法學概論第一章-民法概述

第一章民法概述\第五編民商法第一節(jié)我國民法的概念和調(diào)整對象一、我國民法的概念民法是我國社會主義法律體系中的一個重要法律部門。它是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。廣義的民法是指調(diào)整民事活動的所有法律規(guī)范的總稱，它不僅包括形式上的民法或民法典，也包括單行的民事法規(guī)和其他法規(guī)中的民事法律規(guī)范。

狹義的民法，是指形式上的民法。我國目前尚未頒布民法典，通常所說的民法系指廣義的民法。

（一）平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系

（二）平等主體之間的人身關(guān)系二、民法的調(diào)整對象

第二節(jié)我國民法的基本原則

一、平等原則

二、自愿原則

三、等價有償原則

四、公平原則

五、誠實信用原則

六、保護公民和法人的合法權(quán)益原則

七、遵守法律和國家政策的原則

八、尊重社會公德、社會公共利益的原則

第三節(jié)民事法律關(guān)系一、民事法律關(guān)系的概念民事法律關(guān)系，是指由民事法律規(guī)范調(diào)整所形成的以民事權(quán)利和民事義務(wù)為核心內(nèi)容的社會關(guān)系，是民法所調(diào)整的平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系在法律上的表現(xiàn)。二、民事法律關(guān)系的特征（一）民事法律關(guān)系是由民法規(guī)范的社會關(guān)系（二）民事法律關(guān)系為平等的主體之間的社會關(guān)系（三）民事法律關(guān)系是一種具體的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系三、民事法律關(guān)系的要素

任何民事法律關(guān)系都由幾項要素構(gòu)成，要素發(fā)生變化，具體民事法律關(guān)系就隨之變更。民事法律關(guān)系包括主體、內(nèi)容、客體三個要素。

（一）民事法律關(guān)系的主體

民事法律關(guān)系的主體，是指參加民事法律關(guān)系享受民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的人，即民事法律關(guān)系的當事人。

（二）民事法律關(guān)系的內(nèi)容

民事法律關(guān)系的內(nèi)容，是指民事法律關(guān)系主體所享有的權(quán)利和所負擔的義務(wù)。

（三）民事法律關(guān)系的客體

民事法律關(guān)系的客體，是指民事法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)共同指向的對象。

四、民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅

民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅必有一定的根據(jù)或者原因。這一根據(jù)就是民事法律事實。

民事法律事實是由法律規(guī)定的能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象。民事法律事實依據(jù)其是否與人的意志有關(guān)，可分為自然事實和行為。

自然事實，是指與人的意志無關(guān)的能引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象。

自然規(guī)律事實有可分為事件與狀態(tài)。

事件是指某種偶發(fā)的客觀現(xiàn)象，如人的出生、死亡。

狀態(tài)，是指某種現(xiàn)象的持續(xù)，如時間的經(jīng)過。

行為是指與人的意志有關(guān)的客觀現(xiàn)象。第四節(jié)公民（自然人）公民是指具有中華人民共和國國籍的自然人。自然人則是指處于自然生存狀態(tài)的有生命的人。它不僅包括中國公民，而且包括在我國境內(nèi)的外國人和無國籍人。

一、公民的民事權(quán)利能力民事權(quán)利能力和民事行為能力是我們判斷民事法律關(guān)系主體是否具有從事具體的民事活動的資格及其行為是否有效的兩項標準。

公民的民事權(quán)利能力是國家法律所賦予民事法律關(guān)系主體享有民事權(quán)利、承擔民事義務(wù)的能力或資格?！睹穹ㄍ▌t》第10條規(guī)定：“公民的民事權(quán)利能力一律平等”?！睹穹ㄍ▌t》第9條規(guī)定：“公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔民事義務(wù)”。公民的民事行為能力是指民事法律關(guān)系主體能以自己的行為享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的能力或資格?！睹穹ㄍ▌t》將公民的民事行為能力劃分為：完全民事行為能力、限制民事行為能力、無民事行為能力三種。

二、公民（自然人）

（一）公民的概念

（二）宣告失蹤

宣告失蹤，是指通過一定的法律要件和程序，人民法院對公民失蹤的事實加以確認和宣告的制度。

宣告死亡的后果同自然死亡的后果一樣。

宣告失蹤的條件為：

⑴公民下落不明滿2年。

⑵經(jīng)利害關(guān)系人申請。

⑶由人民法院宣告失蹤。

被宣告失蹤人重新出現(xiàn)或者確知其尚在時，經(jīng)本人或利害關(guān)系人申請，人民法院應撤銷對他的失蹤宣告。

（三）宣告死亡

宣告死亡，是指公民離開自己的依據(jù)沒有任何消息達到一定期限的，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由人民法院依法定程序宣告失蹤人死亡的一種法律制度。此外，《民法通則》還規(guī)定，有民事行為能力的人，在宣告死亡期間所實施的民事行為仍然有效。這一規(guī)定，目的在于維護被宣告人和善意第三人的利益。

