民事法律關(guān)系構(gòu)成三要素

1知識點串講韓曉春相關(guān)法律知識北京2009年7月11日2

1、民法調(diào)整的對象民法1、財產(chǎn)關(guān)系：〔1〕物權(quán)法律關(guān)系〔維持財產(chǎn)靜的平安〕〔知識產(chǎn)權(quán)可以理解為準物權(quán)〕〔2〕債權(quán)法律關(guān)系〔維持財產(chǎn)動的平安〕2、人身關(guān)系〔1〕人格權(quán)法律關(guān)系〔維護根本人權(quán)〕〔2〕身份權(quán)法律關(guān)系〔維護特定身份權(quán)〕4

1、平等原那么2、自愿原那么3、公平原那么4、等價有償原那么5、老實信用原那么〔帝王條款〕6、公序良俗原那么7、權(quán)利濫用禁止原那么??、近代民法的三大原那么：契約自由、所有權(quán)絕對、過錯責任民法的基本原則2、民法5

概念：民事法律關(guān)系是指由民法所調(diào)整的社會關(guān)系〔財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系〕特征：1、主體為平等的關(guān)系〔私法關(guān)系〕2、以民事權(quán)利義務為內(nèi)容的關(guān)系〔非道德關(guān)系〕3、民法調(diào)整、國家強制力為后盾的關(guān)系4、本質(zhì)上是人與人之間的關(guān)系5、包括靜態(tài)〔物權(quán)〕和動態(tài)〔債權(quán)〕關(guān)系民事法律關(guān)系3、民法6

民事法律關(guān)系構(gòu)成三要素：1、主體〔承擔權(quán)利義務的當事人〕〔1〕自然人〔2〕法人〔3〕其他組織〔合伙企業(yè)、私人企業(yè)、非法人團體等〕2、客體〔標的〕：權(quán)利義務指向的對象：物權(quán)法意義上的財產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、行為和人身權(quán)。3、內(nèi)容：權(quán)利和義務民事法律關(guān)系的構(gòu)成4、民法7

民事法律關(guān)系構(gòu)成示例張三李四專利權(quán)主體主體客體張三購買李四的專利權(quán)內(nèi)容為“買和賣”5、民法8

1、公民從出生到死亡，具有民事權(quán)利能力2、不滿10周歲的為無行為能力人3、10周歲以上為限制行為能力人4、16周歲至18周歲已經(jīng)有勞動收入并自立的，視為完全行為能力人5、滿18周歲為完全行為能力人6、無行為能力的未成年人或精神病人，由其父母或者配偶等親屬為監(jiān)護人。自然人的民事主體地位6、民法9

概念：監(jiān)護是為無行為能力或限制行為能力人設立保護人的制度1、被監(jiān)護人〔監(jiān)護人是被監(jiān)護人的法定代理人〕〔1〕未成年人〔2〕精神病人3、監(jiān)護人：配偶、父母、成年子女、祖父母、兄姐、單位或居委會指定的親朋。4、監(jiān)護人的職責：〔1〕針對財產(chǎn)〔2〕針對人身民法上的監(jiān)護7、民法10

1、公民下落不明滿2年的，利害關(guān)系人可以宣告其失蹤；2、宣告失蹤后其財產(chǎn)由其親屬代管；3、公民下落不明滿4年的，利害關(guān)系人可以宣告其死亡〔意外事故時是2年〕；4、宣告死亡后其財產(chǎn)發(fā)生繼承轉(zhuǎn)移；5、被宣告失蹤或者死亡的人重新出現(xiàn)時，財產(chǎn)要返還。公民失蹤和死亡宣告8、民法11

1、公民以其戶藉所在地為住所2、經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常住所地為住所3、指公民離開住所地至起訴時已連續(xù)居住一年以上的地方。但公民住院就醫(yī)的地方除外。公民的住所和經(jīng)常居住地9、民法12

1、概念：作為民事主體所具有的“靜〞的能力?！踩烁瘛⒎ㄈ烁瘛常碛忻袷聶?quán)利與承擔民事義務〔責任〕的資格。2、權(quán)利能力和權(quán)利的區(qū)別：

〔1〕民事權(quán)利能力是一種可能性和資格，并非現(xiàn)實的權(quán)利〔可能性和現(xiàn)實性〕

〔2〕民事權(quán)利能力的內(nèi)容和范圍由法律加以規(guī)定，與民事主體的個人意志沒有直接關(guān)系〔3〕民事權(quán)利能力與民事主體人身的存在是不可別離的〔處分的可能性〕3、公民和法人均具有權(quán)利能力民事權(quán)利能力10、民法13

1、概念：指作為民事主體參加民事法律關(guān)系，以自己的行為取得民事權(quán)利與承擔民事義務的能力〔“動的能力〞自己親自進行民事行為的能力〕。2、公民：〔1〕無行為能力；〔2〕行為能力受限制；〔3〕完全行為能力；3、法人??由法人機關(guān)或法定代表人行使民事行為能力11、民法14

1、自然人的權(quán)利能力與行為能力是不同步的，法人是同步的〔始于成立，終止于法人消滅〕。2、自然人的權(quán)利能力和行為能力是平等的，法人是不平等的?！沧匀蝗说臋?quán)利能力生而平等〕3、法人權(quán)利能力的行使由其機關(guān)，自然人那么由本人〔未成年時為監(jiān)護人〕??自然人與法人各有獨有的權(quán)利能力〔交叉關(guān)系〕自然人與法人權(quán)利能力的區(qū)別12、民法15

1、概念：〔法律擬制的人〕民法通那么第三十六條：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織。2、法人具備的條件：〔1〕依法成立；〔2〕有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；〔3〕有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；〔4〕能夠獨立承擔民事責任。??法人僅承擔有限責任怎樣理解法人13、民法16

1、法定代表人依法律或章程代表法人行使職權(quán)的人，是法定代表人〔“行政上〞的第一把手〕2、法人住所法人以其主要營業(yè)地和主要辦事機構(gòu)所在地為住所3、法人的國藉以登記或注冊國為國籍法定代表人及法人住所14、民法17

法人的主要分類15、民法18

1、概念公司是指依法成立的以營利為目的的法人。2、特征〔1〕依法成立〔2〕公司具有法人資格〔3〕公司具有集合性〔獨資公司例外〕〔4〕公司以營利為目的〔新公司法包括一人公司〕怎樣理解公司16、民法19

1、概念：分公司對應于本公司，屬于本公司建立的分支機構(gòu)，代表本公司直接從事業(yè)務或者聯(lián)絡等工作。2、特征：〔1〕分公司沒有獨立的經(jīng)濟和法律地位，本質(zhì)上是本公司的一個部門〔不具有法人資格〕〔2〕分公司可以從事經(jīng)營活動，屬于本公司設立的固定經(jīng)營場所〔3〕分公司必須以本公司的名義進行活動，并由本公司承擔經(jīng)濟和法律后果〔4〕外國在中國的分公司仍然是外國本公司的一局部〔5〕不排除分公司作為訴訟主體的情況。怎樣理解分公司17、民法20

1、概念：指本公司在外地、或外國建立的代表本公司從事聯(lián)絡等工作的機構(gòu)。2、特征：〔1〕是本公司在外的效勞機構(gòu)，不具有獨立的經(jīng)濟和法律地位〔2〕不能從事經(jīng)營性營利活動，區(qū)別于分公司〔3〕效勞性工作包括對內(nèi)和對外怎樣理解公司的辦事處18、民法21

公司財產(chǎn)權(quán)的歸屬19、民法22

1、概念：是指自然人、法人和其他組織在中國境內(nèi)設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)?！?7年生效的新合伙企業(yè)法〕2、種類〔1〕普通合伙：每個合伙人均承擔連帶責任的合伙〔2〕有限合伙：一局部合伙人不承擔連帶責任的合伙20、怎樣理解合伙企業(yè)民法23

3、特征：〔1〕國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人〔2〕成立的法律根底是合伙合同〔合伙合同對內(nèi)具有法律效力。公司章程對外具有法律效力，公司是制定法的產(chǎn)物〕〔3〕合伙企業(yè)不具有法人資格〔4〕合伙企業(yè)強調(diào)人的聯(lián)合〔5〕合伙企業(yè)可以有自己的財產(chǎn)〔合伙人共有財產(chǎn)〕〔6〕合伙企業(yè)屬于民事活動主體，可以進行民事活動〔7〕普通合伙人對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任怎樣理解合伙企業(yè)民法24

1、概念：企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，組成新的經(jīng)濟實體。2、分類：〔1〕符合法人條件的聯(lián)營，形成新的法人〔2〕不符合法人條件的聯(lián)營，屬于聯(lián)營主體之間的合同關(guān)系〔3〕第一種聯(lián)營，即形成法人的聯(lián)營可以作為專利權(quán)人。21、怎樣理解聯(lián)營企業(yè)民法25

22、怎樣理解個人獨資企業(yè)民法26財產(chǎn)權(quán)的范圍財產(chǎn)權(quán)物權(quán)自物權(quán)他物權(quán)所有權(quán)用益物權(quán)債權(quán)合同所生之債侵權(quán)所生之債無因管理所生之債不當?shù)美畟R產(chǎn)權(quán)其他民事法律行為所生之債（含股權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)）繼承權(quán)擔保物權(quán)抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)等租用權(quán)、獨占實施權(quán)等占有23、民法27

