2025年浙江大學(xué)網(wǎng)絡(luò)教育商法課后實踐作業(yè)解析

浙江大學(xué)遠(yuǎn)程教育學(xué)院《商法》課程作業(yè) 7溫州學(xué)習(xí)中心(龍灣)商人是指以一定的自身或社會有形資源或無形資源為工具獲取利潤并附有一定社會責(zé)任的人，或者是指以自己名義實行商業(yè)行為并以此為常業(yè)的人。2.商號是商主體依法獲得的在營業(yè)活動中使用的用以表揚(yáng)自己獨(dú)特地位的名稱或名號。3.股份有限企業(yè)股份有限企業(yè)，又稱股份企業(yè)，是指其所有資本分為等額股份，股東以其所認(rèn)購的股份為限對企業(yè)承擔(dān)責(zé)任，企業(yè)以其所有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。4.有限責(zé)任企業(yè)有限責(zé)任企業(yè)，是指股東以其認(rèn)繳的出資額為限對企業(yè)承擔(dān)責(zé)任，企業(yè)以其所有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。5.無限企業(yè)、兩合企業(yè)無限企業(yè)就是全體股東對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶無限責(zé)任的企業(yè)。兩合企業(yè)(KG),是以共同商號進(jìn)行商業(yè)活動的企業(yè)，其股東的一人或數(shù)人以其一定的出資財產(chǎn)數(shù)額而對企業(yè)的債務(wù)負(fù)責(zé)任(有限責(zé)任股東),其他股東負(fù)無限責(zé)任。6.公眾企業(yè)、閉鎖企業(yè)公眾企業(yè)是指向不特定對象公開發(fā)行股票，或向特定對象發(fā)行股票使股東人數(shù)超過200的股份有限企業(yè)。閉鎖型企業(yè)(closelyheldcorporation)是指股東人數(shù)甚寡，且股權(quán)流通性很低的企業(yè)。股東是指通過向企業(yè)出資或者通過受讓股權(quán)而成為有限責(zé)任企業(yè)或股份有限企業(yè)組員，對企業(yè)享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)者。8.董事是指由企業(yè)股東會選舉產(chǎn)生的具有實際權(quán)力和權(quán)威的管理企業(yè)事務(wù)的人員，是企業(yè)內(nèi)部治理的重要力量，對內(nèi)管理企業(yè)事務(wù)，對外代表企業(yè)進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動。9.監(jiān)事是股份企業(yè)中常設(shè)的監(jiān)察機(jī)關(guān)的組員，又稱“監(jiān)察人”,監(jiān)察股份企業(yè)業(yè)務(wù)執(zhí)行狀況。由監(jiān)事構(gòu)成的監(jiān)督機(jī)構(gòu)稱為監(jiān)事會或監(jiān)察委員會，是企業(yè)必備的法定的監(jiān)督機(jī)關(guān)。10.企業(yè)章程企業(yè)的內(nèi)部規(guī)范文獻(xiàn)，對企業(yè)的重大事項，例如經(jīng)營范圍、注冊資本、股東等作出規(guī)定。企業(yè)章程對企業(yè)、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。11.資本多數(shù)決又稱股份多數(shù)決，是指在符合法定人數(shù)或表決權(quán)數(shù)的股東大會上，決策以出席股東大會股東表決權(quán)的多數(shù)通過才能生效，法律則將股東大會中多數(shù)股東的意思視為企業(yè)的意思，并對少數(shù)派股東產(chǎn)生拘束力。12.累積投票制指股東大會選舉兩名以上的董事時，股東所持的每一股份擁有與待選董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股東既可用所有的投票權(quán)集中投票選舉一人，也可分散投票選舉數(shù)人，按得票多少依次決定董事入選的表決權(quán)制度。一人有限責(zé)任企業(yè)，又稱一人企業(yè)，是指只有一種自然人股東或者一種法人股東的有限14.隱名股東隱名股東是指為了規(guī)避法律或出于其他原因，借用他人名義設(shè)置企業(yè)或者以他人名義出資，但在企業(yè)的章程、股東名冊和工商登記中卻記載為他人的出資人。15.股票是股份有限企業(yè)股份證券化的形式，是股份有限企業(yè)簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。