《電子商務法規(guī)》 課件 第二章 電子商務主體法律制度

電子商務主體法律制度第一節(jié)電子商務經(jīng)營者概述第二節(jié)在線自然人用戶權力義務第三節(jié)在線交易企業(yè)的權利義務第四節(jié)電子商務市場主體認定準入第二章第一節(jié)電子商務經(jīng)營者概述電子商務經(jīng)營者概念在2019年實施的《中華人民共和國電子商務法》中，電子商務經(jīng)營者是指通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡從事銷售商品或者提供服務的經(jīng)營活動的自然人、法人和非法人組織，包括電子商務平臺經(jīng)營者、平臺內經(jīng)營者，以及通過自建網(wǎng)站、其他網(wǎng)絡服務銷售商品或者提供服務的電子商務經(jīng)營者。2電子商務經(jīng)營者特征電子商務經(jīng)營者是從事商業(yè)活動的市場主體，即商業(yè)主體431電子商務經(jīng)營者是通過互聯(lián)網(wǎng)和其它信息網(wǎng)絡從事商業(yè)活動的市場主體電子商務運營商的業(yè)務活動不僅包括銷售商品，還包括提供服務電子商務經(jīng)營者的存在形式可以是自然人、法人和非法人組織電子商務經(jīng)營者的類型1.電子商務平臺經(jīng)營者：電子商務平臺經(jīng)營者是指在電子商務中為交易雙方或者多方提供網(wǎng)絡經(jīng)營場所、交易撮合、信息發(fā)布等服務，供交易雙方或者多方獨立開展交易活動的法人或者非法人組織。概括來講，電子商務平臺經(jīng)營者的核心條件是創(chuàng)設和決定用戶之間的交易模式和規(guī)則，并通過提供網(wǎng)絡場所進行相應服務，但不參與用戶之間的具體交易活動。4.通過其他網(wǎng)絡服務銷售商品或者提供服務的經(jīng)營者：此類經(jīng)營者主要是指通過社交平臺、網(wǎng)絡直播平臺銷售商品和提供服務的經(jīng)營者。通過增加對這一類經(jīng)營者的規(guī)定，把微商等經(jīng)營者納入調整范圍，覆蓋的主體范圍更加全面。這也意味著社交平臺作為其他網(wǎng)絡服務提供者，與《電子商務法》中規(guī)定的電子商務平臺經(jīng)營者是兩類不同的主體，在責任承擔上應有所區(qū)別。2.平臺內經(jīng)營者：指通過電子商務平臺銷售商品或者提供服務的電子商務經(jīng)營者，平臺內經(jīng)營者可以是自然人、法人、非法人組織。3.自建網(wǎng)站經(jīng)營者：指經(jīng)營者自己建立網(wǎng)絡系統(tǒng)和網(wǎng)絡經(jīng)營場所，通過該網(wǎng)絡信息系統(tǒng)以自己的名義銷售商品和提供服務的經(jīng)營者。電子商務經(jīng)營者的義務1.市場主體登記2.稅務登記及納稅義務3.依法取得行政許可的義務電子商務經(jīng)營者應當依法辦理市場主體登記，但是個人銷售自產(chǎn)農(nóng)副產(chǎn)品、家庭手工業(yè)產(chǎn)品，個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務活動和零星小額交易活動以及依照法律、行政法規(guī)不需要進行登記的除外。依法履行市場主體登記義務，是市場主體彰顯其商事主體身份、提升信用程度的重要途徑，不僅有利于市場監(jiān)管，也是國家鼓勵線上線下經(jīng)營共同發(fā)展的重要體現(xiàn)。電子商務經(jīng)營者應當依法履行納稅義務，并依法享受稅收優(yōu)惠。不需要辦理市場主體登記的電子商務經(jīng)營者在首次納稅義務發(fā)生后，應當依照稅收征收管理法律、行政法規(guī)的規(guī)定申請辦理稅務登記，并如實申報及納稅涉及兩方面的內容：經(jīng)營活動設定取得行政許可的原則和依據(jù)；電子商務經(jīng)營者應當依法取得行政許可的事項電子商務經(jīng)營者的義務4.銷售的商品或提供的服務應符合法定要求5.經(jīng)營主體身份及行政許可信息公示的義務6.商品及服務信息披露義務及對刷單行為的治理電子商務經(jīng)營者提供的商品或服務應當符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求和環(huán)境保護要求，不得銷售或者提供法律、行政法規(guī)禁止交易的商品或者服務經(jīng)營者公示其經(jīng)營主體身份和資質、資格有關的信息，簡稱為“亮照、亮證經(jīng)營”，線下線上經(jīng)營者均應承擔此項義務。電子商務經(jīng)營者應當在其首頁顯著位置，持續(xù)公示營業(yè)執(zhí)照信息、與其經(jīng)營業(yè)務有關的行政許可信息、屬于依照《電子商務法》第十條規(guī)定的不需要辦理市場主體登記情形等信息，或者上述信息的鏈接標志;前款規(guī)定的信息發(fā)生變更的，電子商務經(jīng)營者應當及時更新公示信息。電子商務經(jīng)營者應當全面、真實、準確及時地披露商品或者服務信息，保障消費者的知情權和選擇權，不得以虛擬交易、編造用戶評價等方式進行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導消費者電子商務經(jīng)營者的義務7.用戶對其信息的支配權利及經(jīng)營者相應的義務8.向主管部門提供數(shù)據(jù)信息的義務電子商務經(jīng)營者應當明示用戶信息查詢、更正、刪除以及用戶注銷的方式、程序，不得對用戶信息查詢、更正、刪除以及用戶注銷設置不合理條件。在收到用戶信息查詢或者更正、刪除申請的，應當在核實身份后及時提供查詢或者更正、刪除用戶信息。用戶注銷的，電子商務經(jīng)營者應當立即刪除該用戶的信息;依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定或者雙方約定保存的，依照其規(guī)定這一義務的履行及以下幾個方面。(1)主管部門要求電子商務經(jīng)營者提供電子商務數(shù)據(jù)信息的，應當以法律、行政法規(guī)的規(guī)定為依據(jù)。(2)從立法目的解釋的角度，這里“法律、行政法規(guī)的規(guī)定”，既包括其他法律、行政法規(guī)中的相關規(guī)定，也包括《電子商務法》中的有關規(guī)定。(3)其他法律、行政法規(guī)中所規(guī)定經(jīng)營者應提供的內容，包含了電子商務數(shù)據(jù)信息，可以作為適用依據(jù)。在線自然人用戶概念及其能力

能力民事權利的能力是民事主體獨立執(zhí)行民事法律行為的資格。公民權利的能力意味著自然人獲得參加公民活動的資格。但是，他是否可以使用此資格取決于主觀條件，例如自然人的精神狀態(tài)、心理狀態(tài)和認知能力。因此，那些具有公民權利的自然人，不一定具有民事行為能力，兩者的確認標準也不相同。在線自然人用戶是指通過電子方式參與建立，變更和終止電子商務法律關系的自然人。在參與電子商務法律關系的過程中，此類用戶可以同時扮演賣方和買方的角色。他們是電子商務活動中必不可少的參與者，并且是電子商務的實際用戶和受益者。在線自然人用戶能力