1、概念：直接支配物〔財產(chǎn)〕，并享受利益的排他性權(quán)利〔對世權(quán)〕2、分類〔1〕自物權(quán)〔所有權(quán)、完全的物權(quán)〕專利所有權(quán)為自物權(quán)〔占有、使用、收益和處分〕〔2〕他物權(quán)〔不完全的物權(quán)。包括用益物權(quán)和擔保物權(quán)兩類。如專利權(quán)的質(zhì)押屬于擔保物權(quán)、獨占實施權(quán)、房屋租用權(quán)，專利實施許可權(quán)等屬于用益物權(quán)〕〔3〕占有〔事實支配狀態(tài)〕3、物權(quán)法的意義：明確財產(chǎn)歸屬和使用，合理利用資源，定分止爭，物盡其用。如何理解物權(quán)民法24、28

物權(quán)與債權(quán)區(qū)別示例張三李四王五100斤大米賣給李四借給王五民法25、29

1、物權(quán)絕對原那么〔就物權(quán)的性質(zhì)而言〕2、物權(quán)法定原那么〔就物權(quán)的種類而言〕3、一物一權(quán)原那么〔就物權(quán)的客體而言〕4、物權(quán)優(yōu)先原那么〔就物權(quán)的效力而言〕5、物權(quán)公示、公信原那么〔就物權(quán)的成立或變動而言〕物權(quán)有哪些基本原則民法26、30

1、概念：絕對權(quán)是指物權(quán)人可以自己所享有的權(quán)利對抗任何第三人2、解釋和理由：物權(quán)絕對原那么是物權(quán)區(qū)別于債權(quán)的根本標志。絕對權(quán)為對世權(quán)，相對權(quán)為對人權(quán)。絕對權(quán)是指物權(quán)人以自己享有的權(quán)利對抗任何第三人。物權(quán)絕對原那么包括“時〞和“空〞，“空間〞是指可對抗任何人、“時間〞是指物權(quán)沒有時效限制。對物權(quán)絕對原則的理解民法27、31

1、概念：物權(quán)法定原那么，即是說物權(quán)不能隨便創(chuàng)設，而必須由法律來明確規(guī)定和創(chuàng)設。2、理由：相對債權(quán)而言，物權(quán)往往更為涉及公眾與社會的利益，因此必須由法律來設定，而不能自行設定。如：在擔保法發(fā)布前，專利權(quán)就不能作為質(zhì)押的客體。否那么就有可能侵害不知情的受讓人等人的利益。對物權(quán)法定原則的理解民法28、32

1、概念：是指在一物上不能同時設定一個以上的物權(quán)〔包括所有權(quán)和他物權(quán)〕。2、解釋和理由：一物一權(quán)原那么是一個古老的民法原那么，通俗的說法，就是一件物品不能既屬于張三、又屬于李四。所有權(quán)是各種物權(quán)中支配力量最完全最徹底的權(quán)利，在一物上不能同時有兩個最完全最徹底的權(quán)利，否那么就既不完全又不徹底了。3、意義：可以有助于人們明確財產(chǎn)所有權(quán)的歸屬，及其他財產(chǎn)權(quán)的界限。如專利獨占實施權(quán)的權(quán)利界限。民法意義上的“所有權(quán)〞與經(jīng)濟學〔所有制〕中的“所有〞是有聯(lián)系的兩個不同的概念。對一物一權(quán)原則的理解民法29、33

1、表現(xiàn)在物權(quán)與物權(quán)之間：成立在先的物權(quán)優(yōu)先于成立在后的物權(quán)。2、表現(xiàn)在物權(quán)與債權(quán)之間〔1〕在受償順序上，物權(quán)較債權(quán)優(yōu)先?！?〕在追索權(quán)上，物權(quán)較債權(quán)優(yōu)先。〔3〕在權(quán)利轉(zhuǎn)讓上，物權(quán)較債權(quán)優(yōu)先。事例1：〔見下頁〕事例2：〔見下頁〕對物權(quán)優(yōu)先原則的理解民法30、34

A廠B廠C廠D廠用專利權(quán)進行質(zhì)押民法事例一：在受償順序上較債權(quán)優(yōu)先35

事例：如專利權(quán)的“一物賣二主〞受讓乙受讓人丙專利權(quán)人甲登記事例二：在權(quán)利轉(zhuǎn)讓上較債權(quán)優(yōu)先民法36

事例：同等條件下，共有人具有先購置權(quán)。乙甲丙丁專利共有人優(yōu)先購買權(quán)事例三：在權(quán)利轉(zhuǎn)讓上較債權(quán)優(yōu)先民法37

1、物權(quán)公示、公信原那么：公示原那么是指物權(quán)變動行為須以法定公示方法進行才能生效的原那么。公信原那么是指善意受讓人基于對公示的信任，仍能取得物權(quán)的原那么。2、公示方式：動產(chǎn)以占有為公示，不動產(chǎn)以登記為公示，專利權(quán)以登記為公示3、物權(quán)登記的公信力，是指物權(quán)或物權(quán)權(quán)能產(chǎn)生、轉(zhuǎn)移或者滅失，一經(jīng)政府機關(guān)登記對外公示，將對公眾產(chǎn)生信用。既使公示內(nèi)容有錯誤，公眾因善意相信該公示的內(nèi)容而為的行為應受到保護。對物權(quán)公示、公信原則的理解民法31、38

專利登記的公信力民法32、39

物權(quán)是怎樣行使的民法33、40

債概念：債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務關(guān)系，享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負有義務的人是債務人。債權(quán)概念：要求他人為一定行為或者不為一定行為的請求權(quán)。特點：1、債權(quán)為財產(chǎn)權(quán)(不能直接支配財產(chǎn)〕2、債權(quán)為相對權(quán)〔針對特定人的請求權(quán)〕3、債權(quán)具有期限性〔訴訟時效〕4、債權(quán)具有相容性〔可以同時設定一個以上的債權(quán)〕5、債權(quán)具有平等性〔主體平等〕怎樣理解債權(quán)民法34、41

債權(quán)的種類民法35、42

1、概念：指當事人之間設立、變更、終止債權(quán)債務關(guān)系的合意2、特點：〔1〕雙方當事人的法律行為引起〔2〕因雙方當事人意思表示一致而成立〔3〕合同中的債權(quán)債務相互對應〔4〕合同之債具有任意性合同所生之債民法36、43

侵權(quán)行為所生之債民法37、44

1、概念：指沒有法律規(guī)定的或者約定的義務而為他人管理事務。管理他人事務的人稱為管理人；該他人稱為本人。因事務的管理而在管理人與本人之間發(fā)生的權(quán)利義務關(guān)系，即無因管理之債。2、構(gòu)成〔1〕客觀上為他人管理事務〔2〕主觀上又為他人管理的意思〔為他人謀利益〕〔3〕無法定或約定的義務〔4〕不違反本人的意思如：代為管理他人走失的寵物等無因管理所生之債民法38、45

1、概念：指沒有法律根據(jù)而取得利益，致他人受有損失的事實。2、要件：〔1〕受有財產(chǎn)上的利益〔2〕致他人損失或損害，并有因果關(guān)系〔3〕無合法根據(jù)3、法律后果〔1〕返復原物〔2〕賠償損失如：收取了商店多找的錢，檢到他人錢包等不當?shù)美畟穹?9、46

連帶之債民法40、47

1、概念：以第三人的信用或財產(chǎn)，保證債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的制度。2、目的：保證債權(quán)的實現(xiàn)3、類別〔1〕人的擔保〔信用〕：保證〔2〕物的擔?！藏敭a(chǎn)〕：抵押、質(zhì)押、定金、留置怎樣理解債的擔保民法41、48債的擔保圖示債的擔保人的擔保物的擔保保證抵押質(zhì)押定金留置民法49

1、概念：保證，指保證人和債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，保證人按約定履行債務或承擔責任的行為。如：甲借給乙50萬元，丙向甲提供書面保證，如果到期乙不歸還，丙承擔歸還的義務。??國家機關(guān)和公益法人不能作為保證人，2、保證方式：〔1〕一般保證：強制執(zhí)行后〔2〕連帶保證：強制執(zhí)行前民法42、怎樣理解“人保”50

1、概念：指債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。債務人不履行債務時，債權(quán)人對該財產(chǎn)有優(yōu)先受償權(quán)。2、特點：〔1〕不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有〔一般為不動產(chǎn)〕〔2〕是讓渡抵押物中交換價值支配權(quán)的行為〔3〕抵押人在抵押期間不得轉(zhuǎn)讓抵押物〔4〕抵押物有余時，一物上可以設定多個抵押〔5〕禁止“流質(zhì)契約〞〔6〕登記為生效或?qū)挂?3、民法怎樣理解抵押51

1、概念：是指債權(quán)人合法占有債務人的動產(chǎn)，債權(quán)已屆清償期而未受清償前，債權(quán)人有權(quán)扣留債務人的該動產(chǎn)。2、構(gòu)成要件：〔1〕留置物必須是動產(chǎn)〔2〕與債權(quán)為同一法律關(guān)系〔企業(yè)之間留置除外〕〔3〕債權(quán)人必須合法占有留置物〔4〕債權(quán)已屆清償期??質(zhì)權(quán)不因債務人另行提供擔保而消滅，但留質(zhì)權(quán)那么在債務人另行提供擔保時消滅民法44、怎樣理解留質(zhì)52

