私募與基金熱點問題解讀與實務(wù)分析II 2024

目錄

序三/002

新規(guī)速遞及政策解讀

《私募投資基金監(jiān)督管理條例》發(fā)布一一私募基金行業(yè)法治化進程邁入新階段/007

速評《私募條例》兼論對私募基金爭議解決的實務(wù)啟示/014

貫徹“分類管理、扶優(yōu)限劣”原則，《私募投資基金登記備案辦法》及配套指引

正式發(fā)布/019

細則落地一一私募投資基金備案指引重點導讀/031

當私募基金再遇地產(chǎn)簡評《不動產(chǎn)私募投資基金試點備案指引（試行）》/038

寒盡覺春生一一從“募投管退”視角評不動產(chǎn)私募投資基金試點新規(guī)/049

S基金專題：LPSale交易模式下主要法律風險及應(yīng)對策略/057

深圳新版QFLP圖文解讀/062

私募基金實務(wù)

柳暗又花明一一投資機構(gòu)另謀多元化退出路徑之：參與上市公司重大并購重組交易/073

政府引導基金參與設(shè)立子基金的特殊條款/086

境內(nèi)私募股權(quán)基金募集保險資金的關(guān)注要點/093

開曼架構(gòu)下的拖售權(quán)條款如何設(shè)計？/097

雙碳戰(zhàn)略下ESG私募投資基金的初步探析/104

國有企業(yè)擔任合伙型私募基金GP的合規(guī)性分析探討/115

S基金交易中的國資交易監(jiān)管問題簡述/120

基金：地產(chǎn)融資新范式？/129

證券投資基金買賣股票債券的增值稅免稅優(yōu)惠能否適用于私募基金/156

《增值稅法草案》對于人民幣基金的紅籌持股結(jié)構(gòu)的潛在影響/161

多維度厘清契約型基金的所得稅規(guī)范與實踐/169

S基金稅收面面觀一一境內(nèi)篇/176

境外私募基金

香港證監(jiān)會發(fā)布有關(guān)發(fā)牌規(guī)定的簡易參考指南/183

新加坡私募基金市場概覽/191

新規(guī)速遞及政策解讀/007

《私募投資基金監(jiān)督管理條例》發(fā)布一一私募基金行業(yè)法治化進

程邁入新階段

龔牧龍萬敏秀陳志清

引言

2023年7月9日，私募基金領(lǐng)域行政法規(guī)級別的監(jiān)管規(guī)定《私募投資基金監(jiān)督管理

條例》（《條例》）正式公布，引起社會各界廣泛關(guān)注?！稐l例》于2023年9月1日正

式施行。

《條例》的出臺進一步完善了我國針對私募基金行業(yè)的監(jiān)管規(guī)則體系，形成了"法律一

行政法規(guī)一部門規(guī)章一部門規(guī)范性文件一自律規(guī)則”的一系列私募基金監(jiān)管規(guī)則，很大程

度上解決了長期以來私募基金監(jiān)管上位法依據(jù)不足的問題，有助于凝聚各部門及行業(yè)共識，

對于私募基金業(yè)界具有重要里程碑意義?！稐l例》出臺后，私募基金行業(yè)法治化、規(guī)范化

色彩將更加明晰，有助于推動金融服務(wù)實體經(jīng)濟、投資促進科技創(chuàng)新，提息直接融資效率,

鼓勵私募基金行業(yè)健康有序發(fā)展，對于投資者的合法權(quán)益保護也更有力。

中國證券監(jiān)督管理委員會（"中國證監(jiān)會"）在答記者問中指出，后續(xù)將根據(jù)《條例》

規(guī)定進一步完善部門規(guī)章、規(guī)范性文件和自律規(guī)則，細化《條例》相關(guān)要求?！稐l例》明

確了私募基金總體監(jiān)管原則、私募基金管理人和托管人的義務(wù)要求、資金募集和投資運作

規(guī)范，針對創(chuàng)業(yè)投資基金設(shè)置專章規(guī)定，并強化了監(jiān)督管理和法律責任。我們將在下文中

著重介紹《條例》重點內(nèi)容及核心突破。

一、監(jiān)管原則

（—）適用范圍

《條例》第二條明確了《條例》的適用范圍，即"在中華人民共和國境內(nèi)，以非公開

方式募集資金，設(shè)立投資基金或者以進行投資活動為目的依法設(shè)立公司、合伙企業(yè)，由私

募基金管理人或者普通合伙人管理，為投資者的利益進行投資活動”。

《條例》基本沿用《私募投資基金登記備案辦法》（《登記備案辦法》）第二條規(guī)定。

私募與基金熱點問題解讀及實務(wù)分析II/008

同E寸，明確私募基金監(jiān)管的區(qū)域范圍限于中國境內(nèi)，也與海南、深圳等地QFLP管理中對

僅有境外投資者參與的私募基金豁免備案政策相互印證。

（二）特殊監(jiān)管及差異化管理

1.政府資金發(fā)起設(shè)立或者參股的私募基金

《條例》第九條規(guī)定，國家對運用一定比例政府資金發(fā)起設(shè)立或者參股的私募基金的

監(jiān)督管理另有規(guī)定的，從其規(guī)定。即《政府出資產(chǎn)業(yè)投費基金管理暫行辦法》《政府投資

基金暫行管理辦法》等規(guī)定中對于政府出資參與私募基金的特別要求，如提前退出等安排，

在未修訂前仍然適用相關(guān)特殊規(guī)定。

2.證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募業(yè)務(wù)

《條例》第二條未明確將《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》第二條規(guī)

定的證券公司、基金管理公司、期貨公司及前述機構(gòu)依法設(shè)立的從事私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的

子公司（"證券期貨經(jīng)營機構(gòu)"）從事私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)納入適用范圍，我們理解，對于

資產(chǎn)管理計劃等產(chǎn)品，仍需適用中國證監(jiān)會相關(guān)規(guī)定及中國證券業(yè)協(xié)會、中國期貨業(yè)協(xié)會

和中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（"基金業(yè)協(xié)會”）的自律規(guī)則，但證券期貨經(jīng)營機構(gòu)設(shè)立私

募投資基金的，亦應(yīng)符合《條例》所規(guī)定的相關(guān)要求。

3.外資機構(gòu)、境外機構(gòu)及境外業(yè)務(wù)

《條例》第六十一條規(guī)定，外商投資私募基金管理人的管理辦法，由國務(wù)院證券監(jiān)督

管理機構(gòu)會同國務(wù)院有關(guān)部門依照外商投資法律、行政法規(guī)和《條例》制定。境外機構(gòu)不

得直接向境內(nèi)投資者募集資金設(shè)立私募基金，但國家另有規(guī)定的除外。私募基金管理人在

境外開展私募基金業(yè)務(wù)活動，應(yīng)當符合國家有關(guān)規(guī)定。

此前監(jiān)管部門已對外資私募證券基金管理人準入要求作出規(guī)定，如《登記備案辦法》

第十四條，但未對外資私募股雙、創(chuàng)投基金管理人準入要求作出明確規(guī)定，是否能夠設(shè)立

也依賴于地方金融管理部門的把控?！稐l例》上述規(guī)定表明，有關(guān)部門可能將對外資私募

管理人管理專門制定規(guī)則，這洋將有效統(tǒng)合各部門意見，推動高水平對外開放及營商環(huán)境

改革。

4.差異化管理

《條例》第六條規(guī)定，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)根據(jù)私募基金管理人業(yè)務(wù)類型、管理資

