法律職業(yè)資格-客觀卷二-適用沖突規(guī)范的制度

法律職業(yè)資格-客觀卷二-適用沖突規(guī)范的制度1.【單項選擇題】關(guān)于外國法律的查明，依《涉外民事關(guān)系法律適用法》和相關(guān)司法解釋，下列哪一表述是正確的?（??）A.當(dāng)事人對查明的外國法律有異議的，應(yīng)當(dāng)協(xié)商解決（江南博哥）B.無法通過法律專家提供的方式獲得外國法律的，法院可認(rèn)定為不能查明C.在仲裁時需要適用外國法，應(yīng)由法院協(xié)助查明，仲裁機構(gòu)無權(quán)查明D.不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的，適用中國法律正確答案：D參考解析：本題考查適用沖突規(guī)范的制度——外國法的查明和解釋。A項錯誤，依《涉外民事關(guān)系適用解釋》第16條的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)聽取各方當(dāng)事人對應(yīng)當(dāng)適用的外國法律的內(nèi)容及其理解與適用的意見，當(dāng)事人對該外國法律的內(nèi)容及其理解與適用均無異議的，人民法院可以予以確認(rèn)；當(dāng)事人有異議的，由人民法院審查認(rèn)定。而不是協(xié)商解決。B錯誤，該法第17條第1款規(guī)定，人民法院通過由當(dāng)事人提供、已對中華人民共和國生效的國際條約規(guī)定的途徑、中外法律專家提供等合理途徑仍不能獲得外國法律的，可以認(rèn)定為不能查明外國法律。只法律專家一個途徑是不能認(rèn)定不能查明的。C錯，《涉外民事關(guān)系法律適用法》第10條規(guī)定，涉外民事關(guān)系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構(gòu)或者行政機關(guān)查明。因此，仲裁機構(gòu)有權(quán)查明。D項正確，該法第10條規(guī)定，不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的，適用中國法律。2.【單項選擇題】中國籍貨輪“遠(yuǎn)航”號輪與甲國籍船“沙麗”號輪在乙國領(lǐng)海發(fā)生碰撞?！斑h(yuǎn)航”號輪返回中國后，“沙麗”號所有人在我國法院對“遠(yuǎn)航”號輪所屬的船公司提起侵權(quán)損害賠償之訴。在庭審過程中，雙方均依據(jù)乙國法律提出請求或進行抗辯。根據(jù)這一事實，下列哪一選項是正確的?（??）A.應(yīng)由當(dāng)事人負(fù)責(zé)證明乙國法律，法院無須查明B.法院應(yīng)依職權(quán)查明乙國法律，雙方當(dāng)事人無須證明C.法院應(yīng)依職權(quán)查明乙國法律，也可要求當(dāng)事人證明乙國法律的內(nèi)容D.由當(dāng)事人負(fù)責(zé)證明乙國法律，在其無法證明時，才由法院依職權(quán)查明正確答案：B參考解析：本題主要考查涉外特殊侵權(quán)法律適用，為重要考點?！逗Ｉ谭ā返?73條“船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律”，不同國籍的船舶碰撞適用侵權(quán)行為地法，本題中應(yīng)為乙國法律?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第10條規(guī)定，涉外民事關(guān)系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構(gòu)或者行政機關(guān)查明。當(dāng)事人選擇適用外國法律的，應(yīng)當(dāng)提供該國法律。本題適用的法律不是當(dāng)事人選擇的，應(yīng)由法院查明乙國法律。3.【單項選擇題】甲國人艾伯特與中國人楊采珍相識并相愛，艾伯特去世后未留遺囑，楊采珍要求繼承艾伯特的遺產(chǎn)，艾伯特去世時在甲國留有房產(chǎn)，在中國和甲國的銀行有存款。涉及艾伯特的繼承案訴諸中國某法院。依中國相關(guān)法律和司法解釋，下列哪項是正確的?（??）A.楊采珍與艾伯特是否存在有效的婚姻關(guān)系屬于定性問題B.楊采珍與艾伯特是否存在有效的婚姻關(guān)系屬于先決問題C.艾伯特在甲國房產(chǎn)的繼承適用法院地法D.楊采珍與艾伯特是否存在有效的婚姻關(guān)系應(yīng)依艾伯特的最后居所地法律正確答案：B參考解析：本題考查適用沖突規(guī)范的制度——先決問題。