自然人是否具有民事行為能力，與其意識能力有關。自然人是否具有意識能力屬于事實問題，中國現(xiàn)行立法技術對心智正常人采取年齡主義劃線的方法來判斷其是否具有行為能力;而對成年精神病患者則采取個案審查制來判斷其是否具有行為能力。在線自然人用戶仍然是自然人。因此，有關自然人的傳統(tǒng)法律制度仍然適用于他們。1.民事權利能力2.民事行為能力民事行為能力被稱為“行為能力”，是指公民具有根據(jù)自己的行為依法行使權利和承擔義務，以使法律關系發(fā)生、改變或消失的資格。自然人的行為能力分為三種情況:完全的行為能力、有限的行為能力和無行為能力。民事行為能力是民事主體能夠通過自己的行為獲得民事權利和承擔民事義務的資格。簡而言之，民事行為能力為公民主體享有公民權利和承擔民事義務提供了現(xiàn)實。我國公民具有完全民事行為能力應當滿足下列兩個條件。一是，成年或接近成年且有收入，二是精神狀況正常。自然人的民事責任能力應當界定為自然人對其不法行為承擔民事責任的資格或能力。具有民事責任能力的(含部分民事責任能力的)，應當在其民事責任能力范圍內，對其違法行為造成的損害承擔相應的民事責任;無民事責任能力的，不承擔賠償責任。侵權人或者監(jiān)護人應當對造成的損害承擔民事責任自然人是否具有民事責任能力，不應以其“獨立”承擔其行為民事責任的能力為條件，即使他人對他的行為負有責任，他也負有補充責任或連帶責任，承擔相應的民事責任能力。關于民事責任能力的判斷標準，以意志能力為基礎確定的民事行為能力地位應為一般標準。同時，為貫徹公平原則，減輕監(jiān)護人負擔，還應根據(jù)無相應民事行為能力人的財產(chǎn)狀況民事責任能力在線自然人用戶的權利保護網(wǎng)絡隱私權并不是一種全新的隱私權，這一概念伴隨著互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)而出現(xiàn)。它互聯(lián)網(wǎng)技術與傳統(tǒng)隱私權的交叉結合。雖然網(wǎng)絡隱私權有其自身的特點，但它與傳統(tǒng)隱私權仍有重合之處。可以說，它是隱私權在網(wǎng)絡環(huán)境中的延伸?，F(xiàn)代網(wǎng)絡隱私權的概念主要屬于個人數(shù)據(jù)隱私權的范疇。網(wǎng)絡隱私權主要是保護網(wǎng)絡個人數(shù)據(jù)。我們認為，網(wǎng)絡隱私權是指公民享有在互聯(lián)網(wǎng)上的個人信息和網(wǎng)上的個人活動受到法律保護，而不被他人非法侵犯、知悉、收集、復制、披露和公開的一種人格權。網(wǎng)絡隱私權概念侵權的便捷性：網(wǎng)絡隱私的載體是虛擬網(wǎng)絡，網(wǎng)絡的不可觸碰性使得隱私空間和隱私信息極易受到侵犯?；ヂ?lián)網(wǎng)高度的開放性、流動性和傳播特性決定了個人信息一旦在互聯(lián)網(wǎng)上傳播就無法控制，極易造成被侵權侵權主體和方法的隱匿性：網(wǎng)絡的虛擬特性是侵權者用來保護他們身份的屏障。侵權者在竊取用戶信息的時候不會留下任何痕跡，他們還可以運用先進的技術使侵權過程變得無聲無息。網(wǎng)絡用戶在通過網(wǎng)絡收發(fā)電子郵件、遠程登錄、網(wǎng)上購物、遠程傳輸文件等活動中，可能會在不知情的情況下被他人非法收集個人信息，并非法利用。用戶可能不知道整個過程，甚至在侵權結果發(fā)生后，仍然不知情。侵權后果的嚴重性。由于網(wǎng)絡易于發(fā)布和傳播，網(wǎng)絡信息的發(fā)布傳播速度更快，傳播范圍更廣，極有可能造成用戶個人隱私信息的泄露，造成重大的財產(chǎn)損失。同時，個人隱私的泄露可能會對用戶的聲譽產(chǎn)生負面影響，對用戶的身心造成極大的傷害。侵權行為的空間特殊性。在網(wǎng)絡上侵犯隱私權，侵犯對象必須以網(wǎng)絡為載體，這不同于現(xiàn)實環(huán)境下的隱私權侵權。網(wǎng)絡隱私侵權發(fā)生的空間是特定的、獨特的，這個空間即為網(wǎng)絡。因此，網(wǎng)絡隱私權可以通過很多的方式被侵犯，比如個人可以截取他人正在傳遞的信息，商業(yè)公司把個人信息的資料出賣給其他公司，這些行為都會侵犯網(wǎng)絡隱私權。網(wǎng)絡隱私權侵犯的特征123黑客通過非授權的登錄等技術手段攻擊他人計算機系統(tǒng)，竊取和篡改網(wǎng)絡用戶的私人信息大批專門從事網(wǎng)上調查業(yè)務的公司進行窺探業(yè)務，非法獲取、利用他人隱私網(wǎng)絡公司為獲廣告和經(jīng)濟效益，通過各種途徑得到用戶個人信息，后將用戶資料泄露給廣告商，而后者則通過跟蹤程序或發(fā)放電子郵件廣告的形式來”關注“用戶行蹤1.通過互聯(lián)網(wǎng)宣傳、披露或轉讓他人的隱私，即在互聯(lián)網(wǎng)上未經(jīng)授權而公開、披露或轉讓他人或自己與他人之間的隱私2.未經(jīng)授權訪問他人系統(tǒng)，收集、攔截、復制、修改他人信息，主要包括一下三種途徑侵犯網(wǎng)絡隱私權的類型01020305041988年《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）和1993《關于審理名譽權案件若干問題的解答》：在一定程度上對隱私權的規(guī)定做了補充，但其所采用間接保護的方式明顯不能全面保護個人隱私2001年《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》中隱含關于隱私權保護的內容，但仍未從法律上明確隱私權作為一項獨立民事權利的地位1997年12月30日《計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》第七條規(guī)定:“用戶的通信自由和通信秘密受法律保護。任何單位和個人不得違反法律規(guī)定，利用國際聯(lián)網(wǎng)侵犯用戶的通信自由和通信秘密?！?997年12月8日《計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定實施辦法》第十八條規(guī)定:“不得在網(wǎng)絡上散發(fā)惡意信息，冒用他人名義發(fā)出信息，侵犯他人隱私”2000年《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務管理辦法》第十二條規(guī)定:“電子公告服務提供者應當對上網(wǎng)用戶的個人信息保密，未經(jīng)上網(wǎng)用戶同意不得向他人泄露，但法律另有規(guī)定的除外?！?005年8月28日，立法機關修正《婦女權益保障法》，在第42條明確規(guī)定：“婦女的名譽權、榮譽權、隱私權、肖像權等人格權受法律保護”。盡管這一條文是在規(guī)定婦女的人身權利，但這是我國法律第一次規(guī)定隱私權是具體人格權，所具有極為重要的意義，就是正式確認隱私權是獨立的人格權。我國隱私權的立法保護發(fā)展以美國為代表的行業(yè)自律模式：美國政府在1996年底發(fā)布的《全球電子商務政策框架》一文確立了關于個人隱私保護方面的基本原則:只有當個人隱私和信息流動帶來利益取得平衡時，建立在全球信息基礎設施上的商務活動才有可能興旺起來。