上市企業(yè)是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限企業(yè)。發(fā)起人是指按照《企業(yè)法》規(guī)定制定企業(yè)章程，承擔(dān)企業(yè)籌辦事務(wù)的人。自益權(quán)是指股東專為自己利益的目的而行使的權(quán)利。19.共益權(quán)凡股東以自己的利益并兼以企業(yè)的利益為目的而行使的權(quán)利是共益權(quán)。20.發(fā)起設(shè)置發(fā)起設(shè)置，是指由發(fā)起人認(rèn)購企業(yè)應(yīng)發(fā)行的所有股份而設(shè)置企業(yè)。是指由發(fā)起人認(rèn)購企業(yè)應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其他部分向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)置企業(yè)。指每一單獨(dú)股份均享有的權(quán)利，即只持有一股股份的股東也可單獨(dú)行使的權(quán)利，如自益權(quán)、表決權(quán)等。指持有已發(fā)行股份的一定比例以上的股東才能行使的權(quán)利。指企業(yè)在存續(xù)運(yùn)行中由于股東、董事之間矛盾激化而處在僵持狀況，導(dǎo)致股東會、董事會等企業(yè)機(jī)關(guān)不能按照法定程序作出決策，從而使企業(yè)陷入無法正常運(yùn)轉(zhuǎn)，甚至癱瘓的是通過發(fā)行股票進(jìn)行籌資活動的市場，首先為資本的需求者提供籌集資金的渠道，另首先為資本的供應(yīng)者提供投資場所。26.流通市場是已發(fā)行股票進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的市場，又稱“二級市場”。流通市場首先為股票持有者提供隨時變現(xiàn)的機(jī)會，另首先又為新的投資者提供投資機(jī)會。與發(fā)行市場的一次性行為不一樣，在流通市場上股票可以不停地進(jìn)行交易。27.創(chuàng)業(yè)板28.可轉(zhuǎn)換企業(yè)債券置人在規(guī)定的時間范圍內(nèi)將其購置的債券轉(zhuǎn)換成指定企業(yè)的股票。29.財務(wù)報表30.公積金制度根據(jù)1999年頒布、修訂的《住房公積金管理條例》,住房公積金是指國家機(jī)關(guān)、國有企31.清算中企業(yè)32.設(shè)置中企業(yè)設(shè)置中企業(yè)指企業(yè)發(fā)起人(或稱設(shè)置人)簽訂設(shè)置企業(yè)的協(xié)議或協(xié)議，根據(jù)《企業(yè)法》33.強(qiáng)制清算英語為名enforcedliquidation,當(dāng)開展信用交易的投資者賬戶中保證金局限性時，證券34.短期交易收益35.要約收購1.營利社團(tuán)法人的內(nèi)涵2.股東權(quán)的內(nèi)容權(quán)利的總和。股東權(quán)利因賦予其權(quán)利的規(guī)范不一樣而分為兩類：(1)《企業(yè)法》上規(guī)定的權(quán)利；(2)企業(yè)章程規(guī)定的股東權(quán)利。3.企業(yè)法人格否認(rèn)法理踐中被股東濫用而產(chǎn)生的不公平。4.資本三原則答：所謂資本三原則，是指資本法定、資本維持、資本不變。這三個原則被視為大陸法系企業(yè)法的關(guān)鍵原則，保證企業(yè)獨(dú)立、完整，保證法定資本制得以實現(xiàn)。雖然是三個原則，但目的本質(zhì)上是一種，即維持法定注冊資本和實繳資本之間的一致。5.企業(yè)設(shè)置的方式答：根據(jù)股東對企業(yè)所負(fù)責(zé)任的不一樣，可以把企業(yè)劃分為五類：(1)無限企業(yè)，即所有股東無論出資數(shù)額多少，均需對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的(2)有限責(zé)任企業(yè)，所有股東均以其出資額為限對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)；(3)兩合企業(yè)，由無限責(zé)任股東和有限責(zé)任股東共同構(gòu)成的企業(yè)；(4)股份有限企業(yè)，所有資本分為金額相等的股份，所有股東均以其所持股份為限對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；(5)股份兩合企業(yè)，由無限責(zé)任股份和有限企業(yè)股東共同構(gòu)成的企業(yè)。