產(chǎn)規(guī)模、持續(xù)合規(guī)情況、風險控制情況和服務(wù)投資者能力等，對私募基金管理人實施差異化

監(jiān)督管理，并對創(chuàng)業(yè)投資、股權(quán)投資、證券投資等不同類型的私募基金實施分類監(jiān)督管理。

新規(guī)速遞及政策解讀/009

2020年以來，基金業(yè)協(xié)會對持續(xù)合規(guī)運行、信用狀況良好的私募基金管理人，試行

采取"分道制+抽查制”方式辦理私募基金產(chǎn)品備案。

《條例》第六條進一步擴展了實行差異化管理的考量因素，即"業(yè)務(wù)類型、管理資產(chǎn)

規(guī)模、持續(xù)合規(guī)情況、風險控制情況和服務(wù)投資者能力等〃，相關(guān)指標可能會進一步量化。

最終可能實現(xiàn)私募證券基金、私募股權(quán)基金及私募創(chuàng)投基金的分類管理，及根據(jù)不同規(guī)模、

合規(guī)情況、能力情況區(qū)分的細化管理模式。

二、私募基金管理人及私募基金托管人的監(jiān)管要求

（-）合伙制基金管理人要求

《條例》第七條規(guī)定，以合伙企業(yè)形式設(shè)立的私募基金，資產(chǎn)由普通合伙人管理的，

普通合伙人適用本條例關(guān)于私募基金管理人的規(guī)定C

（二）私募基金管理人禁止性規(guī)定

《條例》在第八條明確了擔任私募基金管理人及成為其控股股東、實際控制人、普通

合伙人的禁止性規(guī)定，用較《登記備案辦法》有所限縮，《條例》實施后，《登記備案辦

法》及后續(xù)發(fā)布的細化規(guī)則指引與《條例》的銜接問題待進一步觀察。

（三）私募基金管理人職責

《條例》第十一條明確了私募基金管理人應(yīng)當履行的職責，包括（1）依法募集資金，

辦理私募基金備案；（2）對所管理的不同私募基金財產(chǎn)分別管理、分別記賬，進行投資；

（3）按照基金合同約定管理私募基金并進行投資，建立有效的風險控制制度；（4）按照

基金合同約定確定私募基金收益分配方案，向投資者分配收益；（5）按照基金合同約定

向投資者提供與私募基金管理業(yè)務(wù)活動相關(guān)的信息；（6）保存私募基金財產(chǎn)管理業(yè)務(wù)活

動的記錄、賬冊、報表和其他有關(guān)資料；（7）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定和基金合同

約定的其他職責。

本條規(guī)定通過開放式列舉方式規(guī)定了私募基金管理人在募集、管理私募基金過程中及

私募基金清算完成后的職責，與《條例》第二十七條私募基金管理人不得將投資管理職責

委托他人行使的相關(guān)規(guī)定勾稽，明確了轉(zhuǎn)委托的職責內(nèi)涵，提供了明確的監(jiān)管依據(jù)。

（四）出清渠道

《條例》第十四條規(guī)定了六類私募基金管理人注銷途徑：（1）自行申請注銷登記；

（2）依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)；（3）因非法集資、非法經(jīng)營等重大違

法行為被追究法律責任；（4）登記之日起12個月內(nèi)未備案首只私募基金；（5）所管理

私募與基金熱點問題解讀及實務(wù)分析II/010

的私募基金全部清算后，自清算完畢之日起12個月內(nèi)未備案新的私募基金；（6）國務(wù)院

證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他情形。登記備案機構(gòu)注銷私募基金管理人登記前,應(yīng)當通知

私募基金管理人清算私募基金財產(chǎn)或者依法將私募基金管理職責轉(zhuǎn)移給其他經(jīng)登記的私募

基金管理人。

《條例》規(guī)定與《登記備案辦法》中關(guān)于基金管理人注銷的相關(guān)條款也在細節(jié)要求上

存在一定差異，《條例》實施后如何銜接問題待進一步觀察。

（五）托管

《條例》第十五條、第十六條規(guī)定，除基金合同另有約定外，私募基金財產(chǎn)應(yīng)當由私

募基金托管人托管。私募基金財產(chǎn)不進行托管的，應(yīng)當明確保障私募基金財產(chǎn)安全的制度

措施和糾紛解決機制。私募基金財產(chǎn)進行托管的，私募基金托管人應(yīng)當依法履行職責。

三、私募基金募集和運作規(guī)范要求

（-）私募基金募集規(guī)范要求

《條例》第十七條規(guī)定，私募基金管理人應(yīng)當自行募集資金，不得委托他人募集資金，

但國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)另有規(guī)定的除外。本條規(guī)定刪除了《登記備案辦法》第二十六

條委托具有基金銷售業(yè)務(wù)資格的機構(gòu)募集資金的表述，考慮到《關(guān)于實施<公開募集證券

投資基金銷售機構(gòu)監(jiān)督管理辦法>的規(guī)定》規(guī)定的獨立基金銷售機構(gòu)銷售私募股權(quán)基金整

改期已屆滿，獨立基金銷售機構(gòu)僅可從事公募基金、私募證券投資基金銷售服務(wù)，我們理

解，《條例》的前述規(guī)定應(yīng)意為區(qū)分私募證券基金與私募股權(quán)基金，即私募股權(quán)基金不得

委托募集，私募證券基金可通過合法渠道委托具有資格的機構(gòu)非公開代為銷售。

（二）私募基金投資規(guī)范要求

1.契約型基金顯名要求

《條例》第二十一條規(guī)定，私募基金管理人運用私募基金財產(chǎn)進行投資的，在以私募

基金管理人名義開立賬戶、列入所投資企業(yè)股東名冊或者持有其他私募基金財產(chǎn)時，應(yīng)當

注明私募基金名稱。

我們理解，該規(guī)定的實際落地需金融監(jiān)管及市場監(jiān)管部門配合，各地在《條例》實施

后的實際情況有待觀察。我們注意到，深圳市先期開展的契約型私募基金商事登記顯名化

試點頗有成效，為各地執(zhí)行《條例》提供了范本。

2.政府債務(wù)問題

《條例》第二十四條規(guī)定，私募基金管理人不得以要求地方人民政府承諾回購本金等

新規(guī)速遞及政策解讀/Oil

方式變相增加政府隱性債務(wù)。

政府隱性債務(wù)問題一直備受關(guān)注。早在2017年，六部門《關(guān)于進一步規(guī)范地方政府

舉債融資行為的通知》（財預（2017）50號）即指出，地方政府不得以借貨資金出資設(shè)

立各類投資基金，嚴禁地方政府利用PPP、政府出資的各類投資基金等方式違法違規(guī)變

相舉債，除國務(wù)院另有規(guī)定外，設(shè)立政府出資的名類投資基金時，不得以任何方式承諾回

購社會資本方的投資本金，不得以任何方式承擔社會資本方的投資本金損失，不得以任何

方式向社會資本方承諾最低收益，不得對有限合伙制基金等任何股權(quán)投資方式額外附加條

款變相舉債。

《條例》規(guī)定緊跟忠點問題，從基金管理人監(jiān)管角度出發(fā)，與上述規(guī)定形成合力，進

一步限制地方隱性債務(wù)增加。

3.私募基金投資層級問題

《條例》第二十五條規(guī)定，私募基金的投資層級應(yīng)當遵守國務(wù)院金融管理部門的規(guī)定。

但符合國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定條件，將主要基金財產(chǎn)投資于其他私募基金的私募基