該文明確了美國政府對互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)活動中隱私權保保護主要采取行業(yè)自律、減少法律限制的態(tài)度，即政府支持私人企業(yè)開發(fā)有意義、使用方法簡單的隱私權自律機制。對于自律機制不能解決的問題，政府將與產(chǎn)業(yè)合作，共同研討解決策略軟件保護模式：該模式的特點是技術手段的使用，以網(wǎng)絡消費者的自主選擇和自我控制為主體。該模式將保護消費者個人隱私的希望寄托在消費者上，通過一些隱私保護軟件實現(xiàn)對網(wǎng)絡用戶個人隱私資料的自我保護國際上對網(wǎng)絡隱私權的保護模式國際上對網(wǎng)絡隱私權的保護模式以歐盟為代表的立法模式：在這種模式下，國家通過立法，依法確立保護網(wǎng)絡隱私的基本原則和各種具體的法律規(guī)定和制度，并在此基礎上建立相應的司法或行政救濟措施，如歐盟在1995年10月通過的《個人數(shù)據(jù)保護指令》以上三種保護模式各有利弊。行業(yè)自律模式表明，以美國為代表的國家的隱私權理念是以自由為基礎的，有利于行業(yè)的發(fā)展，但在發(fā)生利益沖突時容易造成網(wǎng)絡隱私權的侵犯。一方面，軟件保護模式依賴于相關技術的發(fā)展，其安全性和可信度有待測試。另一方面，它增加了網(wǎng)絡服務提供者的法律責任，可能會損害他們提供網(wǎng)絡信息服務的熱情，從而阻礙整個行業(yè)的發(fā)展。因此，對網(wǎng)絡隱私權的保護可以采取立法為主、行業(yè)自律和技術為輔的模式。3.完善相關配套法律法規(guī)，使網(wǎng)絡隱私權的保護切實可行4.加強行業(yè)自律和政府管理1.采用綜合模式，制定一些行業(yè)標準2.制定網(wǎng)絡隱私權保護的專門法律從網(wǎng)絡隱私權的立法趨勢來看，主要有立法模式和行業(yè)自律模式兩種。我國目前的網(wǎng)絡經(jīng)濟還處于起步階段，規(guī)范的合法運行式所需要的配套機制還存在著巨大的差距。行業(yè)自律模式的最大優(yōu)勢在于既考慮了中國法制建設的需要，又考慮了中國長期以來的法律傳統(tǒng)。我們應該先通過行業(yè)自律組織來設定一些行業(yè)標準，然后采用綜合模式，充分利用兩種模式的優(yōu)勢?，F(xiàn)代監(jiān)管社會是一個高度發(fā)達的信息集合社會，公權力部門接觸、獲得公民個人在互聯(lián)網(wǎng)上產(chǎn)生的信息數(shù)據(jù)的機會很多，造成公民個人信息數(shù)據(jù)遺失、泄露的概率非常高。在這樣一個背景下，與其片面強調網(wǎng)絡服務提供商和廣大網(wǎng)民的網(wǎng)絡隱私權的安全保障義務，倒不如認真關注政府機構的角色以及相應的法律責任。由于種種原因，我國立法中對公民隱私權的保護一直被忽視。憲法只規(guī)定保護公民的通信自由和隱私權，民法并未將隱私權作為一項獨立的人格權予以保護。隨著網(wǎng)絡技術的飛速發(fā)展，網(wǎng)絡與人們的生活越來越緊密地聯(lián)系在一起。國家制定保護網(wǎng)絡隱私權的專門立法也恰逢其時。它為網(wǎng)絡隱私權的保護提供了規(guī)范依據(jù)，也使侵犯網(wǎng)絡隱私權的行為受到應有的法律制裁，使受害人得到應有的賠償，保護屏障網(wǎng)絡的可靠性。因為網(wǎng)絡信息的虛擬性質，用法律法規(guī)的慣性來管理網(wǎng)絡信息，必然會影響網(wǎng)絡的順利發(fā)展，所以在全球電子商務的發(fā)展中，通過政府管理來保護網(wǎng)絡隱私權，促進行業(yè)自律已成為許多國家和地區(qū)的共識。我國網(wǎng)絡隱私權的完善虛擬財產(chǎn)權概念虛擬財產(chǎn)是指狹義的數(shù)字化的、非物化的財產(chǎn)形式。它包括網(wǎng)絡游戲、電子郵件、網(wǎng)絡小說等一系列可以物化的信息產(chǎn)品。由于網(wǎng)絡游戲的普及，虛擬財產(chǎn)在很大程摩是指網(wǎng)絡游戲空間中存在的財產(chǎn)，包括游戲賬號等級、游戲貨幣、游戲角色擁有的各設備等，在一定條件下可以轉化為不動產(chǎn)。虛擬財產(chǎn)權的特點3.具有相對獨立性。相對獨立性是指虛擬財產(chǎn)獨立于其他網(wǎng)絡資源或不動產(chǎn)的價值。虛擬財產(chǎn)不僅不同于網(wǎng)絡提供商提供的操作環(huán)境，也不同于其他網(wǎng)絡用戶提供的資源。這是虛擬財產(chǎn)交易的前提。同時，虛擬財產(chǎn)必須具有獨立于不動產(chǎn)之外的價值。法有獨立價值的數(shù)字財產(chǎn)通常只是不動產(chǎn)的一種形式2.以數(shù)字形式模擬真實事物?！疤摂M財產(chǎn)”本質上是一種以計算機為媒介表達的數(shù)據(jù)組合，但這種數(shù)據(jù)組合有以下兩個特點:一是有一定的視覺效果，是從視覺上感受某種事物，無論這個事物在視覺上表現(xiàn)為什么;二是由視覺感知的事物就如同現(xiàn)實環(huán)境中的真實事物一樣，是對現(xiàn)實世界中的真實事物及其發(fā)展和變化過程的模擬再現(xiàn)。這種模擬不同于復制，現(xiàn)實中沒有相應的對象要被復制或被映射。1.存在于網(wǎng)絡環(huán)境或網(wǎng)絡空間中：“虛擬財產(chǎn)”就是存儲在各種網(wǎng)絡設備中并在網(wǎng)絡空間中傳播的各種信息的載體，它的外在形式是文字、數(shù)字、聲音、圖形、圖像等。虛擬財產(chǎn)雖然存在于特定的網(wǎng)絡空間，但它是客觀的，而不是虛幻的4.可以獨享。虛擬財產(chǎn)在特定領域是市可以獨享的。網(wǎng)絡沒有邊界，不能具有排他性，但是存儲在網(wǎng)絡中的數(shù)據(jù)和信息可以具有排他性，可以獨享，因此這些數(shù)據(jù)和信息就屬于本書定義的虛擬財產(chǎn)。虛擬財產(chǎn)權的特點第二節(jié)電子商務主體法律制度在線自然人用戶作為賣方從事電子商務的法律資格背景C2C模式已成為電子商務活動的主要類型，在此模式下，賣方和買方都是自然人用戶。導致問題作為電子商務當事人的網(wǎng)絡自然人用戶和作為電子商務法律關系中的賣方能否成為商業(yè)主體？相關法律規(guī)定《中華人民共和國民法典》第五十四條“自然人從事工商業(yè)經(jīng)營，經(jīng)依法登記，為個體工商戶”《中華人民共和國電子商務法》第十條“電子商務經(jīng)營者應當依法辦理市場主體登記。但是，個人銷售自產(chǎn)農(nóng)副產(chǎn)品、家庭手工業(yè)產(chǎn)品，個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務活動和零星小額交易活動，以及依照法律、行政法規(guī)不需要進行登記的除外。”《網(wǎng)絡商品交易及相關服務行為管理暫行辦法》第十條“...通過網(wǎng)絡從事商品交易及有關服務行為的自然人，應當向提供網(wǎng)絡交易平臺服務的經(jīng)營者提出申請，提交其姓名和地址等真實身份信息。具備登記注冊條件的，依法辦理工商登記注冊?！盤PT模板/moban/