這種劃分措施是對企業(yè)進(jìn)行最基本的劃分措施。答：企業(yè)法在確認(rèn)股東會的議事方式和表決程序由企業(yè)章程規(guī)定的同步，對某些特定問題的討論等也規(guī)定了某些尤其的程序，重要包括：(一)股東會對企業(yè)增長或者減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更企業(yè)形式作出決策，必須經(jīng)出席股東大會所持表決權(quán)的2/3以上通過。這一規(guī)定較一般的1/2以上表決權(quán)通過的規(guī)定，擴(kuò)大了利益保護(hù)的范圍。(二)企業(yè)可以修改章程，但修改企業(yè)章程的決策，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東(三)股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。(四)股東會的初次會議由于尚未形成會議召開措施，故應(yīng)由出資最多的股東召集和主持，根據(jù)企業(yè)法規(guī)定行使職權(quán)。(五)股東會會議分為定期會議和臨時會議：定期會議應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)章程的規(guī)定準(zhǔn)時召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的企業(yè)的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。(六)企業(yè)設(shè)置董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持，董事長因特殊原因不能履行職務(wù)時，由董事長指定的副董事長或者其他董事主持。(七)召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開15日此前告知全體股東。股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名等。無論企業(yè)章程有無規(guī)定，股東會會議的有關(guān)問題波及上述方面的，都必須按規(guī)定的程序執(zhí)行。程序未作規(guī)定而章程有規(guī)定的，則可依章程規(guī)定的程序執(zhí)行7.董事會的職能及運(yùn)作答：一、職能：股份企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，企業(yè)的法定代表。又稱管理委員會、執(zhí)行委員會。由兩個以上的董事構(gòu)成。除法律和章程規(guī)定應(yīng)由股東大會行使的權(quán)力之外，其他事項均可由董事會決定。企業(yè)董事會是企業(yè)經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)，董事會向股東會負(fù)責(zé)。董事會的義務(wù)重要是：制作和保留董事會的議事錄，備置企業(yè)章程和多種簿冊，及時向股東大會匯報資本的盈虧狀況和在企業(yè)資不抵債時向有關(guān)機(jī)關(guān)申請破產(chǎn)等。股份企業(yè)成立后來，董事會就作為一種穩(wěn)定的機(jī)構(gòu)而產(chǎn)生。董事會的組員可以按章程規(guī)定隨時任免，但董事會自身不能撤銷，也不能停止活動。董事會是企業(yè)的最重要的決策和管理機(jī)構(gòu)，企業(yè)的事務(wù)和業(yè)務(wù)均在董事會的領(lǐng)導(dǎo)下，由董事會選出的董事長、常務(wù)董事詳細(xì)執(zhí)行。1、負(fù)責(zé)召集股東會；執(zhí)行股東會決策并向股東會匯報工作；2、決定企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營計劃和投資方案；3、決定企業(yè)內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；4、同意企業(yè)的基本管理制度；5、聽取總經(jīng)理的工作匯報并作出決策；6、制定企業(yè)年度財務(wù)預(yù)、決算方案和利潤分派方案、彌補(bǔ)虧損方案；7、對企業(yè)增長或減少注冊資本、分立、合并、終止和清算等重大事項提出方案；8、聘任或解雇企業(yè)總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)部門負(fù)責(zé)人，并決定其獎懲。作為企業(yè)董事會，其形成有資格上、數(shù)量上和工作安排上的詳細(xì)規(guī)定，也有其詳細(xì)(1)從資格上講，董事會的各位組員必須是董事。