先決問題是指涉外民事案件(主要問題)的處理所必須首先加以解決的其他問題。在本題中，楊采珍與艾伯特是否存在婚姻關(guān)系是判定楊采珍是否具有繼承地位的前提，故屬于先決問題。B正確，A錯。C錯，依《涉外民事關(guān)系法律適用法》不動產(chǎn)的法定繼承應(yīng)適用不動產(chǎn)所有地的法律。D錯，《涉外民事關(guān)系適用解釋》第10條規(guī)定，涉外民事爭議的解決須以另一涉外民事關(guān)系的確認(rèn)為前提時，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)該先決問題自身的性質(zhì)確定其應(yīng)當(dāng)適用的法律。4.【單項選擇題】甲國人阿里，住所位于中國大連，2005年阿里因病于中國上海醫(yī)治無效身亡，阿里生前在日本購買別墅一棟。阿里去世后，阿里的子女對別墅的繼承權(quán)產(chǎn)生爭議，起訴至中國大連某法院。查日本《法例》，繼承適用被繼承人的本國法，即甲國法，但甲國的沖突規(guī)范規(guī)定適用死者最后的住所地法即中國法，而依據(jù)我國的《涉外民事關(guān)系法律適用法》，不動產(chǎn)繼承適用不動產(chǎn)所在地法，依據(jù)我國法律，法院最終應(yīng)當(dāng)適用哪國法律裁決本案?（??）A.甲國法B.日本法C.中國法D.日本法或者甲國法正確答案：B參考解析：我國不承認(rèn)反致制度，對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法，僅包含外國的實體法而不包括外國法中的沖突制度，因此此案應(yīng)當(dāng)依據(jù)不動產(chǎn)所在地法，即日本法進行審理，而不再適用日本的沖突規(guī)范發(fā)生間接反致適用中國法，或者發(fā)生包含直接反致的轉(zhuǎn)致而適用甲國法，故本題應(yīng)當(dāng)選日本法。5.【單項選擇題】一位住所在奧地利的挪威公民在甲國去世并在中國留有遺產(chǎn)。根據(jù)法院地甲國的國際私法的規(guī)定，繼承適用被繼承人死亡時的本國法。而挪威國際私法規(guī)定，繼承應(yīng)由被繼承人死亡時的住所地法支配。若甲國法院承認(rèn)轉(zhuǎn)致，則應(yīng)適用下列哪個法律?()A.挪威法，因為被繼承人為挪威國籍B.奧地利法，因為被繼承人的住所在奧地利C.甲國法，因為被繼承人在甲國死亡D.中國法，因為物之所在地為中國正確答案：B參考解析：本題考查適用沖突規(guī)范的制度——轉(zhuǎn)致。甲國法指向挪威法，挪威法指向適用奧地利法，為轉(zhuǎn)致。6.【單項選擇題】法律規(guī)避是指涉外民商事法律關(guān)系當(dāng)事人為了實現(xiàn)利己的目的，故意制造或改變構(gòu)成法院地國沖突規(guī)范連結(jié)點的具體事實，以避開本應(yīng)適用的對其不利的準(zhǔn)據(jù)法而使對其有利的法律得以適用的行為。根據(jù)我國《法律適用法》及其司法解釋，下列關(guān)于法律規(guī)避的哪個判斷是正確的？A.一方當(dāng)事人故意制造涉外民事關(guān)系的連結(jié)點，規(guī)避外國法的強制性規(guī)定，我國法院應(yīng)認(rèn)定該行為屬于法律規(guī)避B.一方當(dāng)事人故意制造涉外民事關(guān)系的連結(jié)點，規(guī)避我國法律的任何規(guī)定，我國法院都應(yīng)認(rèn)定該行為屬于法律規(guī)避C.一方當(dāng)事人故意制造涉外民事關(guān)系的連結(jié)點，規(guī)避中國法律的強制性規(guī)定，我國法院應(yīng)認(rèn)定該行為屬于法律規(guī)避D.我國法院無權(quán)用法律規(guī)避為由排除國際條約的適用正確答案：C參考解析：本題主要考查法律規(guī)避，為基礎(chǔ)考點。我國最高人民法院2012年12月頒布的《適用法律適用法解釋（一）》第9條規(guī)定：“一方當(dāng)事人故意制造涉外民事關(guān)系的連結(jié)點，規(guī)避中華人民共和國法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的，人民法院應(yīng)認(rèn)定為不發(fā)生適用外國法律的效力?！睋?jù)此，本題選項AB錯誤、C正確。