在現(xiàn)有法律體系中關于自然人能否成為獨立的商業(yè)主體的規(guī)范缺失，表明了現(xiàn)有的電子商務領域的規(guī)范仍須得到進一步加強。在線自然人用戶作為賣方從事電子商務的法律資格電商和網(wǎng)站的關系網(wǎng)站，指的是互聯(lián)網(wǎng)上的站點，通常是指Web服務器，是一種交流工具人們可以通過它發(fā)布自己想要公開的信息，或者利用網(wǎng)站提供相關的網(wǎng)絡服務。人們可以通過網(wǎng)絡瀏覽器訪問網(wǎng)站，獲取所需信息或享受網(wǎng)絡服務。網(wǎng)站提供了展示和分銷產(chǎn)品或服務的虛擬商業(yè)場所電商電子商務活動離不開網(wǎng)站。實現(xiàn)各種電商實體間的活動網(wǎng)站概念網(wǎng)站分類主體性質不同政府網(wǎng)站、企業(yè)網(wǎng)站、商業(yè)網(wǎng)站、教育網(wǎng)站、科研機構網(wǎng)站、個人網(wǎng)站等。服務模式不同綜合門戶網(wǎng)站、專業(yè)網(wǎng)站等。網(wǎng)站概念非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務是指通過互聯(lián)網(wǎng)向上網(wǎng)用戶有償提供信息或者網(wǎng)頁制作等服務活動。是指通過互聯(lián)網(wǎng)向上網(wǎng)用戶無償提供具有公開性、共享性信息的服務活動。例如中國政府網(wǎng)、中國人大網(wǎng)等政府部門網(wǎng)站?！痘ヂ?lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》是我國目前對互聯(lián)網(wǎng)信息服務進行管理的主要行政法規(guī)。網(wǎng)站管理法律制度申請辦理互聯(lián)網(wǎng)信息服務增值電信業(yè)務許可證60日內完成審查企業(yè)登記機關（辦理登記手續(xù)）持營業(yè)執(zhí)照申請人（欲從事經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務）相關部門（省、自治區(qū)、直轄市電信管理機構或者國務院信息產(chǎn)業(yè)主管部門）批準發(fā)給經(jīng)營許可證網(wǎng)站管理法律制度對經(jīng)營性網(wǎng)站實行許可制度⑦服務項目屬于《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》第五條規(guī)定的從事新聞、出版、教育、醫(yī)療保健、藥品和醫(yī)療器械等互聯(lián)網(wǎng)信息服務范圍的，需要取得有關主管部門同意的文件。（特殊互聯(lián)網(wǎng)信息服務的審核）①經(jīng)營者為依法設立的公司③有為用戶提供長期服務的信譽和能力⑤有健全的網(wǎng)絡與信息安全保障措施。包括網(wǎng)站安全保障措施、信息安全保密管理制度、用戶信息安全管理制度。②有與開展經(jīng)營活動相適應的資金和專業(yè)人員④有業(yè)務發(fā)展計劃及相關技術方案⑥國家規(guī)定的其他條件網(wǎng)站管理法律制度對經(jīng)營性網(wǎng)站實行許可制度《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》第四條規(guī)定：“國家對非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務實行備案制度，未履行備案手續(xù)的，不得從事互聯(lián)網(wǎng)信息服務。”申請人省、自治區(qū)、直轄市電信管理機構或者國務院信息產(chǎn)業(yè)主管部門網(wǎng)站管理法律制度非經(jīng)營性網(wǎng)站實行備案制度ISP辦理時，需提交以下材料：①主辦單位和網(wǎng)站負責人的基本情況②網(wǎng)站網(wǎng)址和服務項目③服務項目屬于《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》第五條規(guī)定范圍的，需要提供有關主管部門的同意文件。（特殊互聯(lián)網(wǎng)信息服務專項備案制度）此外，擬開辦電子公告服務的，也應當按照國家規(guī)定提出專項申請或者專項備案。（第九條）互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者依法展開服務的義務互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者標明其身份的義務互聯(lián)網(wǎng)信息提供者的記錄義務互聯(lián)網(wǎng)信息提供者所提供的內容合法的義務《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》中明確了互聯(lián)網(wǎng)信息提供者法定的義務和責任，具體包括以下內容?；ヂ?lián)網(wǎng)信息提供者停止非法信息傳輸并報告的義務互聯(lián)網(wǎng)信息提供者的義務互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者依法展開服務的義務《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》第十一條規(guī)定:“互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者應當按照經(jīng)許可或備案的項目提供服務，不得超出經(jīng)許可或備案的項目提供服務。非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者不得從事有償服務。互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者變更服務項目、網(wǎng)站網(wǎng)址等事項的，應當提前30天向原審核、發(fā)證或者備案機關辦理變更手續(xù)?！被ヂ?lián)網(wǎng)信息服務提供者標明其身份的義務《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》第十二條規(guī)定：“互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者應當在其網(wǎng)站主頁的顯著位置標明其經(jīng)營許可證編號或者備案編號互聯(lián)網(wǎng)信息提供者的義務互聯(lián)網(wǎng)信息提供者所提供的內容合法的義務互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者應當向上網(wǎng)用戶提供良好的服務，并保證所提供的信息內容合法。《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》第十五條規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者不得制作、復制、發(fā)布、傳播含有下列內容的信息:反對憲法所確定的基本原則的;危害國家安全，泄露國家秘密，顛覆國家政權，破壞國家統(tǒng)一的;損害國家榮譽和利益的;煽動民族仇恨、民族歧視，破壞民族團結的;破壞國家宗教政策，宣揚邪教和封建迷信的;散布謠言，擾亂社會秩序，破壞社會穩(wěn)定的;散布淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖或者教唆犯罪的;侮辱或者誹謗他人，侵害他人合法權益的;含有法律、行政法規(guī)禁止的其他內容的?