董事是股東在股東大會上選舉產(chǎn)生的。所有董事構(gòu)成一種集體領(lǐng)導(dǎo)班子成為董事會。法定的董事資格如下：首先，董事會可以是自然人，也可以是法人。假如法人充當(dāng)企業(yè)董事，就必須指定一名有行為能力的自然人作為其代理人。另一方面，特種職業(yè)和喪失行為能力的人不能作為董事。特種職業(yè)如國家公務(wù)員、公證人、律師和軍人等。第三，董事可以是股東，也可以不是股東。(2)從人員數(shù)量上說，董事的人數(shù)不得少于法定最低限額，由于人數(shù)太少，不利于集思廣益和充足集中股東意見。但人數(shù)也不適宜過多，以防止機(jī)構(gòu)臃腫，減少辦事效率。因此企業(yè)或在最低限額以上，根據(jù)業(yè)務(wù)需要和企業(yè)章程確定董事的人數(shù)。由于董事會是會議機(jī)構(gòu)，董事會最終人數(shù)一般是奇數(shù)。(3)從人員分工上，董事會一般設(shè)有董事長、副董事長、常務(wù)董事。人數(shù)較多的企業(yè)還可設(shè)置常務(wù)董事會。董事長和副董事長，由董事會組員過半數(shù)互相選舉產(chǎn)生，罷職的程序也相似。(4)在董事會中，董事長具在最大權(quán)限。是董事會的主席。重要行使下列職權(quán)：第一，召集和主持董事會會議；第二，在董事會休會期間，行使董事會職權(quán)，對業(yè)務(wù)執(zhí)行的重大問題進(jìn)行監(jiān)督和第三，對外代表企業(yè)，即有代表企業(yè)參與司法訴訟的權(quán)力，簽訂重大協(xié)議的權(quán)力等。8.董事、監(jiān)事、高管人員的任職資格答：企業(yè)作為法人需要借助于自然人代表或者代理其行為，而企業(yè)的董事、監(jiān)事和經(jīng)理就是通過法定程序由企業(yè)股東會或者董事會選聘的代表或者代理企業(yè)法人行為的人。我國《企業(yè)法》未對擔(dān)任董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)具有的積極資格條件提出規(guī)定，但在第147條對擔(dān)任上述職務(wù)的人的消極資格作出明確規(guī)定，即有下列情形之一的，不得擔(dān)任企業(yè)的董事、監(jiān)事、經(jīng)理：(1)無民事行為能力或者限制民事行為能力；(2)因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；(3)擔(dān)任破產(chǎn)清算的企業(yè)、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，并對該企業(yè)、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該企業(yè)、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；(4)擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自企業(yè)、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；(5)個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。9.股份轉(zhuǎn)讓及其限制9.股份轉(zhuǎn)讓及其限制股份轉(zhuǎn)讓的限制：(1)對發(fā)起人持有的我司股份轉(zhuǎn)讓的限制；(2)企業(yè)公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自企業(yè)股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；(3)企業(yè)董10.企業(yè)回購我司股份的條件(一)減少企業(yè)注冊資本；(二)與持有我司股份的其他企業(yè)合并；(三)將股份獎勵給我司職工；(四)股東因?qū)蓶|大會作出的企業(yè)合并、分立決策持異議，規(guī)定企業(yè)收購其股份的。且回購不得超過企業(yè)總股份的5%,須經(jīng)股東大會討論決定，大家一起學(xué)習(xí)吧!健康元11.股東代表訴訟與股東直接訴訟的異同12.企業(yè)決策之訴的類型13.股份的種類、內(nèi)容、功能功能：(1)股份是股份有限企業(yè)資本的構(gòu)成成分；(2)股份代表了股份有限企業(yè)股東的權(quán)利與義務(wù)；(3)股份可以通過股票價格的形式體現(xiàn)其價值。