金不計入投資層級。創(chuàng)業(yè)投資基金、國家對運用一定比例政府資金發(fā)起設(shè)立或者參股的私

募基金的投資層級，由國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定。

本條規(guī)定首先明確了私募基金原則上應(yīng)當符合《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指

導意見》的嵌套規(guī)定，同時，在《關(guān)于進一步明確規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理產(chǎn)品投資創(chuàng)業(yè)投

資基金和政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金有關(guān)事項的通知》對創(chuàng)業(yè)投資基金、政府出資產(chǎn)業(yè)投資基

金嵌套豁免規(guī)則的基礎(chǔ)上，《條例》還新增了母基金（將主要基金財產(chǎn)投資于其他私募基

金的私募基金）的嵌套豁免，對培育長期機構(gòu)投資者具有積極作用。

4.投資顧問規(guī)范要求

《條例》第二十七條規(guī)定，私募基金管理人委托其他機構(gòu)為私募基金提供證券投資建

議服務(wù)的，接受委托的機構(gòu)應(yīng)當為《證券投資基金法》規(guī)定的基金投資顧問機構(gòu)。

5.關(guān)聯(lián)交易

《條例》第二十八條規(guī)定，私募基金管理人運用私募基金財產(chǎn)與自己、投資者、所管

理的其他私募基金、其實際控制人控制的其他私募基金管理人管理的私募基金，或者與其

有重大利害關(guān)系的其他主體進行交易的，應(yīng)當履行基金合同約定的決策程序，并及時向投

資者和私募基金托管人提供相關(guān)信息。私募基金關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范性將是監(jiān)管機構(gòu)的關(guān)注重

點。

私募與基金熱點問題解讀及實務(wù)分析II/012

四、創(chuàng)業(yè)投資基金特別規(guī)定

《條例》設(shè)置了創(chuàng)業(yè)投資基金的特別規(guī)定專章，在全面注冊制的大背景下，體現(xiàn)了對

"投早、投小、投科技"的大力支持。其中第三十五條基本延續(xù)了《登記備案辦法》對于

創(chuàng)業(yè)投資基金的定義；第三十六條則明確了各部委對創(chuàng)業(yè)投資基金管理、支持的工作分工，

即國務(wù)院發(fā)展改革部門（現(xiàn)即發(fā)改委）負責組織擬定促進創(chuàng)業(yè)投資基金發(fā)展的政策措施，

國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)（現(xiàn)即中國證監(jiān)會）和國務(wù)院發(fā)展改革部門建立健全信息和支持

政策共享機制，加強創(chuàng)業(yè)投資基金監(jiān)督管理政策和發(fā)展政策的協(xié)同配合。登記備案機構(gòu)（現(xiàn)

即基金業(yè)協(xié)會）應(yīng)當及時向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和國務(wù)院發(fā)展改革部門報送與創(chuàng)業(yè)投

資基金相關(guān)的信息。

《條例》第三十七條及第三十八條規(guī)定，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當簡化創(chuàng)業(yè)投資

基金登記備案手續(xù)；對合法募合、合規(guī)投資、誠信經(jīng)營的創(chuàng)業(yè)投資基金在資金募集、投資

運作、風險監(jiān)測、現(xiàn)場檢聲等方面實施差異化監(jiān)督管理，減少檢查頻次；對主要從事長期

投資、價值投資、重大科技成果轉(zhuǎn)化的創(chuàng)業(yè)投資基金在投資退出等方面提供便利。登記備

案機構(gòu)在登記備案、事項變更等方面對創(chuàng)業(yè)投資基金實施區(qū)別于其他私募基金的差異化自

律管理。

上述規(guī)定進一步細化落實值得期待，如創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記手續(xù)是否會進一步簡

化、創(chuàng)投基金備案要求昂否會講一步放寬、創(chuàng)投基金所投企業(yè)上市后鎖定期政策能否講一

步優(yōu)化等。

五、監(jiān)督管理及法律責任

《條例》第五章及第六章規(guī)定了監(jiān)督管理及法律責任，相較此前，行政法規(guī)的監(jiān)管及

處罰力度有大幅度上升，事中事后監(jiān)管手段進一步豐富，對于違法違規(guī)行為的懲戒力度和

威懾程度顯著提高。

《條例》第四十條與《證券投資基金法》第一百一十三條基本一致?！稐l例》第

四十一條明確了監(jiān)督檢查或者調(diào)查人員進行監(jiān)督檢查或者調(diào)查的程序。《條例》第四十二

條相較已有規(guī)定，新增了中國證監(jiān)會監(jiān)管措施，在發(fā)現(xiàn)私募基金管理人違法違規(guī)，或者其

內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和風險控制管理不符合規(guī)定且逾期未改正，或者行為嚴重危及該私募基金管

理人的穩(wěn)健運行、損害投資者合法權(quán)益的，可以采取責令停業(yè)、責令更換董監(jiān)事或高管人

員或限制該等人員權(quán)利、責令負有責任股東或合伙人轉(zhuǎn)股或限制權(quán)利及要求第三方機構(gòu)對

私募基金財產(chǎn)進行審計等措施.私募基金管理人違法經(jīng)營或者出現(xiàn)重大風險，嚴重危害市

場秩序、損害投資者利益的，中國證監(jiān)會還可以采取指定其他機構(gòu)接管、通知登記備案機

新規(guī)速遞及政策解讀/013

構(gòu)注銷登記等措施。

在法律責任層面，行政處罰的力度大幅提高,且統(tǒng)一了私募股權(quán)、創(chuàng)投基金及私募證

券基金的責任標準，此前根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（《暫行辦法》）規(guī)定，