；ヂ?lián)網(wǎng)信息提供者停止非法信息傳輸并報告的義務互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者發(fā)現(xiàn)其網(wǎng)站傳輸?shù)男畔⒚黠@屬于《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》第十五條所列內容之一的，應當立即停止傳輸，保存有關記錄，并向國家有關機關報告?；ヂ?lián)網(wǎng)信息提供者的義務互聯(lián)網(wǎng)信息提供者的記錄義務從事新聞、出版以及電子公告等服務項目的互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者，應當記錄提供的信息內容及其發(fā)布時間、互聯(lián)網(wǎng)地址或者域名;互聯(lián)網(wǎng)接入服務提供者應當記錄上網(wǎng)用戶的上網(wǎng)時間、用戶賬號、互聯(lián)網(wǎng)地址或者域名、主叫電話號碼等信息。互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者和互聯(lián)網(wǎng)接入服務提供者的記錄備份應當保存60日，并在國家有關機關依法查詢時，予以提供。案例：網(wǎng)絡用戶和網(wǎng)絡服務提供者發(fā)布傳播未成年人違法信息基本案情：2016年，高某某（未成年）因吸毒被海南省某分局查獲并處理。其后，網(wǎng)絡用戶（賬號:XXX,昵稱：海南某隊）在北京某科技公司開發(fā)的短視頻APP上將高某某被查獲的經(jīng)過以滾動播放照片（眼部馬賽克處理）并配發(fā)文字的形式發(fā)布。后高某某以短視頻APP出現(xiàn)其肖像、姓名、處罰信息等個人隱私，北京某科技公司未采取措施減少對其權益的侵害，嚴重損害其人格權為由訴至法院。法院審理中，高某某承認“海南某隊”發(fā)布的視頻內容真實；北京某科技公司短視頻APP顯示該公司已屏蔽案涉圖文，案涉圖文已無法查看。經(jīng)法院函詢，海南省某分局函復“海南某隊”不存在，“海南某隊”賬號非其開設運營?；ヂ?lián)網(wǎng)信息提供者的義務裁判結果：法院認為，高某某因吸毒被查獲時為未成年人?！吨腥A人民共和國未成年人保護法》第三十九條第一款規(guī)定：“任何組織或者個人不得披露未成年人的個人隱私?！辟~號XXX的網(wǎng)絡用戶在北京某科技公司開發(fā)的短視頻APP上發(fā)布的信息披露高某某姓名并配有高某某照片，僅對高某某的眼部作馬賽克處理，其他面部特征、面部以外的重要可識別身體部位未進行馬賽克等技術處理，違反上述法律規(guī)定，侵犯高某某的隱私權。北京某科技公司作為網(wǎng)絡服務提供者，應對發(fā)布違法案件信息的網(wǎng)絡用戶盡到保護未成年人隱私的事先提示義務。但是，北京某科技公司提交的《用戶服務協(xié)議》并非用戶注冊登錄的必備條件，用戶未經(jīng)閱讀同意該協(xié)議也可注冊登錄成為用戶；《用戶服務協(xié)議》未放置在APP顯眼位置，而在“設置”項下的“關于我們”項下的“法律條款”，不易獲?。弧队脩舴諈f(xié)議》未對保護未成年人隱私條款以加粗或放大字體等方式進行醒目提醒。據(jù)此，北京某科技公司未盡保護未成年人隱私的事先提示義務。賬號為XXX的用戶專門發(fā)布違法案件信息，但北京某科技公司未對可能發(fā)布涉及未成年人違法案件信息的該類用戶采取任何審核措施，未盡事后監(jiān)管義務，北京某科技公司應對賬號為XXX的用戶的侵權行為承擔連帶責任。因“海南某隊”并非海南省某分局運營，北京某科技公司已屏蔽案涉圖文，雖案涉圖文已無法查看，但案涉圖文信息發(fā)布已影響到高某某與同事、領導的關系，造成高某某承受一定的壓力，并支付律師費1萬元，故判決北京某科技公司向高某某賠償精神損害撫慰金1000元、律師費10000元，共計11000元。互聯(lián)網(wǎng)信息提供者的義務第三節(jié)網(wǎng)絡服務提供商的侵權責任2.5.1網(wǎng)絡服務提供商概述網(wǎng)絡服務提供商的范疇網(wǎng)絡服務提供商的范疇網(wǎng)絡服務提供商是指專門為他人設立、經(jīng)營網(wǎng)站或為其他網(wǎng)絡通信提供服務的經(jīng)營者,是一個相對比較寬泛的概念若從網(wǎng)絡服務提供商在信息傳輸中作用或對信息內容控制的角度來看，(在互聯(lián)網(wǎng)上)提供網(wǎng)絡服務的服務商細分兩類：第一種是網(wǎng)絡服務提供商(ISP)，又稱網(wǎng)絡連線服務提供商。網(wǎng)絡連線服務一般分為以下三種方式：1.通過調制解調器用電話線路連接網(wǎng)絡2.通過電線專線等固定線路接通網(wǎng)絡3.是讓小型客戶的網(wǎng)站掛在ISP的服務器下，向客戶收取費用的同時向客戶提供其服務器的部分記憶空間，放置客戶網(wǎng)站。第二種是網(wǎng)絡在線服務提供商(OSP)。主要提供上網(wǎng)后網(wǎng)際網(wǎng)絡數(shù)據(jù)庫、查詢、論壇等服務。不過，從廣義的角度看，無論是局域網(wǎng)還是互聯(lián)網(wǎng)，凡是提供在線服務的提供商都屬于OSP，而ISP可以看作OSP中最具實力和前途的一種。結合ISP的技術特征及其在互聯(lián)網(wǎng)信息服務中所扮演的角色的不同,網(wǎng)絡服務提供商可分為以下幾類。

01即為互聯(lián)網(wǎng)信息傳輸提供光纜、線路、交換機等基礎設施的人。這類服務商應擁有“公共通道”的地位。根據(jù)世界知識產(chǎn)權組織的《世界知識產(chǎn)權組織版權條約》(WCT)第八項的議定聲明:“不言而喻，僅僅為促成或進行傳播提供實物設施不致構成本條約或伯爾尼公約意義下的傳播?！笨梢?，設施提供人應被排除在網(wǎng)絡信息責任人的圈子之外。網(wǎng)絡基礎設施提供商02（即IAP)，這類服務商提供客戶機器與服務器間的連接，以支持用戶訪問互聯(lián)網(wǎng)上的信息，即用戶是通過他們的服務器與互聯(lián)網(wǎng)連接的。網(wǎng)絡連接服務提供商網(wǎng)絡服務提供商的分類除了上述4類主要分類之外，網(wǎng)絡服務提供商還包括網(wǎng)絡平臺提供商(internetpresenceprovider，IPP)、網(wǎng)絡設備提供商(internetequipmentprovider，IEP)、網(wǎng)上媒體提供商(internetmediaprovider，IMP)以及應用服務提供商(applicationserviceprovider,ASP)等。03（即ICP）ICP是選擇信息并使之傳輸?shù)娜耍聪蚬娞峁┬畔⒌娜?，或者說是選擇某類信息上網(wǎng)供公眾訪問的人。