(一)特點(1)股份的金額性，股份有限企業(yè)的資本劃分為股份，每一股的金額相等，即股(2)股份的平等性，即同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利；(3)股份的不可分性，即股份是企業(yè)資本最基本的構(gòu)成單位，每個股份不可再分；(4)股份的可轉(zhuǎn)讓性，即股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。如《企業(yè)法》第一百四變動狀況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有我司股份總數(shù)的25%;所持我司股份自企業(yè)股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。企業(yè)董事、監(jiān)事、高級管理人員離分派是指企業(yè)根據(jù)發(fā)起人和(或)其他股份認(rèn)購人認(rèn)購股份的狀況，將股份按照一定分(二)股份的收回購”,是指股份有限企業(yè)按一定的價格從股東手中買回股份。企業(yè)減少企業(yè)資本，也許其他企業(yè)合并和將股份獎勵給我司職工等原因收購我司股份的企業(yè)收購我司股份后，屬于減少企業(yè)注冊資本情形的，應(yīng)當(dāng)自收異議，規(guī)定企業(yè)收購其股份情形的，應(yīng)當(dāng)在6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。企業(yè)因?qū)⒐煞莳剟罱o我司職工而收購我司股份的，不得超過我司已發(fā)行股份總額的5%;至于收購的資金來源，應(yīng)當(dāng)從企業(yè)的稅后利潤中支出；企業(yè)收購的股份應(yīng)當(dāng)在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。(三)股份的設(shè)質(zhì)(四)股份的注銷14.股份與企業(yè)債券的異同券持有人有權(quán)依法追究發(fā)行企業(yè)的違約責(zé)任。二、在利率與否固定方面股東購置股票是最重要的目的就是得到股息，而各國企業(yè)法均明確規(guī)定：股票的利率不得事先約定，不僅不能在股票上事先約定，并且不能在企業(yè)章程上約定，也不容許在協(xié)議上事先約定。事先約定的利率只具有宣傳效果。相反，企業(yè)債券的利率則是固定的，必須事先約定，并準(zhǔn)期如數(shù)的發(fā)放。三、在享有的權(quán)利方面股票持有人和企業(yè)債券持有人享有的權(quán)利是迥然不一樣的。股東享有參與企業(yè)經(jīng)營管理的權(quán)利；而企業(yè)的債權(quán)人卻不享有企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)。四、發(fā)行的時間方面股票和企業(yè)債券在發(fā)行的時間方面體現(xiàn)的差異最為突出。股票一般是在企業(yè)成立之時發(fā)行，也可以在企業(yè)成立之后發(fā)行新股；而企業(yè)債券則只能在企業(yè)成立后來發(fā)行。五、在設(shè)定擔(dān)保方面股票無需擔(dān)保，而債券則可以設(shè)定擔(dān)保。六、在購置力標(biāo)的方面購置股票時，原則上規(guī)定以現(xiàn)金購置，不過，也可以和其他方式購置；而企業(yè)債券卻只能用現(xiàn)金購置。七、在會計科目的處理方面發(fā)行股票的資本面值一般都要計入成本，溢額部分應(yīng)計入公積金，與其相反，企業(yè)債券則計入企業(yè)債務(wù)。八、在轉(zhuǎn)讓價格方面股票的轉(zhuǎn)讓價格受商品市場諸原因的影響較大，因此轉(zhuǎn)讓價格的幅度亦較大；而企業(yè)債券的轉(zhuǎn)只受期值、期限和受益率的影響，因此，波動幅度九、在參與企業(yè)破產(chǎn)分派方面的原因不一樣企業(yè)被宣布破產(chǎn)后，企業(yè)債券的持有人，即債權(quán)人，可以直接進(jìn)入破產(chǎn)程序申報債權(quán)，參與破產(chǎn)財產(chǎn)的分派；而股東則不得進(jìn)入破產(chǎn)分派。股東只有在企業(yè)終止(非破產(chǎn))清算后，有剩余財產(chǎn)的狀況下方可參十、在企業(yè)解散方面企業(yè)解散時，應(yīng)當(dāng)先償還企業(yè)債權(quán)人的債務(wù)，償還債務(wù)后，若有剩余財產(chǎn)，再對股東按比例分派。15.企業(yè)合并的方式及程序答：企業(yè)的合并是指兩個或兩個以上的企業(yè)按照《企業(yè)法》等有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，通過簽訂合并協(xié)議的方式變?yōu)橐环N企業(yè)的法律行為。