1、概念：是當事人在合同訂立或代價支付前，由一方向?qū)Ψ街Ц兜慕疱X。2、定金的效力：〔1〕交付定金后生效〔要物合同〕〔2〕支付定金一方不履行義務的，無權(quán)返還〔3〕對方不履行義務的，雙倍返還〔4〕雙方均履行義務的，可抵作價款或者收回。3、定金和違約金的主要區(qū)別：〔1〕定金必須先行給付，違約金可以是后付〔2〕定金是法定擔保形式，違約金由當事人自行約定4、權(quán)利行使時的限制：通說定金和違約只能主張一項民法45、怎樣理解定金53

1、概念：是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔保，債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)以該動產(chǎn)折價或者拍賣，并優(yōu)先受償。這種優(yōu)先受償權(quán)就是質(zhì)權(quán)。2、法律特征：〔1〕包括動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押；〔2〕轉(zhuǎn)移質(zhì)物〔動產(chǎn)或債卷等〕的占有；〔3〕質(zhì)物轉(zhuǎn)移后合同生效；〔4〕無形財產(chǎn)的質(zhì)押登記后生效〔5〕禁止流質(zhì)契約民法46、怎樣理解質(zhì)押54

1、概念：不動產(chǎn)是指土地以及房屋、林木等地上定著物。動產(chǎn)是指不動產(chǎn)以外的物?！矒７?2條〕2、特征：如果移動將造成財產(chǎn)的破壞即為不動產(chǎn)〔如電線桿、鐵塔、高爐等〕。如果移動不造成財產(chǎn)的損害即是動產(chǎn)〔如可移動的機器設置〕??不動產(chǎn)不包括地下礦藏等民法47、對不動產(chǎn)和動產(chǎn)的理解55

人身權(quán)：人格權(quán)和身份權(quán)人身權(quán)是指民事主體〔含法人〕依法享有的，與其人身不可別離亦不可轉(zhuǎn)讓的沒有直接財產(chǎn)內(nèi)容的民事權(quán)利1、人格權(quán)〔自然人或法人所享有的法定權(quán)利〕〔1〕范圍：生命權(quán)、健康權(quán)、名譽權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、人身自由權(quán)、通信自由權(quán)、婚姻自由權(quán)〔2〕性質(zhì)：〔1〕非財產(chǎn)權(quán)；〔2〕為絕對權(quán)(對世權(quán)〕；〔3〕專屬權(quán)〔不得讓與〕2、身份權(quán)〔與特定身份有關(guān)的權(quán)利〕如：監(jiān)護權(quán)、創(chuàng)造人的署名權(quán)等民法48、人身權(quán)包括的內(nèi)容56

1、民事法律事實：導致民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的原因〔幾個以上法律事實的總合〕2、構(gòu)成：〔1〕行為〔2〕事件A、自然事實B、不可抗力事件C、意外事件民法49、民事法律事實及其構(gòu)成57民事法律事實行為民法民事法律事實構(gòu)成圖示非法行為事件事實行為合法行為民事法律行為自然事件意外事件不可抗力民事行為58

1、民事法律行為：指發(fā)生民〔私〕法上效果的以意思表示為要素的一種法律事實。2、特征〔1〕以意思表示為構(gòu)成要件〔2〕合法行為〔3〕發(fā)生私法效果的法律事實如合同行為、遺囑行為民法50、怎樣理解民事法律行為59

1、主體合格自然人主體、法人主體、其他民事主體、特殊情況下的國家主體2、意思表示真實自然人的意思表示、法人的意思表示3、內(nèi)容合法〔如禁止流通物就不得交易〕民法51、民事法律行為的構(gòu)成要件60

法律事件：是指不以當事人的意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的，能夠引起法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的客觀事實。1、自然事實：如人的出生和死亡、人的下落不明為自然事實；2、不可抗力事件：自然災害、或社會動亂3、意外事件：是指非因當事人的過錯或不可抗力，出乎當事人意料之外而發(fā)生的事件。如車禍、空難等52、怎樣理解法律事件民法61

53、民事法律行為的分類民法62

概念：是指當事人以將來不確定是否發(fā)生的事實，作為法律行為是否生效的條件。1、生效條件：條件成就時生效如：考上清華大學，單位提供獎學金專利一旦授權(quán)，就提高付費數(shù)額2、解除條件：條件成就時喪失效力如：約定一旦收入超過一定數(shù)額，不再提供生活費??確定發(fā)生或者不發(fā)生的事實不能作為條件〔如日出日落不能作為條件〕54、附條件的民事法律行為民法63

概念：是指當事人以將來一定會到來的事實或者時間作為決定法律行為效力的條款。1、附生效期限：期限到來時法律行為生效〔如：一旦天晴即發(fā)貨〕2、附終止期限：期限到來時法律行為終止效力〔如：一旦大水退走，就停止供給草袋〕??期限或事實必會發(fā)生，但發(fā)生的時間可以不確定55、附期限的民事法律行為民法64

1、代理的含意：代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。2、構(gòu)成代理的四要件：〔1〕代理人是以被代理人的名義進行活動〔代理人可以是法人也可以是自然人〕〔2〕代理人須向相對方為意思表示或接受意思表示〔3〕代理人在代理權(quán)范圍內(nèi)活動〔4〕代理活動直接對被代理人產(chǎn)生權(quán)利義務56、怎樣理解民事代理民法65

1、委托代理委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)2、法定代理法定代理人依法律規(guī)定行使代理權(quán)3、指定代理按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)57、代理權(quán)的來源民法66

1、概念：委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務的合同?！埠贤ǖ?96條〕2、特征：〔1〕委托法律關(guān)系不必然產(chǎn)生代理；〔2〕委托法律關(guān)系是雙方法律行為；〔3〕委托法律關(guān)系可以是授權(quán)行為的根底法律關(guān)系。58、如何理解委托合同民法67

1、概念：委托人向代理人授予代理權(quán)的行為?！拔写淼氖跈?quán)委托書應當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權(quán)限和期限，并由委托人簽名或者蓋章〞?！裁穹ㄍ敲吹?5條〕2、特征：〔1〕授權(quán)委托行為是單方法律行為；〔2〕授權(quán)委托書是對外文件；〔3〕委托合同往往是授權(quán)委托行為的根底法律關(guān)系；〔4〕公法代理時，簽訂委托合同的主體是單位，但被授權(quán)的代理人一定是自然人〔如律師和專利代理人〕。〔5〕授權(quán)委托行為往往具有人身信賴的關(guān)系。59、如何理解授權(quán)委托行為民法68

1、沒有代理權(quán)和越權(quán)代理：被代理人事后追認時，具有法律效力；2、第三人明知沒有代理權(quán)或越權(quán)的：第三人和行為人承擔連帶責任；3、代理人和第三人串通的：代理人和第三人承擔連帶責任；60、不當代理的法律后果民法69

4、表見代理及法律后果：概念：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效〞?！驳?9條〕特點：〔1〕屬于無權(quán)代理；〔2〕本人有過錯；〔3〕相對人有理由相信行為人有代理權(quán)；〔4〕產(chǎn)生與有權(quán)代理相同的法律后果；〔5〕相對人可以行使撤銷權(quán)。不當代理的法律后果民法70

61、民事責任和民事責任能力民法71

〔狹義的民事責任〕要件：1、損害事實2、行為違法3、損害事實與行為之間有因果關(guān)系4、過錯〔過失和成心〕62、民事賠償責任的構(gòu)成要件民法72

概念：過錯包括成心和過失成心：明知自己的行為會產(chǎn)生危害他人的后果，希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生〔直接和間接成心〕過失：1、疏忽大意的過失：應當預見到自己的行為可能發(fā)生危害他人的結(jié)果，由于疏忽大意而沒有預見；2、輕信過失：已經(jīng)預見到自己的行為可能發(fā)生危害他人的后果，但輕信能夠防止。民法上的成心和過失與刑法上含義是相同的63、怎樣理解過錯民法73

〔廣義的民事責任〕〔1〕停止侵害〔2〕排除妨害〔3〕消除危險〔4〕返還財產(chǎn)〔5〕恢復原狀〔6〕修理、重作、〔7〕賠償損失〔8〕支付違約金〔9〕消除影響、恢復名譽〔10〕賠禮抱歉〔道德責任法律化〕64、民事責任的承擔方式民法74

1、概念：是指行為人因其行為或物件致他人損害的事實發(fā)生以后，應依何種標準使其承擔民事賠償責任的問題。2、歸責的形式〔1〕過錯責任〔包括推定過錯責任〕〔3〕無過錯責任〔4〕公平責任65、民事賠償責任的歸責原則民法75

1、概念：不可抗力，是指不能預見、不可防止并且不能克服的情況?！?53條〕2、不可抗力事由的構(gòu)成〔1〕客觀方面：A、不能預見；B、或者雖然可以預見但不可防止及克服?！?〕主觀方面：主觀努力損失也不可防止??是否構(gòu)成不可抗力的事由只能具體情況而論66、怎樣理解不可抗力民法76

