樂公司。2008年12月20日，初步階段審查工作結(jié)束后，商務(wù)部決定實(shí)施進(jìn)一步審查，書面通知了可口可樂公司。在進(jìn)一步審查過程中，商務(wù)部對集中造成的各種影響進(jìn)行了評估，并于2009年3月20日前完成了審查工作。一、審查內(nèi)容：商務(wù)部從以下幾個(gè)方面進(jìn)行全面審查：（一）參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力；（二）相關(guān)市場的市場集中度；（三）經(jīng)營者集中對市場進(jìn)入、技術(shù)進(jìn)步的影響；（四）經(jīng)營者集中對消費(fèi)者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響；（五）經(jīng)營者集中對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響；（六）匯源品牌對果汁飲料市場競爭產(chǎn)生的影響。二、審查工作：立案后，商務(wù)部對此項(xiàng)申報(bào)依法進(jìn)行了審查，對申報(bào)材料進(jìn)行了認(rèn)真核實(shí)，對此項(xiàng)申報(bào)涉及的重要問題進(jìn)行了深入分析，并通過書面征求意見、論證會、座談會、聽證會、實(shí)地調(diào)查、委托調(diào)查以及約談當(dāng)事人等方式，先后征求了相關(guān)政府部門、相關(guān)行業(yè)協(xié)會、果汁飲料企業(yè)、上游果汁濃縮汁供應(yīng)商、下游果汁飲料銷售商、集中交易雙方、可口可樂公司中方合作伙伴以及相關(guān)法律、經(jīng)濟(jì)和農(nóng)業(yè)專家等方面意見。三、競爭問題評估：確認(rèn)集中將產(chǎn)生如下不利影響：