根據(jù)我國《企業(yè)法》第173條規(guī)定，企業(yè)合并可以采用吸取合并和新設(shè)合并兩種方式。吸取合并又稱歸并，指進(jìn)行合并的數(shù)個企業(yè)中的一種企業(yè)繼續(xù)存在，其他企業(yè)因被吸取而不復(fù)存在。此類合并，存續(xù)企業(yè)可保持原有企業(yè)的名稱，并且有權(quán)獲得被吸取企業(yè)的財產(chǎn)和債權(quán)，同步承擔(dān)它們的債務(wù)。新設(shè)合并指兩個或兩個以上的企業(yè)組合成一種新企業(yè)，這種合并以原有企業(yè)的消滅為前提。一般來說，進(jìn)行合并的企業(yè)間若實力懸殊，一方的實力明顯強(qiáng)于另一方，則采用吸取合并的方式；假如合并雙方實力大體相稱，為了防止雙方利益受損，則采用新設(shè)合并的方式。根據(jù)我國《企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，企業(yè)合并的法定程序如下。第一步，董事會提出合并方案。有限責(zé)任企業(yè)及股份有限企業(yè)的董事會有權(quán)擬訂企業(yè)合并方案。企業(yè)合并時，首先應(yīng)由進(jìn)行合并的各方企業(yè)的董事會協(xié)商，通過參與合并的決策，并提出合并方案。第二步，企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)作出決策。董事會必須將通過的合并方案提交企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)作出決策。對企業(yè)合并事項作出決策是有限責(zé)任企業(yè)的股東會和股份有限企業(yè)的股東大會的職權(quán)之一。有限責(zé)任企業(yè)和股份有限企業(yè)的合并，必須經(jīng)2/3以上擁有表決權(quán)的股東通過方為有效；國有獨(dú)資企業(yè)的合并，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。其中，重要的國有獨(dú)資企業(yè)的合并，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報本級人民政府同意。第三步，簽訂合并協(xié)議。進(jìn)行合并的各方企業(yè)的法定代表人在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂書面合并協(xié)議。一般來說，企業(yè)合并協(xié)議應(yīng)包括如下內(nèi)容：1.合并雙方的名稱、住所，合并后存續(xù)企業(yè)或新設(shè)企業(yè)的名稱、住所。企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)與企業(yè)登記的名稱相一致，并且應(yīng)當(dāng)是企業(yè)的全稱；企業(yè)的住所應(yīng)當(dāng)是企業(yè)重要辦事機(jī)構(gòu)所在地。2.合并各方的資產(chǎn)狀況及其處理措施。3.合并各方的債權(quán)、債務(wù)的處理措施。4.存續(xù)企業(yè)或新設(shè)企業(yè)因合并而增資所發(fā)行的股份總數(shù)、種類或者投資總數(shù)，每個出資人的出資占投資總數(shù)的比例等。5.存續(xù)企業(yè)的企業(yè)章程與否變更，企業(yè)章程變更后的內(nèi)容；新設(shè)企業(yè)章程的擬訂及其內(nèi)容。6.不一樣意企業(yè)合并的股東的股份或出資的處理措施。7.進(jìn)行合并的詳細(xì)時間。8.合并各方認(rèn)為應(yīng)當(dāng)載明的其他事項。企業(yè)合并協(xié)議不能違反《企業(yè)法》及有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，否則合并協(xié)議無效。因協(xié)議無效而導(dǎo)致的損失，由過錯方承擔(dān)賠償責(zé)任。第四步，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單。企業(yè)決策合并后，企業(yè)的董事會或執(zhí)行董事應(yīng)立即編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單并備置于企業(yè)。第五步，告知和公告。《企業(yè)法》規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)自作出合并決策之日起10日內(nèi)告知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在媒體上公告。