1、概念：為了使公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的正當防衛(wèi)行為。2、構(gòu)成要件：〔1〕必須是針對不法侵害行為；〔2〕必須是針對正在進行的侵害；〔主觀想象的、已經(jīng)完成的、尚未進行均不能認為是正在進行的〕〔3〕必須是針對侵害人進行；〔4〕不能超過必要的限度67、怎樣理解正當防衛(wèi)民法77

68、怎樣理解緊急避險民法78

1、概念：向人民法院請求保護民事權(quán)利的時間期限〔消滅時效〕2、特征：〔1〕從知道或者應當知道權(quán)利被侵害之日算〔2〕從權(quán)利被侵害超過20年的不予保護〔3〕最后6個月內(nèi)如果發(fā)生不可抗力或者其他障礙，可以中止〔訴訟時效的中止〕3、種類：一般訴訟時效是二年特殊時效〔一傷未租寄，兩年有效期；三環(huán)被污染，四年兩國際；五年人壽險，二十殊可延。身體受到傷害要求賠償?shù)?；出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；延付或者拒付租金的；存放財物被喪失或者損毀的〕。69、怎樣理解訴訟時效民法79

1、概念：“在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。〞〔民法149條〕。2、特點：〔1〕中止訴訟時效的事由必須為不可抗力或其他障礙不能行使請求權(quán)的事件；〔2〕發(fā)生訴訟時效中止的事由必須發(fā)生在訴訟時效最后六個月內(nèi)。〔3〕原因消除后繼續(xù)計算〔以原剩時間為準〕。70、訴訟時效的中止民法6個月障礙消除日原剩時間80

71、訴訟時效的中斷民法2年2年81

1、目的：〔1〕明確權(quán)利義務關(guān)系，穩(wěn)定社會生活；〔2〕促使權(quán)利人行使權(quán)利；〔3〕防止了年代久遠的舉證困難。2、效力：〔1〕喪失的是訴訟上的勝訴權(quán)；〔2〕權(quán)利人仍有權(quán)向義務人請求履行義務；〔3〕義務人如履行了義務，有合法的效力；〔4〕屬于民法中的“消滅時效〞〔相對“取得時效〞〕。72、訴訟時效制度的目的和效力民法82

73、涉外民事法律的適用民法83

1、合同概念：平等主體之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。2、合同的形式〔1〕書面形式〔2〕口頭形式〔3〕其他形式??不適用于人身關(guān)系74、合同的概念和形式民法84

1、要約概念：是希望和他人訂立合同的意思表示。2、要約效力：一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。3、要約生效的時間：到達受要約人時生效4、要約的失效：〔1〕拒絕要求的通知到達要約人；〔2〕要約人提前撤回要約；〔3〕承諾期屆滿；〔4〕受要約人對要約內(nèi)容作出實質(zhì)性的變更。75、怎樣理解“要約”民法85

1、承諾概念：受要約人同意要約的意思表示2、承諾的效力：要約一經(jīng)受要約人承諾，合同即成立。3、承諾生效的時間：到達要約人時生效，或者依交易習慣生效。4、承諾的失效：〔1〕承諾人提前撤回承諾的；〔2〕承諾人對要約內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的。76、怎樣理解“承諾”民法86

1、合同的成立：是指對雙方當事人產(chǎn)生的不得撤回要約或者承諾的法律效力〔并不一定意味著合同內(nèi)容的生效。如專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，在簽訂時成立，登記時所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移〕。2、合同成立的時間：簽字蓋章時成立。3、合同成立的地點：承諾生效地點〔收件人主營業(yè)地點〕4、最高法院2021年的司法解釋：成立后未登記可以判決強制登記77、怎樣理解合同的成立民法87

78、怎樣理解合同的生效民法88

1、格式合同條款：是當事人為了重復使用預先擬定、并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。2、格式合同條款的效力：〔1〕提供條款一方加重對方責任、排除對方權(quán)利的，無效?！?〕對格式條款發(fā)生爭議時，有兩種解釋時，應當按有利于對方進行解釋；〔3〕有非格式條款的，非格式優(yōu)先。79、格式合同條款的效力民法89

無效合同〔第52條〕1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3、以合法形式掩蓋非法目的；4、損害社會公共利益；5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。??合同中的解決爭議的條款仍有效80、什么是無效合同民法90

1、可撤銷合同的構(gòu)成〔1〕因重大誤解訂立的；〔2〕在訂立合同時顯失公平〔3〕一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，2、撤銷程序〔1〕受損害人可以提出撤銷〔2〕必須向人民法院或者仲裁機構(gòu)提出請求〔3〕期限為得知之日起一年，不中斷期限81、什么是可撤銷合同民法91

1、可撤銷的合同可以變更為有效合同2、無效合同被無效后，視為自始就無效3、撤銷期限是一年，而合同無效訴訟時效為兩年82、可撤銷合同與無效后同的區(qū)別民法92

1、同時履行抗辯權(quán)：當事人互負債務的，沒有先后順序，應同時履行；2、不安履行抗辯權(quán)：指先履行合同的一方當事人因?qū)Ψ疆斒氯饲啡甭男袀鶆盏哪芰蛘咝庞茫芙^履行合同的權(quán)利。83、合同的履行民法93

概念：因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)；〔如乙廠欠甲廠100萬元到期，而丙廠欠乙廠100萬到期，但乙廠不向丙廠要求支付該款，此時甲廠經(jīng)法院，可以自己要求丙廠向自己支付〕乙廠甲廠丙廠84、怎樣理解合同的代位權(quán)民法94

概念：因債務人放棄其到期債權(quán)或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人要以請求法院撤銷該行為?！矔r效為一年〕乙廠甲廠丙廠85、怎樣理解債權(quán)人的撤銷權(quán)民法95

1、合同內(nèi)容的變更：經(jīng)協(xié)商一致的，可以變更合同。2、合同主體的變更：〔1〕債權(quán)人的變更，應當通知債務人〔2〕債務人的變更，應當經(jīng)債權(quán)人許可〔3〕債務人原抗辯權(quán)，可以對新債權(quán)人行使；〔如原債權(quán)人支付的貨物有問題〕86、合同的變更民法96

1、合同的終止：〔1〕履行〔2〕解除〔3〕抵銷〔4〕提存〔5〕債權(quán)人免除對方債務〔6〕債權(quán)債務歸于同一人〔混淆〕2、合同的解除：〔1〕不可抗力〔2〕對方當事人表示不需要履行〔3〕遲延履行，經(jīng)催告仍不履行的〔4〕當事人一方違約，造成不能實現(xiàn)合同目的。87、合同的終止和解除民法97

1、抵銷：當事人互為債務，且標的物種類、品質(zhì)相同可以抵銷，但要通知對方。2、提存：由于債權(quán)人的原因，債務人無法履行債務的。經(jīng)公證機關(guān)或者法院裁定，交有關(guān)機關(guān)保管，視為履行債務?！踩鐐鶛?quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)〕3、混淆：債權(quán)債務同歸于一人。88、合同的抵銷、提存和混同民法98

1、一方違約造成他方損失的，損失賠償額應相當于因違約造成的損失。2、可以約定違約金和其他損失額的計算方法；3、支付定金的，給付定金一方違約的，無權(quán)要求返還定金。相反，另一方要加倍返還定金。4、定金和違約金不能同時要求5、不可抗力可以構(gòu)成免責事由6、由于第三方的原因造成違約的，違約一方應領(lǐng)先行承擔責任，再向第三方追償。89、合同的違約責任民法99

90、怎樣理解技術(shù)合同民法100

91、技術(shù)合同的種類民法101

1、概念：贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。2、構(gòu)成：〔1〕雙方法律行為〔2〕實踐性法律行為〔要物法律行為〕〔3〕但經(jīng)公證或者公益性捐款那么為諾成性〔4〕贈與可以附義務，受贈人應履行義務〔5〕受贈人侵害贈與人的，可一年內(nèi)撤銷〔6〕贈與人的經(jīng)濟狀況顯著惡化，嚴重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，可以不再履行贈與義務。92、怎樣理解贈與合同民法102

1、范圍：公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟。2、特點：〔1〕屬于廣義的民事法律關(guān)系〔2〕包括婚姻、收養(yǎng)、繼承法律關(guān)系〔3〕間接包括勞動法律關(guān)系〔不得直接起訴〕〔4〕包括一些非訴案件〔選民資格、宣告失蹤和死亡、催促程序和公示催告程序涉及債務票據(jù)等〕93、民事訴訟的受案范圍民訴法行政訴訟法律關(guān)系主體訴訟主體訴訟參與人人民法院當事人（原被告或第三人）當事人（原被告或第三人）訴訟參加人訴訟代理人其他訴訟參加人證人鑒定人勘驗人翻譯人等94、民事訴訟的法律關(guān)系圖示民訴法104

1、根本制度〔1〕回避制度〔2〕兩審終審制度〔四級〕〔3〕公開審判制度2、根本原那么〔1〕獨立審判原那么〔2〕同等和對等原那么〔3〕當事人訴訟權(quán)利平等原那么〔4〕辯論原那么〔5〕處分原那么95、民事訴訟的基本制度和原則民訴法