僅私募證券基金管理人及從業(yè)人員適用《證券投資基金法》的處罰規(guī)定。相較《暫行辦法》

最高3萬元的罰款標準，《條例》罰款金額最高升至100萬元，直接負責的主管人員及

其他責任人員最高可處30萬元罰款，部分行為還可能被處以違法所得1倍以上5倍以下

的罰款。《條例》新增了諸多細節(jié)罰則，如未持續(xù)符合財務(wù)狀況良好或高管持股要求的，

可能將被處以10萬元以上100萬元以下的罰款，責令其停止私募基金業(yè)務(wù)活動并予以公

告。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告或者通報批評，并處3萬元以上

30萬元以下的罰款。止;外，股東或?qū)嶋H控制人未經(jīng)法定程序擅自干預私募基金管理人的

業(yè)務(wù)活動、托管人未建立業(yè)務(wù)隔離機制、未按規(guī)定對募集完畢的私募基金辦理備案的及委

托他人行使投資管理職責等行為，均在行政處罰之列。

此外《條例》還明確了民事賠償先于行政處罰，有助于保護投資者利益。

結(jié)語

《條例》于2023年9月1日正式施行。隨著《條例》的施行，相關(guān)配套細則、指引

等也陸續(xù)出臺，私募基金行業(yè)法治化、規(guī)范化、精細化發(fā)展將進入到新時期?！稐l例》的

正式出臺，標志著經(jīng)過多年探索，中國私募基金行業(yè)已在激蕩中找到了屬于自身的法治定

位。在國際國內(nèi)環(huán)境發(fā)生深刻復雜變化的今天，私募創(chuàng)投、股權(quán)基金已成為支持科技創(chuàng)新

型企業(yè)直接融資的重要力量，也支撐著國民經(jīng)濟穩(wěn)增長、穩(wěn)就業(yè)，激發(fā)經(jīng)濟活力；私募證

券基金則已成為資本市場結(jié)構(gòu)優(yōu)化的主力軍，對促進市場博弈、提升定價效率、增強市場

韌性起到重要作用?！稐l例》提供的制度供給將更好地為私募基金行業(yè)保駕護航，同時，

行業(yè)的健康發(fā)展也有賴于全行業(yè)秉承信義義務(wù)，提高專業(yè)水平，守住合規(guī)底線，

私募與基金熱點問題解讀及實務(wù)分析II/014

速評《私募條例》兼論對私募基金爭議解決的實務(wù)啟示

宋思宇樸程健喬同超關(guān)嘉安

引言

2023年7月9日，國務(wù)院正式發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理條例》（下稱"《私募

條例》"），并于2023年9月1日正式實施?！端侥紬l例》全文共七章六十二條，全方

位從私募基金"募、投、管、退”的各階段對各參與主體的權(quán)利、義務(wù)、責任予以規(guī)定，

相比于此前的監(jiān)管規(guī)范可謂十分詳實、全面，發(fā)布當天即引發(fā)業(yè)內(nèi)廣泛關(guān)注、討論。

事實上，自2014年8月證監(jiān)會頒布《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（下稱“《私

募暫行辦法》”）后，該辦法就一直被作為《證券投資基金法》（下稱"《基金法》”）

《信托法》項下私募基金行業(yè)的綱領(lǐng)性文件，但隨著私募基金行業(yè)的發(fā)展以及相關(guān)司法、

監(jiān)管爭議問題凸顯，使得《私募暫行辦法》部分內(nèi)容已無法更好地適用于私募基金行業(yè)。

在"統(tǒng)籌發(fā)展和安全""規(guī)范監(jiān)管和尊重市場規(guī)律相結(jié)合”的總體思路下，國務(wù)院及時制

定并公布《私募條例》，進一步完善了私募基金法規(guī)體系,為私募基金行業(yè)的健康發(fā)展提

供了更多的制度供給。

本文將對《私募條例》的一些重大要點、變化進行梳理，并對私募基金爭議解決提出

一些實務(wù)建議和啟示。

一、爭議解決視角下，對《私募條例》的要點分析和實務(wù)啟示

（一）填補《基金法》與《私募暫行辦法》之間的法律淵源空白

2014年《私募暫行辦法》頒布后，無論是證監(jiān)會還是基金業(yè)協(xié)會，均根據(jù)私募基金

行業(yè)發(fā)展陸續(xù)制定并發(fā)布了相關(guān)監(jiān)管規(guī)范，如《私募投資基金募集行為管理辦法》（下稱

”《募集行為管理辦法》"）《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導意見》《關(guān)于加強

私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》等，地方基金業(yè)協(xié)會也因地制宜地制定了相關(guān)規(guī)范指引，

如深圳市私募基金商會（原名深圳市私募基金協(xié)會）發(fā)布的《深圳市問題私募投資基金退

出操作參考（試行）》。該等系列規(guī)定在適當性管理、投資者權(quán)益保護、基金規(guī)范運作以

新規(guī)速遞及政策解讀/015

及基金退出指引等方面進行了更為細致且具有可操作性的規(guī)定，對一些前沿問題也進行了

有益探索，有效促進了私募基金行業(yè)健康發(fā)展。

但是，在《基金法》《信托法》項下并無行政法規(guī)層面的有關(guān)私募基金的規(guī)范性法律

文件，本次國務(wù)院發(fā)布的《私募條例》，將以行政法規(guī)的形式填補法律與部門規(guī)章之間的

法律淵源空白，私募基金行業(yè)的監(jiān)管休系將更為立體。

爭議解決的實務(wù)建議和啟示：

長期以來，在私募基金合同糾紛案件中，有關(guān)違反《私募暫行辦法》等證監(jiān)會、基金

業(yè)協(xié)會發(fā)布的規(guī)定是否會對基金合同效力產(chǎn)生影響素有爭議，原因在于該等規(guī)定至多僅為

部門規(guī)章，無法直接作為判斷民事法律行為效力的依據(jù)，而《基金法》雖為法律，但部分

規(guī)定畢竟較為原則、概括，在個案中適用亦存在較大論證難度?！端侥紬l例》作為國務(wù)院

頒布的行政法規(guī)，在法律淵源上可以作為判斷民事法律行為效力的依據(jù)，日后如基金合同

的約定或私募基金法律關(guān)系項下各方主體的行為違反《私募條例》，將直接龍基金合同的

效力產(chǎn)生影響或至少將引起較大爭議。

（二）明確投資人需按照基金合同的約定分配收益和承擔風險

此前的《私募暫行辦法》更多系從管理人信息披露的角度規(guī)定管理人應(yīng)當向投資人"披

露〃投資收益分配事宜,但并未對投資人獲得收益分配的依據(jù)予以明確規(guī)定?！端侥紬l例》

則在第四條規(guī)定："投資者按照基金合同、公司章程、合伙協(xié)議（以下統(tǒng)稱“基金合同”）

約定分配收益和承擔風險?！痹摋l款明確了投資人在獲得收益、承擔風險方面，需以基金

合同的約定為準。

爭議解決的實務(wù)建議和啟示：

本條規(guī)定一方面賦予各方當事人契約自由，另一方面也對管理人、托管人提出了更高

的要求，即需要更加注意基金合同中有關(guān)投資人收益分配和風險承擔條款的擬定。該等條

款不僅將成為日后投資人主張收益分配以及管理人、托管人抗辯投資人應(yīng)自行承擔投資風

險的依據(jù)，更將成為監(jiān)管部門判斷管理人、托管人是否需要承擔行政責任的審查標準。止匕外，

對于當事人自行在基金合同中約定的收益分配和風險承擔條款如與《公司法》《合伙企業(yè)

法》的規(guī)定不一致時，司法機關(guān)如何認定相關(guān)約定的效力和可執(zhí)行性，仍有待進一步觀察。

（三）細化管理人各項職責

相較于《私募暫行辦法》第二十三條從"消極不作為"的角度規(guī)定管理人的職責，《私

募條例》在第十一條則更多從"積極作為"的角度列舉了管理人應(yīng)當履行的各項職責，包

私募與基金熱點問題解讀及實務(wù)分析II/016

括募集資金；辦理備案；分別管理；依約投資；建立風控制度；信息披露；依約進行收益

分配"呆管資料等。值得注意的是，第十一條第二款明確規(guī)定管理人（從表述上看，更多

指的是契約型基金）需為基金財產(chǎn)利益及時對外行使訴訟權(quán)利或采取法律措施。

爭議解決的實務(wù)建議和啟示：

在私募基金合同糾紛中，就管理人是否已盡勤勉盡責義務(wù)方面的抗辯點和舉證要點，

將在更高位階的行政法規(guī)層面展開，管理人在此后需要更加重視履行勤勉盡責義務(wù)的證據(jù)