（四）監(jiān)護

監(jiān)護是指為了保護無行為能力人和限制行為能力人的人身和財產(chǎn)方面的合法權(quán)益而設(shè)置的一種對他們的行為和權(quán)益進行監(jiān)督和保護的法律制度。監(jiān)護人的職責：

1、保護被監(jiān)護人的人身權(quán)益；

2、管理被監(jiān)護人的財產(chǎn)；

3、代理被監(jiān)護人進行民事活動；

4、對被監(jiān)護人給他人造成的損害承擔民事責任。

（五）、個體工商戶、農(nóng)村承包戶、個人合伙

個體工商戶是指公民在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的家庭或個人。個體工商戶可以起字號。農(nóng)村承包經(jīng)營戶是指農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同的規(guī)定從事商品經(jīng)營的家庭或個人。他們的債務(wù)，在個人經(jīng)營的情況下，以個人財產(chǎn)承擔；在家庭經(jīng)營的情況下，以家庭財產(chǎn)承擔，并且是無限責任。

第五節(jié)合伙一、合伙的概念及特征個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營，共同勞動的經(jīng)濟實體。個人合伙的債務(wù)，由合伙人按出資比例或協(xié)議的約定，以各自的財產(chǎn)承擔無限責任，除法律另有規(guī)定的以外，合伙人對合伙人的債務(wù)應負連帶責任。其特征為：

1、合伙須有兩個以上的公民聯(lián)合經(jīng)營。

2、合伙是按照合同即合伙協(xié)議聯(lián)合起來的經(jīng)濟組織。

3、合伙人須共同出資、共同經(jīng)營、共同勞動。

4、合伙財產(chǎn)歸全體合伙人共有，合伙人對合伙債務(wù)承擔連帶清償責任。

5、合伙不具有法人資格。二、合伙人的出資合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、其他財產(chǎn)權(quán)利出資。三、合伙財產(chǎn)合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)財產(chǎn)。四、合伙債務(wù)的承擔合伙人對內(nèi)承擔按份責任，對外承擔無限連帶責任。五、退伙和入伙退伙是指合伙人脫離合伙關(guān)系，喪失合伙人的資格。入伙是指合伙成立后，第三人加入合伙并取得合伙人的資格。六、合伙的終止合伙解散是導致合伙終止的原因。合伙解散后應進行清算，清算完畢，辦理注銷登記手續(xù)，合伙終止。第六節(jié)法人一、法人的概念與成立條件1、法人的概念法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織。法人是與自然人相對稱，是人格化的組織，是市場經(jīng)濟高度發(fā)展的產(chǎn)物。2、法人的成立條件（1）依法設(shè)立。（2）有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費。（3）有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所。（4）能獨立承擔民事責任。二、法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力

法人的民事權(quán)利能力是指法人作為民事權(quán)利主體，參與民事活動，享受民事權(quán)利、承擔民事義務(wù)的資格。

法人的民事行為能力是指法人以自己的意思進行民事活動，取得權(quán)利、承擔義務(wù)的資格。

三、法人的分類

1、企業(yè)法人與非企業(yè)法人

2、公司法人與非公司法人

3、社團法人與財團法人

4、公益法人與私益法人四、法人設(shè)立的原則有限責任公司：準則設(shè)立主義股份有限公司：許可設(shè)立主義機關(guān)法人：特許設(shè)立主義事業(yè)單位法人：特許設(shè)立主義五、法人的機關(guān)與分支機構(gòu)法人的機關(guān)是根據(jù)法律或法人章程的規(guī)定，對內(nèi)管理法人事務(wù)對外代表法人從事民事活動的個人或集體。法人的主要負責人是法人的法定代表人。法人的分支機構(gòu)是法人的組成部分，它是法人在某一區(qū)域設(shè)置的完成法人部分職能的業(yè)務(wù)活動機構(gòu)。六、法人的變更1、法人組織機構(gòu)的變更2、法人責任形式的變更3、法人性質(zhì)、活動范圍、財產(chǎn)、名稱、住所的變更七、法人的終止法人的終止是指從法律上消滅法人的民事主體資格。法人終止主要包括以下原因：依法被撤銷、法人被解散、法人目的的實現(xiàn)以及其它原因。第七節(jié)民事權(quán)利民事權(quán)利是民事主體依法享有并受法律保護的利益范圍或者得為某種行為（作為或不作為）以實現(xiàn)其利益的可能性。它包括：物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)、人身權(quán)。一、物權(quán)（一）物權(quán)1、物權(quán)的概念物權(quán)是指權(quán)利人直接支配其標的物，并享受其利益的排他性權(quán)利。物權(quán)具有以下的特征：（1）是權(quán)利人對于物的權(quán)利。