第7條規(guī)定：“當(dāng)事人在合同中援引尚未對中華人民共和國生效的國際條約的，人民法院可以根據(jù)該國際條約的內(nèi)容確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，但違反中華人民共和國社會公共利益或中華人民共和國法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的除外?！庇纱丝梢钥闯?，若當(dāng)事人合意選擇的國際條約在內(nèi)容上違反了我國法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，法院仍然有權(quán)以法律規(guī)避為由排除該國際條約的適用，選項D錯誤。綜上，本題正確答案為C選項。21.【多項選擇題】意大利畫家利奧與馬來西亞畫廊經(jīng)營人阿約在中國南方居住多年，后阿約在中國去世。利奧要求繼承阿約的遺產(chǎn)與阿約的其他親屬產(chǎn)生爭議，因此，利奧訴諸中國某法院，要求中國法院判繼承阿約在中國的房產(chǎn)、存款。判斷利奧對阿約財產(chǎn)的權(quán)利是基于夫妻財產(chǎn)關(guān)系的權(quán)利還是繼承權(quán)利的問題，依我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定，下列哪些選項是正確的?()A.本案涉及的問題在國際私法上稱為定性B.本案涉及的問題應(yīng)適用意大利法律C.本案涉及的問題應(yīng)重疊適用馬來西亞和意大利法律D.本案涉及的問題應(yīng)適用中國法律正確答案：A,D參考解析：本題考查適用沖突規(guī)范的制度——定性。本案涉及的問題屬于定性，《涉外民事關(guān)系法律適用法》第8條規(guī)定，涉外民事關(guān)系的定性，適用法院地法律，AD正確。22.【多項選擇題】中國人祁可多年旅居甲國，他死時未留遺囑。祁可在中國和甲國均有房產(chǎn)和存款、股票及珠寶。其前妻所生之女與在甲國的妻子所生的子女因繼承問題訴諸中國某法院。甲國的沖突規(guī)范則規(guī)定，動產(chǎn)的法定繼承適用被繼承人本國法，不動產(chǎn)繼承適用不動產(chǎn)所在地法。中國法院在確定法律適用的問題上，下列選項哪些是正確的?（??）A.因祁可死亡時的最后經(jīng)常居所地在甲國，因此，涉及祁可的繼承均應(yīng)適用甲國法B.因依中國法應(yīng)適用祁可最后經(jīng)常居所地法律，而依甲國法應(yīng)適用其本國法，祁可是中國人，因此，應(yīng)適用中國法C.祁可在甲國房產(chǎn)的繼承應(yīng)適用甲國法D.不動產(chǎn)的繼承適用不動產(chǎn)所在地法，動產(chǎn)的繼承適用甲國法正確答案：C,D參考解析：本題考查反致及繼承的法律適用。A錯誤，《涉外民事關(guān)系法律適用法》第31條規(guī)定，法定繼承，適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律，但不動產(chǎn)法定繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律。本題涉及動產(chǎn)和不動產(chǎn)的繼承，不能都適用最后經(jīng)常住所地法。B錯誤，《涉外民事關(guān)系法律適用法》第9條規(guī)定，涉外民事關(guān)系適用的外國法律，不包括該國的法律適用法即不接受反致。依上述第31條的規(guī)定，C正確，不動產(chǎn)位于甲國，應(yīng)適用甲國法律。D正確，被繼承人在甲國和中國都有不動產(chǎn)，適用不動產(chǎn)所在地法正確。其動產(chǎn)的繼承應(yīng)適用其最后經(jīng)常居所地法律，本題應(yīng)為甲國法律。23.【多項選擇題】關(guān)于公共秩序保留，依中國《涉外民事關(guān)系法律適用法》，下列哪幾項是正確的?()A.外國法律和國際慣例的適用損害中國社會公共利益的，可以排除適用B.外國法律的適用損害中國社會公共利益的，可以排除適用C.國際慣例的適用損害中國社會公共利益的，可排除適用D.以公共秩序保留排除外國法的適用后，適用中國法律正確答案：B,D參考解析：本題考查適用沖突規(guī)范的制度——公共秩序的保留?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第5條對公共秩序保留進行了規(guī)定：外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的，適用中華人民共和國法律。AC錯，該法規(guī)定公共秩序排除的不包括國際慣例。