留痕。

（四）明確管理人原則上應(yīng)自行募集資金并履行風險揭示義務(wù)

《私募暫行辦法》第十六條第二款規(guī)定："私募管理人委托銷售機構(gòu)銷售私募基金

的,私募基金銷售機構(gòu)應(yīng)當采取前款規(guī)定的評估、確認等措施。"此后的《募集行為管

理辦法》也均允許私募基金通過管理人委托代銷機構(gòu)的方式進行代銷。

但本次的《私募條例》第十七條規(guī)定："私募管理人應(yīng)當自行募集資金，不得委托他

人募集資金，但國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)另有規(guī)定的除外。"第十九條規(guī)定："私募基金

管理人應(yīng)當向投資者充分揭示沒資風險，根據(jù)投資者的風險識別能力和風險承擔能力匹配

不同風險等級的私募基金產(chǎn)品?！庇纱丝芍?，監(jiān)管層面對于私募基金代銷行為系采取原則

性禁止的態(tài)度，相關(guān)細則和指導意見亦將陸續(xù)出臺。

爭議解決的實務(wù)建議和啟示：

近年來，有關(guān)私募基金代銷糾紛日益增加，囿于合同相對性以及相關(guān)主體之間的爭議

解決條款不統(tǒng)一，實踐中司法機關(guān)一并處理投資人、代銷機構(gòu)、管理人之間爭議并劃分責

任比例存在諸多困難。《私募條例》實施后，管理人需要更加注重適當性管理義務(wù)和風險

揭示義務(wù)的履行，對于自行募集的基金，管理人對于內(nèi)部員工需做好事先培訓、事中監(jiān)管、

事后檢查，做到全流程合規(guī)。待證監(jiān)會就私募代銷業(yè)務(wù)有了明確的指導意見后，管理人也

要重視對代銷機構(gòu)的選任與監(jiān)督?？梢灶A見，日后有關(guān)投資人單獨向管理人追責的案件將

日益增多，這對于管理人合規(guī)募集也提出了更高的要求。

（五）明確了私募基金的投資行為負面清單

《私募條例》第二十四條第二款規(guī)定：〃私募基金財產(chǎn)不得用于經(jīng)營或者變相經(jīng)營資

金拆借、貸款等業(yè)務(wù)。私募基金管理人不得以要求地方人民政府承諾回購本金等方式變相

增加政府隱性債務(wù)。"

就"資金拆借、貸款"而言，證監(jiān)會在2020年《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干

新規(guī)速遞及政策解讀/017

規(guī)定》第四條已有類似規(guī)定："私募基金管理人不得直接或者間接從事民間借貸、擔保、

保理、典當、融資租賃、網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介、眾籌、場外配資等任何與私募基金管理相沖

突或者無關(guān)的業(yè)務(wù)，中國證券監(jiān)督管理委員會（下稱"中國證監(jiān)會”）另有規(guī)定的除外。"

本次屬于通過更高位階的法律淵源對此予以規(guī)定。但《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的

若干規(guī)定》第八條同時規(guī)定了但書，即"私募基金管理人不得直接或者間接將私募基金財

產(chǎn)用于下列投資活動：（一）借（存）貸、擔保、明股實債等非私募基金投資活動，但是

私募基金以股權(quán)投資為目的,按照合同約定為被投企業(yè)提供1年期限以內(nèi)借款、擔保除外；”

但《私募條例》則并未承襲此前的"但書”條款。

此外，相較于《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》，《私募條例》新增了"不

得以要求地方人民政府承諾回購本金等方式變相增加政府隱性債務(wù)"的禁止性規(guī)定。

爭議解決的實務(wù)建議和啟示：

《私募條例》實施后，管理人對于私募基金的投資項目要更加審慎，需進行更加充分

的投前盡調(diào)，如有涉及資金拆借、貸款等情況，將存在較大合規(guī)風險以及民事權(quán)利義務(wù)的

爭議。但我們注意到，《私募條例》系規(guī)定不得“用于經(jīng)營或變相經(jīng)營“資金拆借、貸款

等業(yè)務(wù)，故如果符合《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第八條中的但書規(guī)定，或

可解釋為并非出于"用于經(jīng)營或變相經(jīng)營"，進而不屬于《私募條例》所禁止的行為，此

還有待通過司法、監(jiān)管的實踐來明晰相關(guān)邊界。

此外，對于涉及政府部門的投資項目，管理人也需嚴格遵守《私募條例》的規(guī)定，不

得要求政府承擔回購義務(wù)，否則亦會產(chǎn)生合規(guī)風險以及民事權(quán)利義務(wù)方面的爭議。

（六）明確了有利于投資人的私募基金退出機制

《私募條例》第三十四條規(guī)定："因私募基金管理人無法正常履行職責或者出現(xiàn)重大

風險等情形，導致私募基金無法正常運作、終止的，由基金合同約定或者有關(guān)規(guī)定確定的

其他專業(yè)機構(gòu)，行使更換私募基金管理人、修改或者提前終止基金合同、組織私募基金清

算等職權(quán)。"

該條明確，當基金管理人出現(xiàn)無法正常履行職責或者出現(xiàn)重大風險等情形時，由基金

合同約定或者有關(guān)規(guī)定確定的專業(yè)機構(gòu)行使更換管理人、組織私募基金清算等職權(quán)。

現(xiàn)階段，私募基金合同中往往也會約定由基金份額持有人大會按照合同約定決定更換

管理人等，但鮮有約定由管理人、托管人之外的主體行使組織基金清算等職權(quán)。該條的規(guī)

定為日后基金合同作出相關(guān)約定提供了規(guī)范層面的依據(jù)，律師事務(wù)所等專業(yè)機構(gòu)或可根據(jù)