1、法院設置：〔1〕全國分為四級法院〔2〕和行政區(qū)劃相對應〔直轄市的中院除外〕〔3〕法院的人財物均由本級政府主管2、兩審終審制

最高法院高級法院高級法院中級法院中級法院中級法院基層法院基層法院基層法院基層法院區(qū)縣級地區(qū)級省部級四級二審我國法院的設置和審級民訴法96、106

概念：是指上下級法院受理第一審民事案件的分工1、基層法院：管轄第一審民事案件，但“本法〞另有規(guī)定的除外；2、中級法院：〔1〕重大涉外案件；〔2〕本轄區(qū)有重大影響的案件；〔3〕最高法院確定由中級法院管轄的案件。3、高級法院：本轄區(qū)在重大影響的案件；4、最高法院：〔1〕在全國有重大影響的案件；〔2〕認為應當由其審理的案件。97、民事訴訟的級別管轄民訴法107

98、民事訴訟的地域管轄民訴法108

民事訴訟的審判組織民訴法99、109

1、原告人構(gòu)成要件〔當事人構(gòu)成要件〕：〔1〕糾紛的主體或有利害關(guān)系〔2〕以自己的名義參加訴訟〔3〕受法院裁判約束2、“實體當事人〞和“程序當事人〞??程序當事人是啟動訴訟時的原、被告，但可能是不適格的當事人。100、民事訴訟的原告人民訴法110

1、概念：當事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標的是同一種類、人民法院認為可以合并審理并經(jīng)當事人同意的〔普通的共同訴訟是基于訴訟經(jīng)濟的目的〕。2、構(gòu)成要件：〔1〕當事人一方或雙方為二人以上〔2〕訴訟標的為同一種類〔如分別債務〕〔3〕法院認為可以合并審理〔4〕當事人同意101、普通的共同訴訟民訴法111

102、必要的共同訴訟民訴法112

1、概念：是指對當事人雙方的訴訟標的，認為具有獨立的請求權(quán)，或者雖然沒有獨立的請求權(quán)，但案件的審理結(jié)果與其具有法律上的利害關(guān)系，因而參加到已經(jīng)開始的訴訟中的人。2、特征：〔1〕必須他人訴訟正在進行〔2〕對訴訟標的或者有請求權(quán)或者有利益〔3〕以自己的名稱參加訴訟，并為維護自己的利益103、訴訟第三人民訴法113

1、概念：指對當事人爭議的訴訟標的有獨立請求權(quán)而參加訴訟的人。2、特征：〔1〕對訴訟標的有獨立或局部獨立的請求權(quán)〔2〕以原被告為共同被告〔3〕所參加的訴訟正在進行〔4〕有上訴權(quán)104、有獨立請求權(quán)的第三人民訴法114

105、無獨立請求權(quán)的第三人民訴法115

106、訴和訴和種類民訴法116

1、概念：即群體性訴訟制度，一方或雙方人數(shù)眾多，為到達訴訟經(jīng)濟的目的，視一人或數(shù)人起訴為整個群體起訴，法院對群體訴訟所作判決效力及于群體中的每個人〔分為人數(shù)確定和不確定兩種類型〕。2、要件：〔1〕當事人人數(shù)眾多〔10人以上〕〔2〕眾多當事人一方訴訟標的相同或?qū)儆谕环N類〔3〕訴訟請求或抗辯方法相同〔4〕代表人合格〔5〕符合代表人訴訟案件管轄的有關(guān)規(guī)定??當是不確定代表人訴訟時，判決對未登記的當事人具有預決的作用。107、代表人訴訟制度民訴法117

1、概念：為防止事后不能執(zhí)行，依請求或依職權(quán)，對爭訴的標的，采取財產(chǎn)保全的強制措施。2、種類〔1〕訴前保全：在訴訟前進行的，訴前保全的請求人必須在15日內(nèi)起訴，否那么解除保全〔2〕訴中保全：包括一審和二審〔如專利權(quán)屬糾紛的當事人，即可依專利法起訴時啟動保全程序。也可以在訴訟中要求法院采取〕〔3〕執(zhí)行程序中的財產(chǎn)保全108、民事訴訟中的財產(chǎn)保全民訴法118

1、概念：指能證明案件客觀真實情況的一切事實材料2、證據(jù)必須具備的要件〔1〕客觀性。即證據(jù)必須是客觀存在的事實材料〔2〕關(guān)聯(lián)性。即證據(jù)必須與證明對象有客觀的聯(lián)系，能夠證明證明對象的一局部或全部?！?〕合法性。該特征有二層含義：一是形式合法〔如符合7種證據(jù)形式〕〔如要求公證〕，二是合程序法〔包括取得證據(jù)合法和提交證據(jù)的時間合法〕。??證據(jù)能力〔合法性〕和證明力〔關(guān)聯(lián)和客觀性〕109、民事訴訟中的證據(jù)民訴法119

概念：指訴訟法規(guī)定的各種類證據(jù)的外部表現(xiàn)形式1、書證：以內(nèi)容來證明案件事實的材料2、物證：以自身存在的形態(tài)、物質(zhì)屬性和外部特征證明案件真實情況的物品或痕跡。3、視聽資料：音像資料。4、證人證言：直接或間接知道案件情況的人的陳述5、當事人陳述：在訴訟中向法院的陳述6、鑒定結(jié)論：鑒定后的鑒定人意見7、勘驗筆錄：對實地的勘查等110、民事訴訟證據(jù)的種類民訴法120

概念：負有舉證責任的一方如果舉證不能，將承擔不利的法律后果〔行為上與結(jié)果上的〕1、一般的舉證原那么：誰主張誰證2、特殊的舉證原那么：舉證責任的倒置〔如當是方法創(chuàng)造時〕3、法院依職權(quán)調(diào)查??舉證的推進責任??積極和消極的事實111、民事訴訟的舉證責任民訴法121

概念：期間包括法定期間和人民法院指定的期間。1、期間以時、日、月、年計算。期間開始的時和日，不計算在期間內(nèi)。2、期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。3、期間不包括在途時間，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期。4、當事人因不可抗拒的事由或者其他正當理由耽誤期限的，在障礙消除后的十日內(nèi)，可以申請順延期限，是否準許，由人民法院決定。112、有關(guān)訴訟期間的規(guī)定民訴法122

1、概念：指法院在民事訴訟中，對妨害民事訴訟的行為人采取的強制性方法。以排除影響訴訟的障礙。2、主要內(nèi)容：〔1〕被告經(jīng)兩次合傳喚不到庭的，可拘傳；〔2〕對違法法庭紀律的人，可以采取措施；〔3〕對偽造證據(jù)等妨害訴訟的行為，可以刑事制裁；〔4〕對拒不執(zhí)行生效判決、裁定的，可采取措施；〔5〕對拒絕協(xié)助執(zhí)行，可采取措施；113、對妨害民事訴訟的強制措施民訴法123

1、概念：即立案條件2、條件：〔1〕原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；〔2〕有明確的被告；〔3〕有具體的訴訟請求和事實、理由；〔4〕屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄114、民事訴訟的起訴條件民訴法124

本訴：即原訴，指原告首先向法院提起的訴訟請求。反訴：反訴是本訴的對稱，指在法院已經(jīng)開始的民事訴訟中，本訴的被告向原告提出的與本訴的訴訟標的和訴訟理由有牽連的、獨立的訴訟請求。反訴的特點：1、被告向本案的原告提出；2、反訴的標的和理由既有牽連又適得其反；3、目的在于抵銷本訴；4、應當在同一訴訟中審理。??如原告要求返還加工物，被告反訴加工費。115、怎樣理解本訴和反訴民訴法125

起訴116、民事訴訟的一般進程民訴法審查、立案判決開庭審前準備辯論執(zhí)行判決審理上訴一、當庭宣判二、延期宣判一、提交答辯狀二、提起反訴一、追加當事人二、交換證據(jù)三、確定爭點一、核對當事人二、交待訴訟權(quán)利三、法庭調(diào)查四、法庭辯論開庭審理為原則不服判決的上訴期是15天不服裁定的上訴期是10天一審期限6個月，可延長6個月二審期限3個月，可延長二審對裁定的審限是30天一、通知立案維持原判自行改判126

1、必須組成合議庭2、必須由審判員組成合議庭3、可以進行書面審〔即不開庭〕4、仍是全面審〔事實和法律審〕5、審限是3個月，可延長6、可以裁定撤銷原判發(fā)回重審7、可以直接改判8、二審判決為終審判決117、民事訴訟的第二審程序民訴法127

118、民事訴訟的再審程序民訴法128

1、概念：指法院強制義務人履行生效法律文書所確定義務的程序。2、特征：〔1〕是民事訴訟的三大程序之一，但不是必經(jīng)程序；〔2〕執(zhí)行根據(jù)是生效法律文書〔3〕執(zhí)行的客體只能是財產(chǎn)〔4〕執(zhí)行期限：“申請執(zhí)行的期間為二年。申請執(zhí)行時效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時效中止、中斷的規(guī)定〞。