債權(quán)人自接到告知書之日起30日內(nèi)，未接到告知書的自第一次公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)規(guī)定企業(yè)清償債務(wù)或提供對應(yīng)的擔(dān)保。未清償債務(wù)或未提供對應(yīng)擔(dān)保的企業(yè)不得合并。為保障債權(quán)人的權(quán)益得到切實保護(hù)，《企業(yè)法》規(guī)定，企業(yè)合并時不按照規(guī)定告知或公告?zhèn)鶛?quán)人的，責(zé)令改正，并對企業(yè)處以1萬元以上10萬元如下的罰款。完畢上述程序后，企業(yè)即可合并股份或出資并進(jìn)行財產(chǎn)移交。合并后存續(xù)的企業(yè)召開股東(大)會，企業(yè)代表人匯報合并通過，必要時可變更企業(yè)章程；合并后新設(shè)置的企業(yè)應(yīng)召集創(chuàng)立會，由各企業(yè)推舉的設(shè)置委員會匯報合并通過并完畢設(shè)置行為。第六步，辦理登記手續(xù)。企業(yè)合并后，應(yīng)在法律規(guī)定的期限內(nèi)向工商行政管理機(jī)關(guān)提出申請，提交有關(guān)文獻(xiàn)，分別進(jìn)行注銷登記、變更登記或設(shè)置登記。企業(yè)合并從登記時起發(fā)生法律效力。16.企業(yè)解散的原因答：企業(yè)解散的原因有三大類：一類是一般解散的原因；一類是強(qiáng)制解散的原因；一類是股東祈求解散。(一)一般解散的原因。一般解散的原因是指，只要出現(xiàn)理解散企業(yè)的事由企業(yè)即可解散。我國企業(yè)法規(guī)定的一般解散的原因有：(1)企業(yè)章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者企業(yè)章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時。但在此種情形下，可以通過修改企業(yè)章程而使企業(yè)繼續(xù)存在，并不意味著企業(yè)必須解散。假如有限責(zé)任企業(yè)經(jīng)持有2/3以上表決權(quán)的股東通過或者股份有限企業(yè)經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過修改企業(yè)章程的決策，企業(yè)可以繼續(xù)存在。(2)股東會或者股東大會決策解散。(3)因企業(yè)合并或者分立需要解散。(二)強(qiáng)制解散的原因。強(qiáng)制解散的原因是指由于某種狀況的出現(xiàn)，主管機(jī)關(guān)或人民法院命令企業(yè)解散。企業(yè)法規(guī)定強(qiáng)制解散企業(yè)的原因重要有：(1)主管機(jī)關(guān)決定。國有獨(dú)資企業(yè)由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門作出解散的決定，該國有獨(dú)資企業(yè)應(yīng)即解散。(2)責(zé)令關(guān)閉。企業(yè)違反法律、行政法規(guī)被主管機(jī)關(guān)依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散。(三)祈求解散的原因。新修訂的企業(yè)法規(guī)定，當(dāng)企業(yè)經(jīng)營管剪發(fā)生嚴(yán)重困難，繼權(quán)10%以上的股東可以祈求人民法院解散企業(yè)。17.清算人與清算義務(wù)人的區(qū)別任主體，也可稱為清算主體。根據(jù)我國《企業(yè)法》第184條的規(guī)定，企業(yè)的清算義務(wù)人18.內(nèi)幕交易的要件及效果(一)內(nèi)幕人員。內(nèi)幕人員的范圍因各國法律規(guī)定不一樣而有所差異。如美國將內(nèi)本列舉了18項對證券價格有重大影響的內(nèi)幕信息，保證了司法實踐中的可操作性。遺憾的是，怎樣對“重大影響”定性和定量?認(rèn)定“重大影響的原則，是以信息對證券價格構(gòu)成實際的重大影響為原則還是以信息對證券價格也許構(gòu)成重大影響為原則?我國證(二)內(nèi)幕交易行為。各國對內(nèi)幕交易行為詳細(xì)類型的規(guī)定不盡相似。歸納起來有在認(rèn)定內(nèi)幕交易行為的判斷原則上，有的學(xué)者主張以內(nèi)幕人員與否運(yùn)用內(nèi)幕信息為原證券交易活動才是為法律嚴(yán)禁的對象。美國的有關(guān)立法與我國不一樣。