私募與基金熱點問題解讀及實務(wù)分析II/018

屆時的基金合同約定"接管"私募基金并推進清算程序。當然，何為"專業(yè)機構(gòu)”還有待

監(jiān)管部門進一步明確?？傮w而言,此條規(guī)定進一步強化了對投資者的保護力度。特別是能

夠有效防止管理人被注銷資質(zhì)或失聯(lián)后，基金陷入無人組織推進清算程序的窘境。

爭議解決的實務(wù)建議和啟示：

雖然該條中的“專業(yè)機構(gòu)”的范圍目前尚無法得知，但此前在一些極端情況發(fā)生（如

管理人涉嫌刑事犯罪、失聯(lián)等）導致基金無人推進清算時，已有司法機關(guān)認定此時托管人

應(yīng)當負責組織更換管理人或推進基金清算程序。因此，在監(jiān)管部門明確"專業(yè)機構(gòu)"具體

范圍前，托管人需更加注意跟進基金運作狀況，當發(fā)生"私募基金管理人無法正常履行職

責或者出現(xiàn)重大風險等情形"時，及時履行相關(guān)職責，防范法律風險。

（七）關(guān)于《私募條例》溯及力的分析

《私募條例》第六十二條規(guī)定："本條例自2023年9月1日起施行?！痹摋l明確，

《私募條例》自2023年9月1日起施行，且并未規(guī)定過渡期。由此，有必要對《私募條例》

的潰及力問題作進一步分析。我們認為，《私募條例》不應(yīng)具有溯及力。

《立法法》第一百零四條規(guī)定法律、行政法規(guī)等原則上不具有溯及力，《私募條例》

作為國務(wù)院制定的行政法規(guī)，自然也應(yīng)當遵循"法不溯及就往"的基本法治原則。此外，

如上所述,相較于《私募暫行辦法》等現(xiàn)行規(guī)范性法律文件，《私募條例》對私募基金的

“募、投、管、退”等環(huán)節(jié)作出了更為細致的規(guī)定，部分規(guī)定還屬于"新規(guī)”。如果溯及

適用《私募條例》及其相關(guān)規(guī)定，無疑將會違背"可預測性〃的基本法理原則。

結(jié)語

《私募條例》內(nèi)涵豐富，苞于時間關(guān)系，本文僅從私募基金爭議解決的角度，結(jié)合我

們近些年代理私募基金相關(guān)案件的項目經(jīng)驗，對相關(guān)條款進行分析并提出一些實務(wù)建議和

啟示。作為常年深耕私募基金爭議解決領(lǐng)域的從業(yè)人員，我們相信隨著《私募條例》的發(fā)

布以及后續(xù)證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會配套規(guī)定和細則的陸續(xù)出臺，私募基金行業(yè)將迎來新的發(fā)

展局面。

新規(guī)速遞及政策解讀/019

貫徹〃分類管理、扶優(yōu)限劣〃原則，《私募投資基金登記備案辦

法》及配套指引正式發(fā)布

龔牧龍萬敏秀陳志清

引言

2023年2月24日，為進一步優(yōu)化登記備案和自律管理工作，引導私募基金行業(yè)高

質(zhì)量發(fā)展，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（"基金業(yè)協(xié)會"）正式發(fā)布了《私募投資基金登記

備案辦法》（《辦法》）,對2014年1月發(fā)布的《私募投資基金管理人登記和基金備案

辦法（試行）》進行修訂，并發(fā)布私募基金管理人登記指引第1-3號（"配套指引"）.

此前，基金業(yè)協(xié)會已就《辦法》及配套指引向社會公開征求意見（《征求意見稿》），基

金業(yè)協(xié)會曾組織數(shù)次專題研討就各方反饋意見進行討論和評估，認真聽取業(yè)內(nèi)各界的聲音，

金杜在征求意見過程中也積極建言獻策，深入?yún)⑴c了各項研討活動，修訂后的《辦法》及

配套指引充分吸收采納了業(yè)內(nèi)各界的意見建議。

基金業(yè)協(xié)會為規(guī)范私募基金登記備案規(guī)則體系，維護行業(yè)秩序，保護投資者合法權(quán)益，

此前陸續(xù)發(fā)布了資金募集、登記備案、信息披露、紀律處分等相關(guān)自律規(guī)則和業(yè)務(wù)規(guī)范，

搭建了覆蓋行業(yè)全鏈條的自律規(guī)則體系，并結(jié)合登記備案審核中遇到的新情況、新問題有

針對性地發(fā)布并更新登記備案材料清單、登記備案核查要求及公示典型案例，進一步提高

了私募基金行業(yè)監(jiān)管的標準化和透明度。

本次《辦法》及配套指引的出臺，怠在改善私募行業(yè)“多而不精、大而不強、魚龍混

雜”的情況及"小、亂、散、差業(yè)態(tài)"，并就近年來新情況、新問題予以回應(yīng)。修訂后的

《辦法》及配套指引，對私募基金管理人及私募基金設(shè)立、運作、退出各環(huán)節(jié)的登記備案

程序及監(jiān)管要求全面、系統(tǒng)化梳理，對此前散落在碎片化文件中的相關(guān)業(yè)務(wù)監(jiān)管標準進行

集中整合，探索全流程自律管理，突出“扶優(yōu)限劣"，重視主體合規(guī)責任，體系完整、邏

輯連貫。《辦法》的施行，有助于行業(yè)引導回歸本源，真正實現(xiàn)"賣者盡責，買者自負”，

提高從業(yè)主體、人員的專業(yè)水平，促進行業(yè)合規(guī)、健康、可持續(xù)發(fā)展。

私募與基金熱點問題解讀及實務(wù)分圻II/020

修訂后的《辦法》共六章八十三條，配套指引則圍繞私募基金管理人登記中私募基金

管理人及其出資人、實際控制人、高管人員等關(guān)鍵主體的規(guī)范要求進行了細化和適度完善。

本文主要圍繞監(jiān)管原則、私募基金管理人登記、私募基金備案、信息報送及自律管理五個

方面對《辦法》及配套指引的主要內(nèi)容進行重點解讀。

一、監(jiān)管原則

基金業(yè)協(xié)會在《辦法》總則中，對私募基金行業(yè)監(jiān)管原則進行了進一步明確和澄清。

（一）信義義務(wù)

《辦法》第三條明確，私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金服務(wù)機構(gòu)及私

募基金從業(yè)人員均需遵守信義義務(wù)，明確了信義義務(wù)主體，進一步強調(diào)"投資者利益優(yōu)

先原則"，并將“防范利益輸送和利益沖突”提到總則規(guī)定，對信義義務(wù)的闡釋更加清

晰完整。

（二）穿透核查

《辦法》第四條規(guī)定,基金業(yè)協(xié)會可以“對私募基金管理人及其管理的私募基金進行

穿透核查"，有助于推動相關(guān)主體提供真實、準確、完整的信息及材料。

（三）買者自負

《辦法》在突出"賣者盡責”的同時，也在總則規(guī)定了“買者自負"原則，強調(diào)投資

者應(yīng)當在充分了解私募基金的笈資范圍、投資策略和風險收益等信息的前提下,根據(jù)自身

風險承擔能力審慎選擇，自主判斷投資價值，自行承擔投資風險，有助于打破隱性擔保、

剛性兌付預期。

（四）分類管理、扶優(yōu)限劣

《辦法》在第七條明確了基金業(yè)協(xié)會"分類管理、扶優(yōu)限劣"的監(jiān)管原則，明確對私

募基金管理人和私募基金實施差異化自律管理和行業(yè)服務(wù)C

二、私募基金管理人登記

基金業(yè)協(xié)會通過《辦法》第二章對私募基金管理人登記要求進行了集中規(guī)范并通過三

個配套指引（《私募基金管理人登記指引第1號一基本經(jīng)營要求》（〃配套指引第1號〃，

《私募基金管理人登記指引第2號——股東、合伙人、實際控制人》（"配套指引第2號〃），

《私募基金管理人登記指引第3號一一法定代表人、高級管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其

委派代表》（"配套指引第3號”））對私募基金管理人及其出資人、實際控制人、高管

人員等關(guān)鍵主體的規(guī)范要求進行了細化和適度完善。

新規(guī)速遞及政策解讀/021

（-）名稱及經(jīng)營范圍

配套指引第1號第三條對私募基金管理人名稱和經(jīng)營范圍的要求進行了進一步細化，

如私募基金管理人名稱不得包含〃金融""理財""財富管理〃等字樣，不得在名稱中使

用“金融控股""金融集團""中證"等字樣，明確私募證券基金管理人經(jīng)營范圍不得包

含"投資咨詢”等咨詢類字樣.