（2）是由權(quán)利人直接行使的。

（3）是以權(quán)利人直接支配標的物并享受其利益為內(nèi)容

（4）是排他性的權(quán)利。

2、物權(quán)的種類

（1）自物權(quán)和他物權(quán)。

（2）動產(chǎn)物權(quán)與不動產(chǎn)物權(quán)。

（3）主物權(quán)和從物權(quán)。

（4）所有權(quán)與限制物權(quán)。

（5）用益物權(quán)和擔保物權(quán)。（二）財產(chǎn)所有權(quán)

1、財產(chǎn)所有權(quán)的概念與特征

財產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對自己所有的財產(chǎn)享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。

2、財產(chǎn)所有權(quán)的內(nèi)容

（1）占有（2）使用（3）收益（4）處分

3、財產(chǎn)所有權(quán)的取得

財產(chǎn)所有權(quán)的取得，是指民事主體根據(jù)一定的法律事實獲得某物的所有權(quán)，從而在該特定主體與其他人之間發(fā)生以該物為客體的所有權(quán)法律關(guān)系。（1）原始取得，是指根據(jù)法律的規(guī)定，取得新物、無主物的所有權(quán)，或者不以原所有人的權(quán)利和意志為根據(jù)而取得原物的所有權(quán)。

（2）繼受取得，是指根據(jù)原所有人的意思接受原所有人移轉(zhuǎn)的所有權(quán)。其主要方法有：買賣、互易、贈與、繼承與遺贈、取得法人終止后清算的財產(chǎn)等。

4、財產(chǎn)所有權(quán)的類型

（1）國家所有權(quán)

國家所有權(quán)是指國家對全民所有的財產(chǎn)進行占有、使用、收益和處分的權(quán)利。（2）勞動群眾集體所有權(quán)

勞動群眾集體所有權(quán)是指集體組織對其所有的財產(chǎn)依法進行占有、使用、收益和處分的權(quán)利。

勞動群眾集體所有權(quán)的主要特征；（1）主體具有多元性；（2）客體具有廣泛性。

（3）公民個人所有權(quán)

公民個人所有權(quán)是指公民個人對其所有的財產(chǎn)依法進行占有、使用、收益和處分的權(quán)利。5、財產(chǎn)共有權(quán)

（1）財產(chǎn)共有權(quán)的概念和特征

財產(chǎn)共有權(quán)是指某項財產(chǎn)由兩個以上的權(quán)利的主體共同享有的所有權(quán)。

（2）準共有

準共有，是指所有權(quán)以外的財產(chǎn)權(quán)的共有。

（3）按份共有的概念與特征

按份共有是指各共有人按照確定的份額對共有財產(chǎn)分享權(quán)利和分擔義務(wù)的共有。（三）用益物權(quán)、擔保物權(quán)

1、用益物權(quán)

用益物權(quán)是指以一定范圍內(nèi)的使用、收益為目的而在他人之物上設(shè)立的定限物權(quán)。用益物權(quán)具有如下特征：

（1）用益物權(quán)是一種定限物權(quán)。

（2）用益物權(quán)的成立和實現(xiàn)以占有他人之物為前提。

（3）用益物權(quán)的標的物是不動產(chǎn)。

（4）用益物權(quán)的設(shè)立目的是對物進行使用和收益。

（5）用益物權(quán)是一種獨立物權(quán)。

我國物權(quán)法規(guī)定了四種用益物權(quán)：

（1）建設(shè)用地使用權(quán)

（2）土地承包經(jīng)營權(quán)

（3）宅基地使用權(quán)

（4）地役權(quán)

2、擔保物權(quán)

擔保物權(quán)是以確保特定債權(quán)的實現(xiàn)為目的、以支配和取得特定財產(chǎn)的交換價值為內(nèi)容的定限物權(quán)。擔保物權(quán)是一種從物權(quán)，是擔保債的履行，確定債務(wù)人履行義務(wù)。擔保物權(quán)在物權(quán)法中包括抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)和留置權(quán)。二、債權(quán)