119、民事訴訟的執(zhí)行程序民訴法129

120、涉外民事訴訟程序民訴法130

1、概念：催促程序是指對于債權(quán)人提出的以給付一定數(shù)量的金錢、有價證券為標的的財產(chǎn)請求，基層人民法院根據(jù)債權(quán)人的單方面申請，不經(jīng)過開庭審理，以他的主張為內(nèi)容，直接向債務人發(fā)出支付命令的非訟程序。2、條件〔1〕必須是以金錢、有價證券為標的物的給付之訴。〔2〕債權(quán)人與債務人沒有其他債務糾紛。〔3〕支付令能夠送達給債務人?！?〕異議〔缺陷：應當進入訴訟但不自動進入〕121、民訴中的督促程序民訴法131

122、民訴中的公示催告民訴法132

供執(zhí)行的法律文書1、判決書〔上訴期15天〕2、調(diào)解書3、裁定書〔上訴期10天〕??局部裁定書不能上訴123、民事訴訟的生效法律文書民訴法133

概念：商標是指生產(chǎn)者為使自己的商品在市場上同其他生產(chǎn)者或者經(jīng)營者的商品相區(qū)別，而使用于商品或其包裝上的，由文字、圖形或文字、圖形的組合所構(gòu)成的一種標記。而注冊商標就是經(jīng)商標局核準注冊的商標。(Mark〕〔TradeMark〕〔Brand〕我國保存的最早的商標124、商標的概念商標法134

1、識別不同商品的功能〔針對商品〕2、標示商品來源的功能〔針對廠家〕3、保證商品或效勞品質(zhì)的功能4、廣告宣傳的功能〔商品的信譽和市場的份額成正比〕??商標的反相功能：身份和生活方式的象征125、商標的功能商標法135

126、商標的使用對象和分類商標法136

商標構(gòu)成的要素：〔必須是可視性標志〕聽、觸、嗅不保護〔1〕文字商標〔2〕圖形商標〔3〕立體商標〔4〕顏色商標〔5〕各種要素的組合商標聽覺商標：米高梅制片廠127、商標的構(gòu)成要素商標法137

商標的分類128、商標法138

5、平面商標和立體商標商標的分類商標法139

6、證明商標、聯(lián)合商標和集體商標〔1〕證明商標：是指由對某種商品或者效勞具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者效勞，用以證明該商品或者效勞的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標志。〔如純羊毛標志〕〔2〕聯(lián)合商標：指為了防止他人使用或者注冊，對自己的核心商標構(gòu)成威脅或損害而進行注冊的商標?！踩纭皹房诟（曈肿粤恕翱跇犯（暋ⅰ案？跇法暋场?〕集體商標〔見下頁〕7、強制注冊與非強制注冊商標如香煙為強制注冊商標的分類商標法140

集體商標：指工商業(yè)團體或其他行業(yè)性組織申請注冊的供其成員在其商品或效勞上使用的商標。如合作社、行業(yè)協(xié)會注冊的供合作社、行業(yè)協(xié)會使用的商標。如：商標的分類商標法141

1、合法性〔對應于專利法第5條〕消極條件：〔1〕商標法第10條、第11條規(guī)定的不得用于商標的標志。〔如國旗等〕〔2〕不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突2、非功能性〔對應于外觀設計的美感〕積極條件3、在先性〔對應于專利先申請和重復授權(quán)〕〔同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標〕4、顯著性〔對應于專利的新穎和創(chuàng)造性〕積極條件129、商標注冊的條件商標法142

130、商標的合法性要求商標法143

3、同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導公眾的除外；〔UN-UnitedNations〕如：4、與說明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；商標的合法性要求商標法144

5、同“紅十字〞、“紅新月〞的名稱、標志相同或者近似的；如：6、帶有民族歧視性的；如：

商標的合法性要求商標法145

7、夸大宣傳并帶有欺騙性的如：8、有害于社會主義道德風氣或者有其他不良影響的如：

商標的合法性要求商標法146

9、縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成局部的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標繼續(xù)有效商標的合法性要求商標法147

1、僅用本商品的通用名稱、圖形、型號作為商標的；如：2、僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；如：131、商標的顯著性要求商標法148

3、缺乏顯著特征的如：過于簡單如：過于復雜商標的顯著性要求商標法149

4、商標的退化??Aspirin〔阿斯匹林〕??索尼公司的“Walkman〞，由于被?杜登字典?收為商品名稱，該商標被奧地利法院撤銷。商標的顯著性要求商標法150

1、相同的商標：如：2、相近似商標如：132、在先性標準（相同或相近似）商標法151

相近似的商標：如：在先性標準（相同或相近似）商標法152

1、自然人〔包括私人企業(yè)主或者合伙企業(yè)的合伙人〕2、法人〔包括企業(yè)法人、事業(yè)單位法人〕3、其他組織??主體寬于專利，而窄于版權(quán)133、注冊商標主體商標法153

1、概念：其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互成認優(yōu)先權(quán)的原那么，可以享有優(yōu)先權(quán)。商標在中國政府主辦的或者成認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起六個月內(nèi)，該商標的注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)。2、特征：〔1〕只有外國優(yōu)先權(quán)，沒有本國優(yōu)先權(quán)〔2〕專利制度中的“寬限期〞，商標制度中為優(yōu)先權(quán)134、怎樣理解商標申請的優(yōu)先權(quán)商標法154申請受理和審查公告異議駁回異議駁回申請評審委員會授權(quán)法院商標局撤銷第三人撤銷無期限135、商標注冊程序商標法155

136、商標注冊的撤銷程序商標法156

137、注冊商標的管理性撤銷程序商標法157

1、冒充注冊商標的2、違反第10條規(guī)定的〔用禁止的標志作商標，如用外國國旗作商標的〕3、非注冊商標的商品粗制濫造、以次充好的??上述處分屬于對非注冊商標的管理措施138、對非注冊商標的行政處罰商標法158

139、馳名商標的標準商標法159

140、馳名商標的認定程序商標法160

141、對馳名商標的特殊保護商標法161

1、使用權(quán)：將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中。2、標記權(quán)：在使用商標的商品或者包裝上進行“注冊商標〞標記，或者其他法定標記的權(quán)利。3、轉(zhuǎn)讓權(quán)：〔書面形式，公告之日起生效〕4、許可權(quán)：〔書面協(xié)議，許可人應當監(jiān)督被許可人商品質(zhì)量。應當備案，但未規(guī)定效力〕5、禁止權(quán)：禁止他人未許可的使用6、續(xù)展權(quán)：屆滿前進行續(xù)展的權(quán)利142、注冊商標專用權(quán)的內(nèi)容商標法162

1、雙方協(xié)商解決〔53條〕2、向法院起訴3、請求縣以上工商行政管理部門處理〔責令停止、行政處分，15天可依行政訴訟法起訴到法院〕4、工商管理機關(guān)對賠償數(shù)額可以調(diào)解〔調(diào)解不成的，雙方當事人去法院民事訴訟〕5、訴前可以采取訴前禁令和財產(chǎn)保全〔57條〕143、注冊商標侵權(quán)糾紛的解決途徑商標法163

144、怎樣理解侵犯商標權(quán)商標法164

怎樣理解侵犯商標權(quán)商標法165

保護期：從核準注冊日起10年續(xù)展：可以在期滿前6個月內(nèi)續(xù)展，逾期有6個月的寬限期。續(xù)展每次10年，不限次數(shù)，續(xù)展后公告。商標的權(quán)利用盡：商標所有人將其商品投放市場后，轉(zhuǎn)售商有權(quán)在廣告中使用該商標，告訴公眾該商品的繼續(xù)流通，除非這一使用損害了商標所有人的利益。145、商標權(quán)期限和權(quán)利用盡商標法166

146、涉及版權(quán)的兩對基本概念版權(quán)法167

147、著作權(quán)的特點版權(quán)法168

148、版權(quán)法所述作品和其外延版權(quán)法169

1、依法禁止出版、傳播的作品2、法律、法規(guī)，國家機關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件，及其官方正式譯文；3、時事新聞；4、歷法、數(shù)表、通用表格和公式。149、著作權(quán)不保護的內(nèi)容版權(quán)法170

150、著作權(quán)的主體版權(quán)法171

1、中國公民、法人或者非法人單位的作品，不管是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)〔自動獲得權(quán)利〕2、外國人的作品根據(jù)其作者所屬國或者經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約享有著作權(quán)，受本法保護。〔自動獲得權(quán)利〕3、外國人的作品首先在中國境內(nèi)發(fā)表的，依照本法享有著作權(quán)〔含無國籍人〕〔發(fā)表獲得權(quán)利〕4、未與中國簽訂協(xié)議或者共同參加國際條約的國家的作者以及無國籍人的作品首次在中國參加的國際條約的成員國出版的，或者在成員國和非成員國同時出版的，受本法保護?！舶l(fā)表獲得權(quán)利〕應當理解為，通常情況下，著作權(quán)從產(chǎn)生之日起取得151、著作權(quán)的取得方式版權(quán)法172

1、一般情況下歸作者。創(chuàng)作作品的公民是作者，在沒有另外規(guī)定的情況下，歸作者；2、特殊情況下歸法人或相關(guān)組織。由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的作品，法人或者其他組織視為作者3、推定署名人為作者。在作品上署名的公民、法人或者其他組織推定為作者152、著作權(quán)的歸屬版權(quán)法173