一般地說，ICP提供的信息是單向的，因為用戶只能瀏覽或下載，卻不能改變服務商提供的內容。網(wǎng)絡內容提供商服務商是電子布告板系統(tǒng)(BBS)經(jīng)營者、郵件新聞組、即時聊天系統(tǒng)經(jīng)營者等。所謂電子布告板系統(tǒng)是用戶用來交換信息的場所，它為用戶提供空間，供用戶閱讀上載的信息或自己發(fā)送信息，也可以進行實時信息交流。服務商04網(wǎng)絡服務提供商的分類2.5.2網(wǎng)絡服務提供商作為公共信息提供者的義務服務行為的法律義務作為公共信息提供者，網(wǎng)絡服務提供者主要承擔兩項基本義務；第一是服務行為的法律義務；第二是確保信息內容合法性的義務。這兩項義務是網(wǎng)絡服務提供商作為新媒體對公眾的基本義務。(1)、網(wǎng)絡服務提供商應按照營業(yè)執(zhí)照范圍提供信息服務。網(wǎng)絡服務提供商應根據(jù)批準或歸檔的項目提供服務，并且不得提供許可或歸檔的項目以外的服務。非營利性互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供商不得從事付費服務?；ヂ?lián)網(wǎng)信息服務提供者變更服務項目、網(wǎng)站地址等事項，應當提前30天按照原審批機關、發(fā)證機關或備案機關的規(guī)定辦理變更手續(xù)。服務行為的法律義務(2)、網(wǎng)絡服務提供商應宣傳其服務身份的合法性?；ヂ?lián)網(wǎng)信息服務提供商應當在其網(wǎng)站首頁的醒目位置注明其營業(yè)執(zhí)照號碼或記錄號。(3)、從事特殊服務項目的網(wǎng)絡服務提供商的注冊義務。從事新聞、出版、電子公告等服務項目的互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者，應當記錄提供的信息內容、發(fā)布時間、互聯(lián)網(wǎng)地址或者城名；互聯(lián)網(wǎng)接入服務提供商應當記錄互聯(lián)網(wǎng)用戶的上網(wǎng)時間、用戶賬號、互聯(lián)網(wǎng)地址或城名、主叫電話號碼等信息?；ヂ?lián)網(wǎng)信息服務提供商和互聯(lián)網(wǎng)訪問服務提供商的備份記錄應保存60天，并在有關國家機關依法查詢時提供。保證信息內容合法性的義務網(wǎng)絡信息服務提供商應向互聯(lián)網(wǎng)用戶提供良好的服務，并確保所提供的信息合法。這意味著在我們國家所有網(wǎng)絡服務提供商在提供公共信息時，都有基本義務確保其提供的信息內容符合法律規(guī)定，那么，如何確保所提供的信息合法?如果發(fā)現(xiàn)非法信息內容，如何確保將非法信息內容造成的損失降到最低？作為重要的公共信息提供者，網(wǎng)絡服務提供商應采取兩項措施來履行這一義務；一是不提供非法信息；二是發(fā)現(xiàn)違法信息后，停止發(fā)送違法信息，并報國家有關部門。2.5.3網(wǎng)絡服務提供商與特定用戶之間的網(wǎng)絡信息服務合同網(wǎng)絡信息服務合同概述網(wǎng)絡服務提供商為網(wǎng)絡用戶提供多種信息服務，總的來說包括兩個方面：一方面是為網(wǎng)絡用戶提供基本服務，使用戶能夠借助網(wǎng)絡在網(wǎng)上進行顯示、傳輸、存儲、交換等基本信息活動；另一方面可以向特定的網(wǎng)絡用戶提供付費的電子郵件傳輸、信息檢索、信息查詢等，信息服務活動都是通過簽訂合同的方式來實現(xiàn)的。合同分為兩種形式：一種是快遞合同；另一種是通過網(wǎng)絡用戶注冊建立的合同。一般情況下，大多數(shù)互聯(lián)網(wǎng)用戶需要網(wǎng)站運營商提供一些信息提供或信息傳輸服務。他們通過網(wǎng)站運營商指定的網(wǎng)站來注冊，提供姓名、性別、年齡、國籍、身份證號碼、地址、電話等與身份識別有關的重要信息。在數(shù)據(jù)庫中，這種注冊行為意味著網(wǎng)絡用戶和網(wǎng)絡服務提供者之間已經(jīng)簽訂了一個完整的信息服務契約。網(wǎng)絡服務提供商網(wǎng)絡信息服務的義務(1)、關于信息內容方面應履行的義務。提供合法、真實、有效的信息是網(wǎng)絡服務提供商的基本義務。所謂合法，是指網(wǎng)絡服務提供商所提供的信息內容不能被法律明文禁止。也就是說，它不能是法律禁止傳播的信息內容。所謂真實，是指網(wǎng)絡服務提供商所提供的資料必須符合事實，不能是虛假或故意捏造的。所謂有效，是指網(wǎng)絡服務提供商傳輸?shù)男畔⒁谟行趦龋也坏贸^有效期限。(2)、

服務瑕疵的賠償義務。即使是免費的信息內容，網(wǎng)絡服務提供商也必須在合法、真實、有效的標準范圍內提供。因網(wǎng)絡服務提供者提供的信息不合法、不真實或者無效，致使網(wǎng)絡用戶利益受到損害的，不管網(wǎng)絡服務提供商提供的服務是否免費，都不能免除必要的賠償。但是，基于權利義務平等的原則，提供免費服務的網(wǎng)絡服務提供商可以在責任較輕的范圍內扣留相應的賠償。如果網(wǎng)絡服務提供商提供的是有償信息服務，則將因信息服務缺陷而對網(wǎng)絡用戶承擔損害網(wǎng)絡用戶利益的責任。網(wǎng)絡服務提供商網(wǎng)絡信息服務的義務(3)、暫停提供信息的義務。一方面，網(wǎng)絡服務提供商有義務監(jiān)控其所提供的網(wǎng)絡信息的內容。因此，如果網(wǎng)絡信息提供人已經(jīng)通知網(wǎng)絡服務提供者將信息刪除，網(wǎng)絡服務提供者應當刪除信息內容。另一方面，網(wǎng)絡服務提供商所提供的信息侵犯他人合法民事權益的，應當主動停止提供信息。網(wǎng)絡服務提供者履行這一義務可以是主動的，也可以是被動的。但是，如果相關信息內容被認為是侵權的，則事后裁定不構成侵權，那么根據(jù)目前成熟的國際慣例，網(wǎng)絡服務提供商不需要承擔任何法律責任（避風港原則）。相反，通知人做出虛假陳述的，應當承擔相應的法律責任和侵權賠償。2.5.4網(wǎng)絡服務提供商的侵權責任網(wǎng)絡服務提供商的合理定位網(wǎng)絡服務提供商在提供信息服務的過程中，不僅要承擔相應的合同義務，更為重要的是其還會因為所處的信息優(yōu)勢者地位，對網(wǎng)絡用戶或其他因為網(wǎng)絡信息的傳播而遭受相應權益損關的人承擔相應的安全責任。全國人民代表大會常務委員會于2000年12月28日通過的《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》在第六條規(guī)定了在線侵權責任，即“利用互聯(lián)網(wǎng)侵犯他人合法權益的，構成民事責任的，依法承擔民事責任”。2009年通過的《中華人民共和國侵權責任法》(以下簡稱(侵權責任法》)在第三十六條(現(xiàn)《中華人民共和國民法典》第一千一百九十四條)對網(wǎng)絡用戶和網(wǎng)絡服務提供商民事侵權的責任做了更為細致全面的規(guī)范:“網(wǎng)絡用戶、網(wǎng)絡服務提供者利用網(wǎng)絡侵害他人民事權益的，應當承擔侵權責任?！?020年5月28日，第十三屆全國人民代表大會第三次會議表決通過了《中華人民共和國民法典》(簡稱《民法典》)，自2021年1月1日起施行?！