D正確，不是駁回起訴，而是適用中國法律。24.【多項選擇題】齊亞和莎菲是夫妻，齊亞為馬來西亞人，莎菲為英國人。齊亞在中國逝世后，莎菲與齊亞前妻之子就其在中國的遺產(chǎn)產(chǎn)生爭議。有關(guān)爭議在中國法院審理，判斷妻子對其夫財產(chǎn)的權(quán)利是基于夫妻財產(chǎn)關(guān)系的權(quán)利還是妻子對丈夫的繼承權(quán)利的問題，依我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》，下列哪項是正確的?()A.本案涉及的問題在國際私法上稱為定性B.應(yīng)適用英國法律C.應(yīng)重疊適用馬來西亞和英國法律D.應(yīng)適用中國法律正確答案：A,D參考解析：本題考查適用沖突規(guī)范的制度——定性。本案涉及的問題屬于定性，依《涉外民事關(guān)系法律適用法》第8條，涉外民事關(guān)系的定性，適用法院地法律，AD正確。25.【多項選擇題】根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法》及其相關(guān)司法解釋，下列關(guān)于識別和先決問題的表述不正確的是：()A.涉外民事關(guān)系的定性，適用涉外民事關(guān)系發(fā)生地法律B.案件涉及兩個或者兩個以上的涉外民事關(guān)系時，人民法院應(yīng)當(dāng)分別確定應(yīng)當(dāng)適用的法律C.涉外民事爭議的解決須以另一涉外民事關(guān)系的確認(rèn)為前提時，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)該先決問題自身的性質(zhì)確定其應(yīng)當(dāng)適用的法律D.涉外民事爭議的解決須以另一涉外民事關(guān)系的確認(rèn)為前提時，該先決問題應(yīng)當(dāng)適用主要問題所適用的法律正確答案：A,D參考解析：涉外民事關(guān)系的定性，適用法院地法，因此A錯誤。根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法解釋(一)》第11條的規(guī)定，案件涉及兩個或者兩個以上的涉外民事關(guān)系時，人民法院應(yīng)當(dāng)分別確定應(yīng)當(dāng)適用的法律，因此B正確。根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法解釋(一)》第10條的規(guī)定，涉外民事爭議的解決須以另一涉外民事關(guān)系的確認(rèn)為前提時，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)該先決問題自身的性質(zhì)確定其應(yīng)當(dāng)適用的法律，因此C正確，D錯誤。所以本題AD當(dāng)選。26.【多項選擇題】中國公民王某受雇于美國華美公司駐中國代表處工作，并與華美公司簽訂了勞動合同，雙方約定合同適用美國法。后因勞動合同的履行發(fā)生爭議，王某在人民法院對華美公司提起訴訟。關(guān)于本案的法律適用，下列哪些說法是正確的?()A.根據(jù)當(dāng)事人雙方約定，本案應(yīng)適用美國法B.王某工作地在中國，本案應(yīng)適用中國法C.華美公司總部在美國，本案應(yīng)適用美國法D.本案爭議涉及勞動者權(quán)益保護，必須適用中國法正確答案：B,D參考解析：考點：中國關(guān)于合同法律適用的規(guī)定；公共秩序保留與“直接適用的法”我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第43條規(guī)定：“勞動合同，適用勞動者工作地法律；難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務(wù)派遣，可以適用勞務(wù)派出地法律?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用(中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法)若干問題的解釋(一)》第4條規(guī)定：“中華人民共和國法律沒有明確規(guī)定當(dāng)事人可以選擇涉外民事關(guān)系適用的法律，當(dāng)事人選擇適用法律的，人民法院應(yīng)認(rèn)定該選擇無效。”對于勞動合同，我國法律沒有明確規(guī)定當(dāng)事人可以選擇涉外民事關(guān)