（一）債的概念及特征

債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。債具有如下特征：

1、債是特定當事人之間的民事法律關(guān)系

2、債是以債權(quán)債務(wù)為內(nèi)容的法律關(guān)系

3、債是以特定行為為客體的民事法律關(guān)系

4、債是能夠用貨幣衡量評價的財產(chǎn)法律關(guān)系

5、債是可因合法行為發(fā)生，也可因不法行為或事件發(fā)生的法律關(guān)系（二）債的發(fā)生根據(jù)

債產(chǎn)生的根據(jù)是指產(chǎn)生債的法律事實。按照民法通則的規(guī)定，債的產(chǎn)生根據(jù)可分為以下幾類：

1、合同。合同是當事人之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議。

2、不當?shù)美?。不當?shù)美侵敢环經(jīng)]有法律或合同上的根據(jù)取得利益，而使另一方利益收到損害的法律現(xiàn)象。

3、無因管理。無因管理是沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而為他人管理或者服務(wù)的法律事實。

4、侵權(quán)行為。是侵害他人財產(chǎn)或人身權(quán)利的不法行為。（三）債的分類

1、單一之債和多數(shù)人之債。

2、按份之債和連帶之債。

3、特定之債和種類之債。

4、主債和從債。

（四）債的擔保

債的擔保是指法律為確保特定債權(quán)人利益的實現(xiàn)而特別規(guī)定的以第三人的信用或者以特定財產(chǎn)保障債務(wù)人履行義務(wù)的制度。根據(jù)我國《民法通則》和《擔保法》的相關(guān)規(guī)定：債的擔保有以下幾種形式：

抵押、質(zhì)押、留置、定金、保證（五）債的轉(zhuǎn)讓與消滅

債的轉(zhuǎn)讓。債的轉(zhuǎn)讓是指一方當事人將其債權(quán)或債務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人。

債的消滅是指債的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系因一定的法律事實的出現(xiàn)而終止。

三、知識產(chǎn)權(quán)

知識產(chǎn)權(quán)是指民事主體對其創(chuàng)造性的智力勞動成果依法所享有的專有權(quán)利。知識產(chǎn)權(quán)作為民事權(quán)利的一種，與其他民事權(quán)利相比，具有以下法律特征：

1、知識產(chǎn)權(quán)是一種無體財產(chǎn)權(quán)。

2、知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容具有財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的雙重屬性。

3、知識產(chǎn)權(quán)須經(jīng)法律直接確認。

4、知識產(chǎn)權(quán)具有專有性。

5、知識產(chǎn)權(quán)具有地域性。

6、知識產(chǎn)權(quán)具有實踐性。

一般來說，知識產(chǎn)權(quán)可分為著作權(quán)（版權(quán)）和工業(yè)產(chǎn)權(quán)（包括專利權(quán)、商標權(quán)）兩大類。

四、人身權(quán)

人身權(quán)是與權(quán)利主體的人身不可分離的，沒有直接財產(chǎn)內(nèi)容的民事權(quán)利。人身權(quán)包括人格權(quán)和身份權(quán)。第八節(jié)民事法律行為一、民事法律行為概念與特征民事法律行為是指公民、法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的一種法律事實。民事法律行為具有以下特征：1、民事法律行為以行為人的意思表示為必備要素。2、民事法律行為以發(fā)生一定法律后果為目的。二、民事法律行為的有效條件民事法律行為的有效條件為：1、行為人具有相應的民事行為能力。

2、意思表示真實。

3、不違反法律或社會公共利益。三、民事法律行為的分類1、諾成性法律行為與實踐性法律行為2、有償法律行為與無償法律行為3、雙方法律行為與單方法律行為4、雙務(wù)法律行為與單務(wù)法律行為5、要式法律行為與不要式法律行為

四、效力欠缺的民事行為

（一）無效民事行為

無效民事行為是指因根本不具備民事法律行為的有效要件，自始就確定的當然不能發(fā)生民事法律行為效力的民事行為。

無效民事行為依其內(nèi)容的無效性可分為全部無效的民事行為和部分無效的民事行為?！睹穹ㄍ▌t》第60條規(guī)定：“民事行為部分無效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。（二）可變更、可撤銷的民事行為

可變更、可撤銷的民事行為是指因行為人的意思表示有瑕疵而不真實，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以變更或者撤銷的民事行為。