（-）登記申請期限

配套指引第1號第二條要求提請私募基金管理人登記的主體，應(yīng)自工商登記之日起1

年內(nèi)提請辦理私募基金管理人登記，此舉與部分地方政府金融監(jiān)督部門要求一致，對"買

殼賣殼"進一步限制。

（三）資本金

對于私募基金管理人的資本金問題，此前《私募證券投資基金管理人登記申請材料清

單（2022版）》及《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》規(guī)

定"實繳資本不足200萬元、實繳比例未達注冊資本25%的情況，協(xié)會將在私募基金管

理人公示信息中予以特別提示"，本次修訂后，明確規(guī)定私募基金管理人實繳資本最低為

1,000萬元，進一步提高了私募基金管理人的出資門檻要求，同時也為創(chuàng)投基金管理人留

下制度空間，規(guī)定對專門管理創(chuàng)業(yè)投資基金的私募基金管理人另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

（四）出資人

1.經(jīng)驗及經(jīng)歷要求

基金業(yè)協(xié)會此前對自然人實際控制人的工作經(jīng)歷要求為3年以上?！掇k法》及配套指

引第2號要求，控股股東、實際控制人、普通合伙人經(jīng)營、管理或者從事資產(chǎn)管理、投資、

相關(guān)產(chǎn)業(yè)等相關(guān)經(jīng)驗應(yīng)至少5年。

此外，《辦法》規(guī)定，控股股東、實際控制人、普通合伙人或者主要出資人存在相關(guān)

負面誠信信息的，不得成為私募基金管理人的控股股東、實際控制人、普通合伙人或者主

要出資人。相較此前如3年內(nèi)存在負面誠信信息則觸發(fā)審慎辦理登記的方式，本次修訂后

《辦法》對出資人的合規(guī)要求進一步提高。

2.沖突業(yè)務(wù)

《辦法》及配套指引第2號要求，控股股東、實際控制人、普通合伙人、主要出資人

不得在非關(guān)聯(lián)私募基金管理人任職或最近5年從事過沖突業(yè)務(wù)。私募基金管理人的直接或

者間接出資人涉及沖突業(yè)務(wù)的，出資比例合計不得高于25%。

私募與基金熱點問題解讀及實務(wù)分析II/022

相較此前規(guī)定，將控股股東、實際控制人、普通合伙人、主要出資人不得從事沖突業(yè)

務(wù)的時間限定在最近5年，私募基金管理人出資人從事沖突業(yè)務(wù)的，也明確了最高比例限

制（直接或間接合計不得高于25%）,有利于業(yè)內(nèi)從業(yè)者對該項監(jiān)管要求的理解和把握，

大大提高了監(jiān)管透明度。

3.出咨穩(wěn)定

在此前規(guī)定中，要求同一實際控制人下已有私募基金管理人的，申請機構(gòu)實際控制人

及第一大股東（或執(zhí)行事務(wù)合伙人）需書面承諾申請機構(gòu)完成登記后，繼續(xù)持有申請機構(gòu)

股權(quán)及保持實際控制不少于3年。同時要求在備案完成第一只基金產(chǎn)品前不得變更控股股

東或?qū)嶋H控制人。

本次修訂后，控股股東、實際控制人、普通合伙人所持有的股權(quán)、財產(chǎn)份額或者實際

控制權(quán),除另有規(guī)定外自登記之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。此外，對于符合上述規(guī)定情況下私

募基金管理人的實際控制權(quán)發(fā)生變更的，變更之日前12個月的管理規(guī)模應(yīng)當持續(xù)不低于

3,000萬元人民幣。此項修訂進一步提高了私募基金管理人股權(quán)穩(wěn)定性要求，有力打擊”買

殼賣殼”行為。

另外，為了防止正常運作被納入該等規(guī)定范圍，《辦法》明確"股權(quán)、財產(chǎn)份額按照

規(guī)定進行行政劃轉(zhuǎn)或者變更""股權(quán)、財產(chǎn)份額在同一實際控制人控制的不同主體之間進

行轉(zhuǎn)讓""私募基金管理人實施員工股權(quán)激勵，但未改變實際控制人地位"”因繼承等法

定原因取得股權(quán)或者財產(chǎn)份額"等情況不適用3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓的限制。

4.高管持股

根據(jù)《辦法》及配套指引第1號的規(guī)定，法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表、

負責投資管理的高級管理人員均應(yīng)當直接或者間接持有私募基金管理人一定比例的股權(quán)或

者財產(chǎn)份額,且合計實繳資本合計應(yīng)當不低于私募基金管理人實繳資本的20%,或者不

低于私募基金管理人最低實繳貨幣資本的20%。相較《征求意見稿》，《辦法》還明確

持有股權(quán)及份額可以“直接或者間接"，更為合理。

《辦法》也考慮到金融機構(gòu)、國有機構(gòu)及境外機構(gòu)的特殊情況，規(guī)定商業(yè)銀行、證券

公司、基金管理公司、期貨公司、信托公司、保險公司等金融機構(gòu)控制的私募基金管理人，

政府及其授權(quán)機構(gòu)控制的私募基金管理人，受境外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的機構(gòu)控制的私募基

金管理人以及其他符合規(guī)定的私募基金管理人不適用高管持股的規(guī)定。

該等要求意在加強主要從業(yè)人員與基金管理人的利益一致性，也為相關(guān)人士參與私募

新規(guī)速遞及政策解讀/023

基金管理提出了更高要求。

（五）高管及從業(yè)人員要求

1.人數(shù)及兼職要求

《辦法》規(guī)定，專職員工不得少于5人，相較原有"員工總?cè)藬?shù)不應(yīng)低于5人"的

要求有所提高。另外《辦法》明確，原則上法定代表人、高級管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人

及其委派代表以外的其他從業(yè)人員應(yīng)當以所在機構(gòu)的名義從事私募基金業(yè)務(wù)活動，不得在

其他營利性機構(gòu)兼職。

針對法定代表人、高級管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表，《辦法》規(guī)定應(yīng)當

保證有足夠的時間和精力履行職責，對外兼職的應(yīng)當具有合理性。同時也規(guī)定合規(guī)風控負

責人不得從事投資管理業(yè)務(wù)，不得兼任與合規(guī)風控職責相沖突的職務(wù)，也不得在其他營利

性機構(gòu)兼職。

配套指引第3號明確，在高等院校、科研院所、社會團體、社會服務(wù)機構(gòu)等非營利性

機構(gòu)任職、在其他企業(yè)擔任董事、監(jiān)事、在所管理的私募基金任職及基金業(yè)協(xié)會認定的其

他情形不屬于《辦法》規(guī)定的兼職范圍。

需特別注意，配套指引第3號規(guī)定，私募基金管理人的高級管理人員24個月內(nèi)在3

家以上非關(guān)聯(lián)單位任職的，或者24個月內(nèi)為2家以上已登記私募基金管理人提供相同業(yè)