吨腥A人民共和國侵權責任法》同時廢止。網(wǎng)絡服務提供商的合理定位在探討網(wǎng)絡服務提供者在網(wǎng)絡民事權利中的法律責任時，首先需要明確的問題是網(wǎng)絡服務提供商的定位。理論上，爭論的焦點為網(wǎng)絡服務提供商僅僅是提供線路的傳統(tǒng)電信從業(yè)者，還是提供內容的出版商。1)、認為網(wǎng)絡服務提供商屬于傳統(tǒng)的提供線路的電信從業(yè)者這種觀點是對網(wǎng)絡服務提供商提供服務的“公共頻道”性質的強調。所謂公共頻道，是指運營商只提供頻道，頻道中的具體內容由公眾自己設計，而運營商與內容本身無關。例如，電話公司是一個典型的公共頻道。一般情況下，法律會為了公共利益對公共渠道進行特殊處理，以規(guī)避某些法律責任。網(wǎng)絡服務提供商具有公共頻道狀態(tài)的原因可以歸納為以下幾點。網(wǎng)絡服務提供商的合理定位網(wǎng)絡或系統(tǒng)中的資料過多，網(wǎng)絡服務提供商沒有足夠的能力控制這些信息。如果網(wǎng)絡服務提供商的任務被設置為監(jiān)視所有用戶，這將大大超出網(wǎng)絡服務提供商的能力范圍。對于網(wǎng)絡服務提供商來說，網(wǎng)絡本身具有自我復制的特性，網(wǎng)頁設置、電子郵件、上傳、下載構成了一筆巨大而昂貴的交易。在典型的網(wǎng)絡服務提供商中，網(wǎng)絡服務系統(tǒng)中可能有數(shù)以千計的用戶和web頁面。構成一個網(wǎng)頁的文本、圖像、聲音、各種設計和可下載文件通常可能涉及一般的公民權利，包括名譽權、肖像權、版權等。為了防止網(wǎng)絡用戶可能的侵權行為，網(wǎng)絡服務商被要求對每個網(wǎng)頁進行詳細的篩選，這將使網(wǎng)絡服務商承擔與其網(wǎng)絡運營成本收入完全不成比例的高監(jiān)管。交互性是網(wǎng)絡傳播的一個特點。若網(wǎng)絡服務提供商對信息內容的控制是強制性的，這將阻礙信息的暢通。網(wǎng)絡服務提供商的合理定位互聯(lián)網(wǎng)服務提供商不是法官。即使他們有權利和能力對自己所提供的網(wǎng)絡平臺或信息系統(tǒng)中的資料進行監(jiān)控，也無法準確判斷某一資料是否真正侵犯了他人的合法權益?；ヂ?lián)網(wǎng)服務屬于高新技術產(chǎn)業(yè)，監(jiān)管信息的過度負擔將威脅到互聯(lián)網(wǎng)服務提供商的生存，從而扭曲了互聯(lián)網(wǎng)在人民和商業(yè)領域被引用的初衷。法律應使在網(wǎng)絡服務提供商提供的網(wǎng)絡平臺或信息系統(tǒng)上從事活動和發(fā)布信息的人承擔自己的責任，而不應由網(wǎng)絡服務提供商輕易承擔。那些在互聯(lián)網(wǎng)上輸入信息的人應該承擔自己的責任。這既符合傳統(tǒng)的民事侵權責任原則，也應成為網(wǎng)絡侵權行為的基本原則。網(wǎng)絡服務提供商的合理定位2)、認為網(wǎng)絡服務提供商是出版商該種觀點與上述觀點相反，認為網(wǎng)絡服務提供商是傳播者，其中具有代表性的觀點是網(wǎng)絡服務提供商是傳播者中的發(fā)布者，原因主要有以下幾點。利用互聯(lián)網(wǎng)向公眾提供信息服務的行為屬于電子出版，網(wǎng)絡服務提供商在信息傳遞中的中介作用是發(fā)布者在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布行為的延伸。網(wǎng)絡侵權必須有人承擔責任。整個法律責任制度旨在尋求制度上的平衡。如果說普通民事權利主體的權利擴張有其局限性，那么網(wǎng)絡服務提供商在信息技術方面具有優(yōu)勢。不得降低網(wǎng)絡服務提供商承擔的民事侵權責任，使網(wǎng)絡用戶和相關公眾的合法民事權益得到保障。劣幣驅逐良幣。在實踐中，相當一部分網(wǎng)絡服務提供商積極采取措施，力圖控制傳播信息的內容，防止侵犯他人合法權益，而另一些網(wǎng)絡服務提供商則不作為。前者自覺承擔了法律責任；而后者相反，只能從公共渠道上對其進行法律處理。這種不一致的做法將使那些不負責任的網(wǎng)絡服務提供商獲得更多的競爭優(yōu)勢。網(wǎng)絡服務提供商的合理定位網(wǎng)絡服務提供商作為出版商，有現(xiàn)實基礎。網(wǎng)絡服務商在實際運營中提供信息服務，其信息服務的受眾數(shù)量龐大，有資格進入出版商行列。這兩種關于網(wǎng)絡服務提供商的定位看法都有其合理性，但都存在明顯的偏頗。需要注意的是，網(wǎng)絡服務提供商是一個較為寬泛的概念，它不是一個能夠精確地表明其服務內容的概念。正因為如此，我們不能籠統(tǒng)地將其歸入公共通道或傳播者。由于不同的網(wǎng)絡服務提供商經(jīng)營業(yè)務的范圍和性質不同，其是否具有篩選、過濾網(wǎng)絡信息內容的能力，是否能及時得知網(wǎng)絡上侵權內容并進行刪除，是否具備法律上的判斷力來判斷特定信息內容的合法性并判斷其合法與違法的程度，都存在極大的不同。簡單地認為網(wǎng)絡服務提供商就是公共頻道或者就是出版商，仍不足以全面地展現(xiàn)網(wǎng)絡服務提供商的全面性，也不足以概括網(wǎng)絡服務提供商在電子商務活動中所扮演的復雜角色。網(wǎng)絡服務提供商是公共頻道還是出版商，必須結合具體的情景以及網(wǎng)絡服務提供商在其中所扮演的角色和發(fā)揮的作用等方面來綜合判斷。網(wǎng)絡服務提供商侵權責任及歸責原則網(wǎng)絡作為一種全新的信息傳播媒介，可能存在的民事侵權行為主要有以下幾個方面:侵犯別人的版權，發(fā)布虛假和不真實的廣告造成損害他人的權益，私人公布他人的隱私材料導致侵犯隱私在互聯(lián)網(wǎng)上傳播。那么，對于網(wǎng)絡服務提供商運營的網(wǎng)站上出現(xiàn)的民事侵權行為，如何追究相應的法律責任?《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》第六條規(guī)定：“利用互聯(lián)網(wǎng)侵犯他人合法權益構成民事侵權行為，依法承擔民事責任?！蔽覈裱诰W(wǎng)絡侵權領域適用“誰侵權，誰擔責”的原則。但實際上，這一原則在互聯(lián)網(wǎng)上的應用存在障礙：在互聯(lián)網(wǎng)上實施侵權與在現(xiàn)實世界中實施侵權具有完全不同的條件。由于互聯(lián)網(wǎng)本身固有的技術特性，往往無法追究侵權人的責任。網(wǎng)絡服務提供商侵權形式與構成要件網(wǎng)絡服務提供商民事侵權的三種形式，即“自己侵權規(guī)則”“明知規(guī)則”與“提示規(guī)則”下的民事侵權責任。1)、自己侵權規(guī)則我國《民法典》第一千一百九十四條規(guī)定:“網(wǎng)絡用戶、網(wǎng)絡服務提供者利用網(wǎng)絡侵害他人民事權益的，應當承擔侵權責任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”這一規(guī)定是對互聯(lián)網(wǎng)領域民事侵權一般規(guī)范的適用。其主要目的是將網(wǎng)絡用戶和網(wǎng)絡服務提供者的侵權行為納入傳統(tǒng)侵權法的軌道，運用傳統(tǒng)侵權法的基本原則和基本規(guī)范，為網(wǎng)絡權利傳播的受害者提供基礎教育。網(wǎng)絡服務提供商侵權形式與構成要件2)、