153、職務作品及其權(quán)利歸屬版權(quán)法174

1、概念：指委托人向作者支付約定的創(chuàng)作報酬，由作者按照他人的意志和具體要求而創(chuàng)作的特定作品?！踩鐟覂斦骷膹S標等〕2、特征〔1〕委托作品是根據(jù)合同產(chǎn)生的作品〔不是勞動法律關(guān)系〕〔2〕權(quán)利歸屬合同有約定的，從約定；〔3〕權(quán)利歸屬合同沒有約定的，歸受托人；〔4〕在合同沒有約定的情況下，委托人有權(quán)免費在特定的范圍內(nèi)使用作品。154、委托作品及其權(quán)利歸屬版權(quán)法175

1、概念：指兩人以上共同創(chuàng)作的作品。由于合作作者的共同勞動，使合作作品形成了一個整體。〔如共同編寫了一本書〕2、特征〔1)當合作作品是可分割作品時，作者對各自創(chuàng)作局部單獨享有著作權(quán)〔如作曲和作詞〕〔2〕當合作作品是不可分割時，任何一方均有權(quán)使用?！驳坏棉D(zhuǎn)讓，獲得收益后應合理分配給其他合作者，如共同作曲、共同作詞等〕155、合作作品及其權(quán)利歸屬版權(quán)法176

1、概念：是指匯編假設干作品、作品的片斷或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)、材料等，對其內(nèi)容的選擇或者編排表達獨創(chuàng)性的作品。2、分類：〔1〕對已經(jīng)發(fā)表或者完成的作品進行匯編〔如選集、期刊、百科全書〕〔2〕對不構(gòu)成作品的材料進行匯編〔相關(guān)數(shù)據(jù)統(tǒng)計匯編等〕〔3〕對第一類匯編，必須取得原作品權(quán)利人的同意〔如雜志發(fā)表作者的文章〕156、匯編作品及其權(quán)利歸屬版權(quán)法177

1、概念：演繹作品是原創(chuàng)作品的對稱，是指改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品?！踩绶g他人作品〕2、特征〔1〕演繹作品也具有獨創(chuàng)性〔2〕演繹作品的作者對其作品享有版權(quán)〔3〕演繹作品中的原著局部，仍由原著作人享有版權(quán)?！?〕演繹創(chuàng)作必須經(jīng)原作者同意〔近似于附屬專利〕157、演繹作品及其權(quán)利歸屬版權(quán)法178

1、概念：電影作品是指攝制在一定物體上，由一系列有伴音或無伴音的畫面組成，并且借助適當裝置放映、播放的作品?！灿耙暋浵竦阮愅啤?、特征：〔1〕具有合作和演繹作品的特點〔共同完成〕〔2〕版權(quán)由制片人享有〔美國、加拿大、澳大利亞均是。德國歸每個自然人，但視為自始交給制片人使用〕〔3〕自然人具有屬名權(quán)和取得報酬權(quán)〔包括編劇、導演、攝影等〕〔4〕其中可分割的作品，可在各自享有版權(quán)〔如電影中的作曲〕158、電影等影視作品及其權(quán)利歸屬版權(quán)法179

159、美術(shù)作品及其權(quán)利歸屬版權(quán)法180

概念：指作者不具名或者不寫明真實姓名的作品，亦稱作品身份不明的作品。幾種情況：1、自己隱名。著作權(quán)應由隱名的作者行使。即在行使著作權(quán)時，作者可以放棄隱名。2、找不到作者時。由作品原件持有人行使除署名權(quán)以外的著作權(quán)。3、一旦找到作者，著作權(quán)的行使應當回歸作者，或其繼承人。160、匿名作品及其權(quán)利歸屬版權(quán)法181

1、概念：指由著作權(quán)法所確認或保護的作者和其他著作權(quán)人所享有的權(quán)利。2、種類：〔1〕著作人身權(quán)〔著作權(quán)人的精神權(quán)利〕〔2〕著作財產(chǎn)權(quán)〔著作權(quán)人的財產(chǎn)權(quán)利〕161、著作權(quán)都有哪些內(nèi)容版權(quán)法182

1、性質(zhì)：屬于人身權(quán)中的身份權(quán)2、內(nèi)容：〔1〕發(fā)表權(quán)：A、發(fā)表權(quán)只能行使一次，發(fā)表后就構(gòu)成了發(fā)表作品。發(fā)表權(quán)也要尊重隱私權(quán)，如人體畫的發(fā)表要有被畫人明示的或默示的同意；B、發(fā)表權(quán)的形式與財產(chǎn)權(quán)類型相對應；C、發(fā)表權(quán)保護期限：自然人為身后50年〔共同完成的為為后者身后50年，法人發(fā)表后50年，均到第50年的12月31日〕〔2〕署名權(quán)〔包括使用他人作品時，指明作者〕〔3〕修改權(quán)〔4〕保護作品完整權(quán)??后三種權(quán)利沒有時間限制162、著作權(quán)人（作者）的精神權(quán)利版權(quán)法183

163、著作財產(chǎn)權(quán)有哪些內(nèi)容版權(quán)法184

1、概念：〔大綱中“著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利〞)即作品傳播者所享有的專有權(quán)利。2、種類：〔1〕表演者權(quán)；〔2〕錄音錄像制作者權(quán)；〔3〕播送組織權(quán)；〔4〕出版者對其版式所享有的權(quán)利。、3、特征：〔1〕大多表達為“權(quán)利〞而非作品；〔2〕都與作品相聯(lián)系〔鄰接著作權(quán)的產(chǎn)生依賴于原作品〕〔3〕保護的范圍與原作品不同〔保護自己的創(chuàng)造性勞動。如表演〕〔4〕保護的期限計算不同〔鄰接權(quán)是從首次完成之日起50年，其中版式享有權(quán)利是10年，均以最后一年12月31日為準〕鄰接權(quán)在行使權(quán)利時，不得損害著作權(quán)人的權(quán)利164、著作權(quán)的“鄰接權(quán)”版權(quán)法185

165、“鄰接權(quán)”中表演者權(quán)利版權(quán)法186

1、概念：指將聲音、形象或兩者的結(jié)合首次固定于物質(zhì)載體的人。2、內(nèi)容〔1〕復制權(quán)〔包括取得報酬的權(quán)利〕〔2〕發(fā)行權(quán)〔包括取得報酬的權(quán)利〕〔3〕出租權(quán)〔包括取得報酬的權(quán)利〕〔4〕網(wǎng)絡傳播權(quán)〔包括取得報酬的權(quán)利〕〔5〕保護期為首次制作完成后50年〔12月31日〕〔6〕上述行為應當取得著作權(quán)人許可，并向著作權(quán)人支付報酬。166、“鄰接權(quán)”中音像作者權(quán)利版權(quán)法187

1、概念：在我國特指播送電臺和電視臺。2、內(nèi)容：〔1〕播放他人未發(fā)表的作品，要取得同意并支付報酬〔2〕播放他人已經(jīng)發(fā)表的作品，可以不經(jīng)同意，但要支付報酬〔3〕有權(quán)許可他人播放〔邏輯上當然包含禁止權(quán)〕〔4〕有權(quán)許可他人復制〔5〕上述3、4項行為應當取得原作品著作權(quán)人許可，并向著作權(quán)人支付報酬?！踩绮シ胚B續(xù)劇要向作者付酬〕〔6〕保護期為首次播放后50年??電視臺本身具有版權(quán)的作品除外167、“鄰接權(quán)”中廣播組織的權(quán)利版權(quán)法188

1、人身權(quán)：〔1〕署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)：無期限?！?〕一般作品的發(fā)表權(quán)：A、自然人為身后50年，共同完成時為最后一人身后50年；B、法人為發(fā)表后50年〔未發(fā)表的，完成后50年不予保護〕〔3〕電影和攝影作品發(fā)表權(quán)：均為完成之日起50年。2、財產(chǎn)權(quán)〔1〕普通作品：A、自然人身后50年，共同完成時最后一人身后50年。B、法人或其他組織時，從發(fā)表之日起50年〔創(chuàng)作完成之日起50年未發(fā)表的，不再保護〕。〔2〕電影和攝影作品：自然人和法人均發(fā)表后50年〔3〕普通鄰接權(quán)：自然人和法人均發(fā)表后50年〔4〕版式權(quán)：發(fā)表后10年??所有期限均是12月31日168、著作權(quán)的保護期限版權(quán)法189著作權(quán)精神權(quán)利發(fā)表權(quán)修改權(quán)財產(chǎn)權(quán)利復制權(quán)演繹權(quán)傳播權(quán)印刷、繪畫、雕刻署名權(quán)保護作品完整權(quán)廣播權(quán)錄音錄相權(quán)表演權(quán)改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)等照相、翻拍、臨摹等表演者權(quán)錄音錄相者權(quán)著作者權(quán)傳播者權(quán)（鄰接權(quán)）廣播組織者權(quán)無期限出版者版式權(quán)著作權(quán)的內(nèi)容169、版權(quán)法190