績材料的，前述工作經(jīng)驗和投資業(yè)績不予認可。

2.從業(yè)資格

本次修訂后，要求私募證券和私募股權(quán)基金管理人的全部高級管理人員均需具備基金

從業(yè)資格，此前私募股權(quán)基金管理人僅明確要求至少法定代表人及合規(guī)風控負責人需具備

基金從業(yè)資格，對高級管理人員從業(yè)資格要求進一步提高。

3.從業(yè)經(jīng)驗

《辦法》規(guī)定，法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表以及負責投資的高級管理

人員具有5年以上相關(guān)工作經(jīng)驗，合規(guī)風控負責人具備3年以上相關(guān)工作經(jīng)驗。

其中，私募證券基金管理人法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表、經(jīng)營管理主

要負責人以及負責投資管理的高級管理人員應(yīng)當具有5年以上證券、基金、期貨投資管理

等相關(guān)工作經(jīng)驗。私募股權(quán)基金管理人法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表、經(jīng)營

管理主要負責人以及負責投資管理的高級管理人員應(yīng)當具有5年以上股權(quán)投姿管理或者相

關(guān)產(chǎn)業(yè)管理等工作經(jīng)驗。私募基金管理人合規(guī)風控負責人應(yīng)當具有3年以上投資相關(guān)的法

私募與基金熱點問題解讀及實務(wù)分析II/024

律、會計、審計、監(jiān)察、稽核，或者資產(chǎn)管理行業(yè)合規(guī)、風控、監(jiān)管和自律管理等相關(guān)工

作經(jīng)驗。私募基金管理人負責投資管理的高級管理人員還應(yīng)當具有符合要求的投資管理業(yè)

績。需要注意的是，配套指引第3號針對高級管理人員的相關(guān)工作經(jīng)驗具有明確要求，需

在規(guī)定范圍的機構(gòu)擔任過指定職位或從事相關(guān)業(yè)務(wù)。

配套指引第3號還明確規(guī)定，負責投資管理的高管需具備相應(yīng)的投資業(yè)績,針對私

募證券基金管理人，該等高管應(yīng)當具備在商業(yè)銀行、證券公司、基金管理公司、期貨公

司、信托公司、保險公司及相關(guān)資產(chǎn)管理子公司等金融機構(gòu)，作為基金經(jīng)理或者投資決策

負責人管理的證券基金期貨產(chǎn)布業(yè)績或者證券自營投資業(yè)績，或者在私募基金管理人作為

投資經(jīng)理管理的私募證券基金業(yè)績，或者其他符合要求的投資管理業(yè)績，該等業(yè)績應(yīng)為最

近10年內(nèi)連續(xù)2年以上的投資業(yè)績，單只產(chǎn)品或者單個賬戶的管理規(guī)模不低于2,000萬

元人民幣，且不包括個人或者其他企業(yè)自有資金證券期貨投資、作為投資者投資基金產(chǎn)品、

管理他人證券期貨賬戶資產(chǎn)相關(guān)投資、模擬盤交易等其他無法體現(xiàn)投資管理能力或者不屬

于證券期貨投資的投資業(yè)績；而對于私募股權(quán)基金管理人,則需具備最近10年內(nèi)至少2

起主導投資于未上市企業(yè)股權(quán)的項目經(jīng)驗，投資金額合計不低于3,000萬元人民幣，且至

少應(yīng)有1起項目通過首次公開發(fā)行股票并上市、股權(quán)并購或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式退出，或者

其他符合要求的投資管理業(yè)績。其中主導投資是指相關(guān)人員主持盡職調(diào)查、投資決策等工

作。上述業(yè)績要求應(yīng)當提供盡職調(diào)查、投資決策、工商確權(quán)、項目退出等相關(guān)材料，不包

括投向國家禁止或者限制行業(yè)的股權(quán)投資、投向與私募基金管理相沖突行業(yè)的股權(quán)投資、

作為投資者參與的項目投資等其他無法體現(xiàn)投資管理能力或者不屬于股權(quán)投資的相關(guān)項目

經(jīng)驗。

私募基金管理人高級管理人員的從業(yè)經(jīng)驗，特別是負責投資的高管的投資業(yè)績，一直

是基金業(yè)協(xié)會頗為重視的監(jiān)管要點，本次修訂體現(xiàn)了基金業(yè)協(xié)會”適度提高行業(yè)規(guī)范要求"

及"嚴把行業(yè)入口關(guān)"的初衷，將促使行業(yè)機構(gòu)高級管理人員專業(yè)能力、管理經(jīng)驗和勤勉

盡責平均水平進一步提高。

（六）集團化問題

《辦法》要求控股股東、實際控制人應(yīng)當在保障其控制的不同私募基金管理人自主經(jīng)

營的前提下，加強對私募基金管理人的合規(guī)監(jiān)督，并就業(yè)務(wù)風險隔離、避免同業(yè)化競爭、

關(guān)聯(lián)交易管理和防范利益沖突等內(nèi)控制度作出合理有效安排。此外，在《辦法》專職員工

人數(shù)、從業(yè)人員對外兼職等規(guī)宇中,預留了集團化除外規(guī)定，目前尚無具體要求，待基金

業(yè)協(xié)會后續(xù)明確。

新規(guī)速遞及政策解讀/025

三、私募基金備案

《辦法》第三章對私募基金備案及業(yè)務(wù)規(guī)范進行了系統(tǒng)規(guī)定和細化更新，把握募、投、

管、退等關(guān)鍵環(huán)節(jié)，進一步強化行業(yè)合規(guī)運作要求。后續(xù)基金業(yè)協(xié)會將針對私募基金備案

出臺實施指引對相關(guān)規(guī)則要求進行細化和澄清。

（-）募集要求

就私募基金募集行為,《辦法》仍強調(diào)私募基金管理人應(yīng)當自行募集或委托有資格機

構(gòu)募集、嚴格履行適當性義務(wù)、進行風險揭示。

《辦法》對特殊風險提示的范圍有所擴展，如"私募基金管理人的控股股東、實際控

制人、普通合伙人發(fā)生變更，尚未在基金業(yè)協(xié)會完成變更手續(xù)”“私募證券基金主要投向

收益互換、場外期權(quán)等場外衍生品標的，或者流動性較低的標的""私募基金存在分級安

排或者具他復雜結(jié)構(gòu)，或者涉及重大無先例事項”等風險為《辦法》新增特殊風險提示事

項。另外，對于私募基金投向單一標的，未進行組合投資的情況，即“專項基金"，《辦法》

要求私募基金管理人應(yīng)當向投資者特別提示風險，對投資標的的基本情況、投資架構(gòu)、因

未進行組合投資而可能受到的損失、糾紛解決機制等進行書面揭示，并由投資者簽署確認。

（二）管理責任

在此前《私募投資基金備案須知》所規(guī)定私募基金管理人"不得將應(yīng)當履行的受托人

責任轉(zhuǎn)委托”的基礎(chǔ)上，《辦法》明確為"不得將投資管理職責委托他人行使"。

（三）基金要素

1.投資范圍

《辦法》首次將存托憑證納入私募證券基金的投資范圍中，將可交換債券，市場化和

法治化債轉(zhuǎn)股納入私募股權(quán)基金投資范圍，順應(yīng)了時代需求，有助于拓寬私募基金對外投

資的方式。

2.基金規(guī)模

對于基金規(guī)模要求,《辦法》調(diào)整較大，要求初始實繳募集資金規(guī)模除另有規(guī)定外，

不低于L000萬元人民幣，其中創(chuàng)業(yè)投資基金備案時首期實繳資金不低于500萬元人民

幣，但應(yīng)當在基金合同中約定備