明知規(guī)則我國《民法典》第一千一百九十七條規(guī)定:“網(wǎng)絡服務提供者知道或者應當知道網(wǎng)絡用戶利用其網(wǎng)絡服務侵害他人民事權益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡用戶承擔連帶責任?！北究畹囊?guī)范基礎源于兩個法律文本：第一，《最高人民法院關于審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第四條前半段所規(guī)定的“提供內容服務的網(wǎng)絡服務提供者，明知網(wǎng)絡用戶通過網(wǎng)絡實施侵犯他人著作權的行為?！钡诙?，《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》第二十三條規(guī)定:“明知或者應知所鏈接的作品、表演、錄音錄像制品侵權的，應當承擔共同侵權責任”，其民法學基礎為幫助行為的共同侵權理論。在國外立法例中，美國《數(shù)字千年版權法》(DMCA)第512(e)(1)(A)、512(d)(1)(c)條和歐盟關于規(guī)定出版者責任的2000年第31號指令第44條，也均規(guī)定網(wǎng)絡服務提供者在明知用戶利用其服務進行侵權活動時，如不采取必要措施，將承擔損害賠償責任。網(wǎng)絡服務提供商侵權形式與構成要件本著最大限度救濟受害人的立法目標，我國《民法典》規(guī)定，主觀存有過錯且對直接侵權行為具有幫助行為從而構成共同侵權行為的網(wǎng)絡服務提供者，與直接侵權人承擔連帶責任，此即為明知規(guī)則。該規(guī)則通過擴大責任人范圍的方式，保障受害人利益，其構成要件包括以下幾項：主觀過錯、直接侵權行為成立、存在共同侵權行為以及共同侵權行為與直接侵權行為具有因果關系。網(wǎng)絡服務提供商侵權形式與構成要件(1)主觀過錯。如果網(wǎng)絡服務提供商知道網(wǎng)絡用戶利用其提供的服務從事侵害他人民事權益的行為，那么其在技術上的壟斷性便天然地要求其承擔監(jiān)管義務。當網(wǎng)絡服務提供商知道其用戶存在侵權行為之時，如果其不履行監(jiān)管義務而將涉及侵權的內容進行適當處理，那么就可以合理地推斷其對于該用戶的侵權行為存在主觀上的放任心理，從而構成了網(wǎng)絡服務提供商自身的主觀過錯。(2)直接侵權行為成立。由于在《民法典》中，作為特殊侵權主體出現(xiàn)的網(wǎng)絡服務提供者，應僅指沒有直接從事侵權行為之人，故侵權責任的成立依賴于其用戶直接侵權行為的成立。因此在明知規(guī)則中，已經(jīng)明確規(guī)定網(wǎng)絡服務提供者承擔侵權責任的前提，是已發(fā)生了用戶通過其提供的服務，進行了符合侵權行為法律構成要件的直接侵權行為。網(wǎng)絡服務提供商侵權形式與構成要件

(3)存在共同侵權行為。《民法典》第一千一百六十八條規(guī)定:“二人以上共同實施侵權行為，造成他人損害的，應當承擔連帶責任。”依據(jù)我國最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定，共同侵權是指兩個或兩個以上的人對他人造成損害的共同意圖或共同過失，或者雖然沒有共同意圖或共同過失，但其侵權行為直接結合，造成相同的損害后果。因此，我國民法對共同侵權的構成采用了客觀標準。它不要求共同侵權的幾個行為人具有共同過錯，也不要求這些行為人必須具有共同侵權的意圖。相應地，當網(wǎng)絡服務提供者意識到他們的用戶侵權時，如果他們采取自由放任的態(tài)度，讓他們操作的平臺傳播侵權內容沒有限制，就會客觀地實施了共同侵權行為，通過提供一個信息發(fā)布平臺幫助侵權人達成侵權目標。(4)共同侵權行為與直接侵權行為具有因果關系。試圖通過網(wǎng)絡進行侵權的行為人，由于其通常不具有獨立架設網(wǎng)絡平臺的技術手段，因此絕大多數(shù)網(wǎng)絡侵權行為，均是通過網(wǎng)絡服務提供商所提供的服務達成其侵權目標的。因此，網(wǎng)絡用戶的直接侵權行為與其所使用的網(wǎng)絡服務的提供者具有因果關系。網(wǎng)絡服務提供商侵權形式與構成要件3)提示規(guī)則(民法典》第一千一百九十五條規(guī)定:“網(wǎng)絡用戶利用網(wǎng)絡服務實施侵權行為的，權利人有權通知網(wǎng)絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。通知應當包括構成侵權的初步證據(jù)及權利人的真實身份信息。網(wǎng)絡服務提供者接到通知后，應當及時將該通知轉送相關網(wǎng)絡用戶，并根據(jù)構成侵權的初步證據(jù)和服務類型采取必要措施;未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡用戶承擔連帶責任。權利人因錯誤通知造成網(wǎng)絡用戶或者網(wǎng)絡服務提供者損害的，應當承擔侵權責任?！北究罴礊樘崾疽?guī)則，在國外被形象地稱為避風港規(guī)則。避風港規(guī)則最早由美國《數(shù)字千年版權法案》(DMCA)創(chuàng)立，其第二部分“在線版權侵權責任限制”一章，對四種不同的網(wǎng)絡服務提供者分別設計了與其提供服務相適應的責任豁免條款。我國《信息網(wǎng)絡傳播保護條例》第二十條至二十三條最早引入該規(guī)則，目的在于將網(wǎng)絡服務提供商與其用戶的侵權行為分割開來。網(wǎng)絡服務提供商侵權形式與構成要件《侵權行為法》作為總攬絕大多數(shù)民事侵權行為的基礎性法律，應在其條文或配套規(guī)范中規(guī)定權利通知內容和形式的基本要求，從而使網(wǎng)絡服務提供商能夠在收到權利通知時，有一個形式上的判斷標準，為其是否能夠適用免責條款提供明確的預期，并且也為權利要求人設定一個最低標準，防止其對權力的濫用。權利通知主要應包括以下內容：①權利人的姓名(名稱)、身份證明及聯(lián)系方式；②提供直接侵權行為的相關事實以及其在網(wǎng)絡服務提供商網(wǎng)站或服務器中的位置；③權利人應提出被侵犯權利的法定或裁定的權利證明；④權利人對于其所提供信息真實性的保證聲明，并愿意承擔因提供虛假材料給網(wǎng)絡服務提供商造成的損失。第四節(jié)電子商務市場主體的認定準入什么是電子商務主體？電子商務主體是電子商務法律關系的參與者，是在電子商務法律關系中享有權利和承擔義務的個人或組織。電子商務主體和傳統(tǒng)商法中的商事主體（商人）行為都具有營利性，都要恪守法律和倫理規(guī)范。與傳統(tǒng)商事的共性電子商務作為現(xiàn)代商事行為與傳統(tǒng)商事行為的區(qū)別是現(xiàn)象和手段層面上的。電子商務是一種具有“電子”手段和“利潤”目的的商業(yè)行為，具有虛擬的特征。電子商務行為的有效性應最終在法律行為體系（尤其是合同法律體系）和侵權行為體系中實現(xiàn)，電子商務行為應最終建立債權人與債權之間的關系。電子商務市場是實實在在的市