1、集中完成后，可口可樂公司有能力將其在碳酸軟飲料市場上的支配地位傳導(dǎo)到果汁飲料市場，對現(xiàn)有果汁飲料企業(yè)產(chǎn)生排除、限制競爭效果，進(jìn)而損害飲料消費(fèi)者的合法權(quán)益。2、品牌是影響飲料市場有效競爭的關(guān)鍵因素，集中完成后，可口可樂公司通過控制“美汁源”和“匯源”兩個(gè)知名果汁品牌，對果汁市場控制力將明顯增強(qiáng)，加之其在碳酸飲料市場已有的支配地位以及相應(yīng)的傳導(dǎo)效應(yīng)，集中將使?jié)撛诟偁帉κ诌M(jìn)入果汁飲料市場的障礙明顯提高。3、集中擠壓了國內(nèi)中小型果汁企業(yè)生存空間，抑制了國內(nèi)企業(yè)在果汁飲料市場參與競爭和自主創(chuàng)新的能力，給中國果汁飲料市場有效競爭格局造成不良影響，不利于中國果汁行業(yè)的持續(xù)健康發(fā)展。四、附加限制性條件的商談：為了減少審查中發(fā)現(xiàn)的不利影響，商務(wù)部與可口可樂公司就附加限制性條件進(jìn)行了商談。商談中，商務(wù)部就審查中發(fā)現(xiàn)的問題，要求可口可樂公司提出可行解決方案。可口可樂公司對商務(wù)部提出的問題表述自己的看法，并先后提出了初步解決方案及其修改方案。經(jīng)過評估，商務(wù)部認(rèn)為可口可樂公司針對影響競爭問題提出的救濟(jì)方案，仍不能有效減少此項(xiàng)集中產(chǎn)生的不利影響。五、審查決定：根據(jù)《反壟斷法》第二十八條和第二十九條，商務(wù)部認(rèn)為，此項(xiàng)經(jīng)營者集中具有排除、限制競爭效果，將對中國果汁飲料市場有效競爭和果汁產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展產(chǎn)生不利影響。鑒于參與集中的經(jīng)營者沒有提供充足的證據(jù)證明集中對競爭產(chǎn)生的有利影響明顯大于不利影響或者符合社會公共利益，在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)，可口可樂公司也沒有提出可行的減少不利影響的解決方案，因此，決定禁止此項(xiàng)經(jīng)營者集中。[1]可口可樂收購匯源與經(jīng)營者集中摘要 2引言 2主體 2一、 經(jīng)營者集中的含義 2二、 經(jīng)營者集中考慮的因素 2三、 可口可樂與匯源果汁相關(guān)市場各分析情況 21、 相關(guān)市場的界定 32、 參與集中者在相關(guān)市場份額 33、 市場集中度 34、對市場進(jìn)入和技術(shù)進(jìn)步的影響 35、 經(jīng)營者集中對消費(fèi)者的影響 3四、 可口可樂收購匯源案的反思 4總結(jié) 4參考文獻(xiàn) 4摘要：可口可樂公司并購匯源果汁公司一案，不僅是我國食品及飲料業(yè)有史以來的最大交易，也是迄今為止最大的一宗外資并購，還是適用我國《反壟斷法》的第一個(gè)外資并購案件，因此具有豐富的研究價(jià)值。本文共分為四大部分，先分析了經(jīng)營者集中的含義，以及可口可樂并購匯源果汁是否構(gòu)成經(jīng)營者集中，再分析商務(wù)部是否應(yīng)該禁止可口可樂并購匯源果汁，最后談?wù)劇斗磯艛喾ā废嚓P(guān)經(jīng)營者集中的政策法規(guī)的完善。引言：可口可樂并購匯源果汁經(jīng)營者集中反壟斷主體：經(jīng)營者集中的含義：經(jīng)營者集中是指經(jīng)營者通過合并或購買股權(quán)或資產(chǎn)等方式進(jìn)行的企業(yè)經(jīng)營行為，其直接后果可能導(dǎo)致同一競爭領(lǐng)域的經(jīng)營者數(shù)量減少，集中后的企業(yè)更加龐大。[2]根據(jù)我國《反壟斷法》第二十三條規(guī)定：經(jīng)營者集中是指下列情形（一）經(jīng)營者合并；（二）經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；（三）經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。[2]從我國立法上來看，在可口可樂對于匯源的并購案中，可口可樂公司是通過股權(quán)并購的方式取得對于匯源的控制權(quán)，屬于經(jīng)營者集中的情形。因此關(guān)于可口可樂并購匯源果汁的案件應(yīng)該嚴(yán)格按照我國《反壟斷法》執(zhí)行。經(jīng)營者集中考慮的因素：根據(jù)《反壟斷法》第二十七條規(guī)定：審查經(jīng)營者集中，應(yīng)當(dāng)考慮下列因素（一）參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力；（二）相關(guān)市場的市場集中度；（三）經(jīng)營者集中對市場進(jìn)入和技術(shù)進(jìn)步的影響；（四）經(jīng)營者集中對消費(fèi)者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響；（五）經(jīng)營者集中對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響；（六）國務(wù)院反壟斷機(jī)構(gòu)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)考慮的影響市場競爭的其他因素?？煽诳蓸放c匯源果汁相關(guān)市場各分析情況：相關(guān)市場的界定：對于“相關(guān)市場”的界定審查簡單地說，就是在計(jì)算市場份額的時(shí)候以哪個(gè)市場作為“分母”。比如，是以軟飲料作為“分母”，還是果蔬汁市場作為“分母”，只有在專業(yè)的計(jì)算后才能得出結(jié)論。商務(wù)部認(rèn)定碳酸飲料市場為相關(guān)市場的范圍，以可口可樂在我國現(xiàn)行CSD市場中所占有的60.6%的份額為基礎(chǔ)斷定了可口可樂的市場主導(dǎo)地位。但是商務(wù)部的審查過程以及作出禁止集中審查決定的理由，即可口可樂收購匯源將會對相關(guān)市場競爭產(chǎn)生三個(gè)方面的不利影響分別是：（1）可口可樂在集中后有能力將其在碳酸飲料市場的支配地位傳導(dǎo)到果汁飲料市場。（2）可口可樂在集中后將導(dǎo)致其對果汁飲料的控制力增強(qiáng)，果汁飲料市場的進(jìn)入障礙將提高。（3）集中將擠壓國內(nèi)中小型果汁飲料企業(yè)的生存空間。[3]從商務(wù)部禁止集中審查理由的角度出發(fā)，我認(rèn)為商務(wù)部有關(guān)于相關(guān)市場的界定采取的是以“果汁”作為分母，即界定果汁為相關(guān)市場。參與集中者在相關(guān)市場份額：相關(guān)根據(jù)AC尼爾森的調(diào)查數(shù)據(jù)，2007年，匯源在國內(nèi)100%果汁及中濃度果汁市場占有率分別達(dá)42.6%和39.6%，處于明顯領(lǐng)先地位。而據(jù)研究機(jī)構(gòu)Euromonitor統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，2007年可口可樂在中國果蔬汁市場的占有率為9.7%。[4]歐睿信息咨詢資深分析師黃文君提供的資料則顯示，2007年，可口可樂和匯源在軟飲料市場的銷售量比重不超過20％。如果將統(tǒng)計(jì)口徑縮小至果蔬汁市場，2007年匯源的銷售量份額剛剛超過10％，可口可樂為9.8％，因此兩者相加略微超過20％。

市場集中度：根據(jù)目前美國測算市場集中的的主要指標(biāo)赫芬達(dá)爾赫希曼指數(shù)（簡稱HHI），根據(jù)每個(gè)市場參與者的市場份額的平方加總計(jì)算得出的結(jié)果判斷合并后市場結(jié)構(gòu)的集中度?？煽诳蓸放c匯源果汁集中后的HHI不足1000點(diǎn)，，從這一方面看，并沒有形成集中的市場，在該市場中的集中不具有排除，限制競爭的效果。4、對市場進(jìn)入和技術(shù)進(jìn)步的影響：可口可樂并購匯源果汁的目的在于促進(jìn)飲料廠在中國更快的發(fā)展，雖然可口可樂在軟飲料市場具有很大的支配地位，但是在中國的果蔬汁市場現(xiàn)在所占份額并不是很高，與匯源果汁在果蔬汁市場的集中所帶來的有利影響是高于其不利影響的。對匯源來說．匯源將把資金和精力向上游轉(zhuǎn)化，推動大水果產(chǎn)業(yè)的規(guī)?；⒓s化、科技化經(jīng)營，帶動更多果農(nóng)致富。匯源將利用可口可樂在中國的分銷渠道及管理、戰(zhàn)略優(yōu)勢．把匯源的全部系列產(chǎn)品推向市場，同時(shí)匯源也把近一萬名員工送進(jìn)了可口可樂國際化公司培訓(xùn)的大學(xué)堂．借助可口可樂成熟的管理培訓(xùn)經(jīng)驗(yàn)為中國培養(yǎng)一大批國際化人才。