1、概念：指法律規(guī)定著作權(quán)人對某部作品享有充分權(quán)利的同時，在作品的利用方面對社會必須履行的義務。2、內(nèi)容：〔1〕為個人學習等〔如從期刊上復印文章讀書〕〔2〕適當引用〔3〕媒體不可防止的引用〔如新聞中的舞蹈畫面〕〔4〕媒體轉(zhuǎn)播有關(guān)時事性文章170、法律對著作權(quán)的限制版權(quán)法191

法律對著作權(quán)的限制版權(quán)法192

1、概念：也叫版權(quán)的轉(zhuǎn)讓。指著作權(quán)人〔版權(quán)人〕將其作品財產(chǎn)權(quán)局部或全部轉(zhuǎn)移給他人所有的法律行為。2、特征：〔1〕著作權(quán)轉(zhuǎn)讓的對象是財產(chǎn)權(quán)〔包括全部著作權(quán)中的全部財產(chǎn)權(quán)或局部財產(chǎn)權(quán)〕〔2〕將導致著作權(quán)主體的變更〔局部主體或全部主體〕〔3〕著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓與作品載體所有權(quán)無關(guān)〔如轉(zhuǎn)讓出版權(quán)不意味著手稿的轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓繪畫的出版權(quán)與該畫原件無關(guān)〕〔4〕著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓不需要登記171、著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓版權(quán)法193

1、概念：指著作權(quán)人〔版權(quán)人〕將其作品許可使用人以一定的方式，在一定的地域范圍和期限內(nèi)使用的法律行為。2、特征：〔1〕著作權(quán)的許可使用不改變著作權(quán)的歸屬〔如許可某樂團演出其作品，不等于將演出權(quán)轉(zhuǎn)讓〕〔2〕被許可人只能按規(guī)定使用，不能讓渡他人〔3〕非獨占被許可人沒有獨立的訴權(quán)〔獨占被許可人有獨立的訴權(quán)〕172、著作權(quán)的實施許可版權(quán)法194

1、概念：指當事人之間就著作權(quán)的某一權(quán)能或多項權(quán)能的使用而達成的協(xié)議。〔如僅就一次演出而達成的協(xié)議〕2、特征：〔1〕著作權(quán)許可合同是諾成合同〔實踐性合同的對稱〕〔2〕著作權(quán)許可合同是雙務合同〔3〕著作權(quán)許可合同是有償合同??著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同形式上的要求與許可合同相同??許可費的標準可以雙方約定，約定不明確的，按有關(guān)部門制定的標準。173、著作權(quán)實施許可合同版權(quán)法195

174、圖書報刊出版者的權(quán)利義務版權(quán)法196

1、概念：是指未經(jīng)著作權(quán)人同意，又無法律上的根據(jù)，擅自對著作權(quán)作品進行使用以及其他以非法手段行使著作權(quán)的行為。2、種類：〔1〕擅自發(fā)表他人作品；〔2〕歪曲、篡改他人作品；〔3〕侵占他人作品〔將與他人合作作品當作自己單獨創(chuàng)作的〕〔4〕強行在他人的作品上署名；〔5〕擅自使用他人作品；175、怎樣理解著作權(quán)侵權(quán)版權(quán)法197

怎樣理解著作權(quán)侵權(quán)版權(quán)法198

176、著作權(quán)侵權(quán)承擔的責任版權(quán)法199

1、調(diào)解在行政管理部門主持達成的調(diào)解協(xié)議，一方反悔的，仍可以進行訴訟。2、仲裁〔1〕必須事先或事后有仲裁協(xié)議；〔2〕仲裁裁決是終局裁決。3、訴訟〔1〕可以進行訴前財產(chǎn)保全；〔2〕可以進行訴前證據(jù)保全；〔3〕訴訟時效是2年，從得知或應當?shù)弥掌鹚恪?77、著作權(quán)侵權(quán)糾紛解決的途徑版權(quán)法200

1、概念：計算機軟件是指計算機程序及有關(guān)文檔計算機程序：指為了得到某種結(jié)果而可以由計算機等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼代指令序列〔原程序和目標程序〕2、保護條件〔1〕原創(chuàng)性。軟件必須是開發(fā)者獨立開發(fā)的?！?〕固定性。受保護的軟件必須固定在某種有形物體上〔如光盤、磁盤等〕?計算機軟件保護條例?是對?著作權(quán)法?的重要補充性規(guī)定計算機軟件178、計算機軟件的概念和保護條件201

1、合作開發(fā)〔概念和歸屬參照著作權(quán)法〕2、委托開發(fā)〔概念和歸屬參照著作權(quán)法〕3、指定開發(fā)〔由上級單位或政府指定完成的軟件，從合同，沒有規(guī)定的，歸完成的單位〕4、職務開發(fā)〔即由單位主持的情況下，歸單位所有，相當于專利的職務創(chuàng)造〕5、非職務開發(fā)〔相當于專利制度中的非職務創(chuàng)造〕〔前三種情況下誰開發(fā)歸誰〕179、計算機軟件著作權(quán)的歸屬計算機軟件202

1、軟件著作原那么上從產(chǎn)生之日起取得〔1〕中國人開發(fā)的軟件，不管是否發(fā)表，享有著作權(quán)；〔權(quán)利自動獲得〕〔2〕外國人、無國藉人依國際條約或協(xié)議，享有著作權(quán)。〔權(quán)利自動獲得〕〔3〕外國人、無國藉人首先在中國發(fā)表的，享有著作權(quán)?！仓笡]有參加國際條約等〕〔權(quán)利自動獲得〕〔4〕不以登記為要件2、軟件著作權(quán)人〔1〕軟件著作權(quán)人為開發(fā)人〔開發(fā)人不等于作者〕〔2〕在沒有相反證據(jù)的情況下，屬名人為權(quán)利人180、計算機軟件著作權(quán)的取得計算機軟件203

1、發(fā)表權(quán)。決定軟件是否公之于眾?！踩松頇?quán)〕2、署名權(quán)。說明開發(fā)者身份的權(quán)利。〔人身權(quán)〕3、修改權(quán)。對軟件進行修改的權(quán)利?！踩松頇?quán)〕4、復制權(quán)。對軟件制作一份或者多份的權(quán)利。5、發(fā)行權(quán)。以出售或者贈予方式向公眾提供原件或者復制件的權(quán)利。6、出租權(quán)。有償許可他人臨時使用軟件的權(quán)利。7、信息網(wǎng)絡傳播權(quán)。在網(wǎng)絡上向公眾提供的權(quán)利8、翻譯權(quán)。由一種自然語言文字轉(zhuǎn)換成另一種自然語言文字的權(quán)利。181、計算機軟件著作權(quán)的內(nèi)容計算機軟件204

1、登記制度〔1〕國家設立登記機構(gòu)〔2〕采取自愿登記原那么〔3〕登記僅產(chǎn)生證據(jù)的效力〔修改前為產(chǎn)生訴權(quán)的條件〕2、保護期限〔1〕自然人：身后50年；〔2〕合作開發(fā)的：最后一個自然人身后50年〔3〕單位的：首次發(fā)表后50年182、計算機軟件著作權(quán)的登記和管理計算機軟件205

183、侵犯計算機軟件著作權(quán)的行為計算機軟件206

184、對軟件著作權(quán)的權(quán)利限制計算機軟件207

185、侵犯計算機軟件著作權(quán)的責任計算機軟件208

1、概念：指經(jīng)營者違反法律規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。2、特點：〔1〕不正當競爭發(fā)生在競爭活動中；〔2〕不正當競爭違反了老實、公平原那么；〔3〕不正當競爭造成了擾亂社會經(jīng)濟秩序的后果?！?〕不正當競爭往往與侵害知識產(chǎn)權(quán)同時發(fā)生。??應當理解反不正當競爭法是一部“兜底法〞186、不正當競爭的概念和特點反不正當競爭209

187、不正當競爭的主要表現(xiàn)反不正當競爭210

188、商業(yè)秘密的概念和外延反不正當競爭211

1、具有信息性〔指與工商活動有關(guān)的信息〕；2、具有保密性〔采取了相應的保密措施〕；3、具有一定的“新穎性〞〔不為公眾所知〕4、具有實用性〔能給權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益〕189、商業(yè)秘密的特點反不正當競爭212

190、侵害商業(yè)秘密的主要形式反不正當競爭213

1、民事責任；賠償責任等2、行政責任：1萬元以上，20萬元以下的罰款；3、刑事責任：3年以下有期徒刑和拘役，后果特別嚴重的，處3年以上7年以下?！残谭?19條〕191、侵害商業(yè)秘密的責任形式反不正當競爭214

1、概念：指經(jīng)過人工培育或者對發(fā)現(xiàn)的野生植物予以開發(fā)、具備新穎性、特異性、一致性和穩(wěn)定性并有適當命名的植物品種。2、保護條件：〔1〕新穎性：境內(nèi)銷售未超過1年，境外藤本6年，其他4年〔2〕特異性：〔相當于創(chuàng)造性〕應當明顯區(qū)別于在遞交申請以前的植物品種?！?〕一致性：品種經(jīng)過繁殖，特性不變〔相當于重復再現(xiàn)〕〔4〕穩(wěn)定性：品種經(jīng)過反復繁殖后，特性不變〔相當于重復再現(xiàn)性〕〔5〕植物品種在國家名錄范圍，及有適當名稱192、植物新品種的概念和保護條件植