可變更、可撤銷的民事行為的種類：

1、重大誤解的民事行為。

2、顯失公平的民事行為。

3、一方以欺詐、脅迫或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為。（三）效力待定的民事行為效力待定的民事行為是指民事行為雖已成立，但是否生效尚不確定，只有經(jīng)由特定當事人的行為，才能確定生效或不生效的民事行為。包括限制民事行為能力人依法不能獨立實施的行為、無權(quán)處分行為、無權(quán)代理行為。五、附條件與附期限的民事行為附條件的民事行為是指民事行為效力的開始或終止取決于將來不確定事實的發(fā)生或不發(fā)生的民事行為。附期限的民事行為是以一定期限的到來作為效力開始或終止的原因的民事行為。六、民事法律行為的形式

民事法律行為的形式，是指進行民事法律行為時行為人意思表示的方式。法律要求和允許的民事法律行為的形式主要有下列種類：

(一)書面形式

(二)口頭形式

(三)推定形式

(四)默示形式第九節(jié)代理一、代理的概念與特征代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔。代理關(guān)系包含涉及三方面當事人的三方面法律關(guān)系。三方面的當事人是代理人、被代理人（又稱為本人）與相對人（與代理人為民事法律行為的人）。其特征是：1、代理人以被代理人的名義實施民事法律行為2、代理人須有代理權(quán)限

3、代理行為直接對被代理人發(fā)生效力二、代理的種類根據(jù)代理權(quán)的發(fā)生根據(jù)，代理可分為委托代理、法定代理和指定代理。委托代理是指按照委托人的委托而發(fā)生的代理。委托代理人的代理權(quán)來自于委托人的授權(quán)，因此委托代理又稱為授權(quán)代理。法定代理是指根據(jù)法律的直接規(guī)定而發(fā)生的代理。法定代理人的代理權(quán)來自于法律的直接規(guī)定，是由法律根據(jù)代理人與被代理人之間的特定關(guān)系直接賦予的。指定代理是指根據(jù)人民法院或者其他指定單位的指定而發(fā)生的代理。指定代理人的代理權(quán)來自于制定人的指定，既不是由被代理人授予的，也不是由法律直接賦予的。

三、代理權(quán)的行使

代理權(quán)的行使，是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義與第三人實施民事法律行為。

代理權(quán)行使的限制：

1、自己代理

２、雙方代理四、無權(quán)代理及其后果

無權(quán)代理是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進行代理活動的民事行為。它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)和代理權(quán)終止后的“代理”行為。

1、被代理人追認。即被代理人對無權(quán)代理人的代理行為，于事后加以承認。這就等于事后授予了行為人代理權(quán)。在這種情況下，被代理人就要對已經(jīng)追認的代理行為承擔民事責任。

2、被代理人拒絕追認。即被代理人對無權(quán)代理人的代理行為，于事后拒絕承認。這樣無權(quán)代理行為就始終沒有法律依據(jù)，該行為的法律后果由無權(quán)代理人承擔。3、被代理人默認。當被代理人知道他人以自己的名義實施民事法律行為，卻不作出否認的表示時，即視為被代理人同意行為人的代理行為，原來的無權(quán)代理也變成了有權(quán)代理，由被代理人承擔該行為的民事責任。

表見代理為無權(quán)代理的一種，屬于廣義的無權(quán)代理，是指行為人雖沒有代理權(quán)，但交易相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的無權(quán)代理。

表見代理可發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果。

五、代理關(guān)系的終止

（一）委托代理的終止原因

1、代理期限屆滿或者代理事務(wù)完成。

2、被代理人取消委托或者代理人辭去委托。

3、代理人死亡和代理人喪失民事行為能力。

4、作為被代理人或者代理人的法人終止。

（二）法定代理或指定代理的終止原因

1、被代理人取得或者恢復民事行為能力。

2、被代理人或者代理人死亡和代理人喪失民事行為能力。

3、指定代理的人民法院或指定單位撤銷指定。

4、監(jiān)護關(guān)系的消滅。第十節(jié)期限與訴訟時效一、期限期限即期日和期間。期日指一定的時間點，即不可分或視為不可分的一定時間，屬于靜態(tài)的時間。期間指一定的時間段，即期日與期日之間，也即某一時間點始至某一時間點止的時間段。期日不可分的特點，不發(fā)生計算問題。

期間的計算1、民法所稱的期間按照公歷年、月、日、時計算。規(guī)定按小時計算的，從規(guī)定時開始計算，規(guī)定按日、月、年計算的，開始的當天不算入。2、民法所稱的“以上”、“以下”、