對可口可樂來說，2007年匯源的百分百果汁及中濃度果蔬汁銷售量分別占國內(nèi)市場總額的42．6％和39．6％?？煽诳蓸肥召弲R源后，可補(bǔ)充其果汁產(chǎn)品的軟肋，將輕松成為國內(nèi)果汁及飲料市場老大。經(jīng)營者集中對消費(fèi)者的影響：商務(wù)部考慮可口可樂并購匯源果汁可能造成可口可樂借助其市場支配地位對匯源果汁進(jìn)行捆綁銷售，從而導(dǎo)致限制果蔬汁市場的競爭。但是在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)中，捆綁銷售的方式常被非市場主導(dǎo)的企業(yè)使用，這反映了這種銷售方式具有促進(jìn)競爭的特性。即使是占市場主導(dǎo)地位的企業(yè)使用捆綁銷售的策略，對于消費(fèi)者而言，其結(jié)果往往是利大于弊。[5]美國和歐盟過往的經(jīng)驗(yàn)都表明除非有足夠的證據(jù)表明有害競爭的捆綁銷售出現(xiàn)的可能性非常高，否則反壟斷審查機(jī)構(gòu)不可以以此來否決有關(guān)的合并行為。在可口可樂-匯源案中，并沒有證據(jù)表明可口可樂曾經(jīng)在中國把其碳酸飲料新產(chǎn)品與其旗下的“美汁源”果汁飲料產(chǎn)品捆綁銷售。[6]可口可樂收購匯源案的反思第一，在程序上，案件審理缺乏公開和透明度。商務(wù)部在審理該案過程中，一直沒有把有關(guān)的意見和數(shù)據(jù)公布。結(jié)果的陳述也是過于簡單，缺乏合理的數(shù)據(jù)支持，所以引致各種質(zhì)疑的聲音。在依法保護(hù)商業(yè)秘密的前提下究竟公告的內(nèi)容應(yīng)該有多少，這仍然是有關(guān)機(jī)構(gòu)需要思考的問題。

第二，中國反壟斷審查結(jié)構(gòu)要加強(qiáng)證據(jù)收集的力度，借助有關(guān)的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析，加強(qiáng)判決的推理邏輯正確性。在以后的反壟斷審查，尤其是復(fù)雜的跨國并購案件的反壟斷審查中，要遵循高度專業(yè)性的原則，從數(shù)據(jù)收集和處理，到相關(guān)市場的界定，再到競爭狀況評估及效率抗辯的分析或推導(dǎo)，然后最后達(dá)成結(jié)論，把豐富的法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)分析貫通融入整個(gè)評估流程。

第三，中國反壟斷審查的資歷尚淺，在借鑒國外的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)時(shí)一定要結(jié)合實(shí)際的案情進(jìn)行。相比美國、歐盟和澳大利亞等國家，中國在反壟斷審查方面的實(shí)踐還是經(jīng)驗(yàn)很淺薄的，因此國外的有關(guān)競爭法和反壟斷法的司法經(jīng)驗(yàn)都會被我國學(xué)習(xí)和借鑒。我們要達(dá)到的目的是以反壟斷法來維護(hù)競爭，而不是競爭者，更不是所謂的本土企業(yè)和民族工業(yè)?？偨Y(jié)商務(wù)部禁止可口可樂收購匯源所給出的三點(diǎn)理由，均存在有待完善之處。市場支配地位傳導(dǎo)和搭售、生存空間擠壓等競爭問題，作為禁止集中的理由均不夠充分。可口可樂公司并購匯源果汁公司一案，以商務(wù)部作出禁止經(jīng)營者集中的決定而結(jié)束，但其留給我們的思考卻很多：如何完善我國的反壟斷審查制度，真正起到保護(hù)競爭、防止壟斷的目的；如何規(guī)劃設(shè)計(jì)我國的國家安全審查制度，使外資并購事項(xiàng)在通過反壟斷審查后，接受進(jìn)一步審查，達(dá)到維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)安全的目的；如何既堅(jiān)持改革開放，引進(jìn)外資，又保護(hù)我國民族企業(yè)、民族品牌的利益。這一切，都是擺在中國政府面前的問題。參考文獻(xiàn)：[1]中華人民共和國商務(wù)部公告.2009年第22號[2]中華人民共和國《反壟斷法》，全國人大常委會法制工作委員會經(jīng)濟(jì)法室編，北京大學(xué)出版社[3]參見中華人民共和國商務(wù)部公告（2009年）第22號，htt