美國在t988年19.合作企業(yè)與企業(yè)的區(qū)別(2)法律地位不一樣。企業(yè)是法人企業(yè)，具有法人資格；合作企業(yè)是自然人企業(yè)，(3)法律性質(zhì)不一樣。企業(yè)是資本的聯(lián)合，各股東的平等是在股份基礎(chǔ)上的平等，(4)出資人承擔(dān)的風(fēng)險不一樣。企業(yè)股東僅以其出資財產(chǎn)為限對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限20.合作企業(yè)的類型及各自的特性答：(一)一般合作企業(yè)由2人以上一般合作人(沒有上限規(guī)定)構(gòu)成，合作人對合作企(二)有限合作企業(yè)由2人以上50人如下的一般合作人和有限合作人構(gòu)成，其中一般合作人至少有1人，當(dāng)有限合作企業(yè)只剩余一般合作人時，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為一般合作企業(yè)，(1)生命有限。合作企業(yè)比較輕易設(shè)置和解散。合作人簽訂了合作協(xié)議，就宣布(2)責(zé)任無限。合作組織作為一種整體對債權(quán)人承擔(dān)無限責(zé)任。按照合作人對合(3)互相代理。合作企業(yè)的經(jīng)營活動，由合作人共同決定，合作人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)利。合作人可以推舉負(fù)責(zé)人。合作負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營活動，由全體合作人承擔(dān)民事責(zé)任。換言之，每個合作人代表合作企業(yè)所發(fā)生的經(jīng)濟(jì)行為對所有合作人均有約束力。因此，合作人之間較易發(fā)生糾紛。(4)財產(chǎn)共有。合作人投入的財產(chǎn)，由合作人統(tǒng)一管理和使用，不經(jīng)其他合作人同意，任何一位合作人不得將合作財產(chǎn)移為他用。只提供勞務(wù)，不提供資本的合作人僅有僅分享一部分利潤，而無權(quán)分享合作財產(chǎn)。(5)利益共享。合作企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中所獲得、積累的財產(chǎn)，歸合作人共有。如有虧損則亦由合作人共同承擔(dān)。損益分派的比例，應(yīng)在合作協(xié)議中明確規(guī)定；未經(jīng)規(guī)定的可按合作人出資比例分?jǐn)?，或平均分?jǐn)?。以勞?wù)抵作資本的合作人，除另有規(guī)定者外，一般不分?jǐn)倱p失。1.近代商事立法的立場答：大陸法系的商法典形式；英美法系的商事習(xí)慣法、判例法與商事成文法并存的形式；中國的商事單行立法的形式，如企業(yè)法、海商法、票據(jù)法等。2.民法與商法的關(guān)系答：商法和民法共同調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系，通屬私法，兩者有著親密的聯(lián)絡(luò)。商法大量使用民法的某些原則、制度、規(guī)范，同步，屬于商法的某些原則、制度和規(guī)范也不停的被民法所吸取。眾所周知，民法是調(diào)整平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范。它是伴伴隨商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而發(fā)展。它所調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系重要是指財產(chǎn)歸屬和流轉(zhuǎn)關(guān)系，人身關(guān)系是指個人非財產(chǎn)關(guān)系。而這些都符合龐德所指的個人利益的特性。無疑，民法所保護(hù)的利益是個人利益。而商法的重要則是由商事交易習(xí)慣形成的商品互換規(guī)則，完全可以視民法是商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物。在古羅馬時期，商品互換十分頻繁。從事交易的人們漸漸需進(jìn)而，習(xí)慣發(fā)展為法。這就是民法的來源。民法既然以保護(hù)交易利益為重要內(nèi)容，因而必須適應(yīng)商品互換的規(guī)定，即人格之獨(dú)立性——能以自己獨(dú)立意志從事交易，所有權(quán)之確定性和簽訂契約的自由。采用通行的商事通例處理商人之間的糾紛。在當(dāng)時，商人是一種特權(quán)階層。他們擁有普遍人所沒有的某些商品交易的權(quán)利。正是在這種環(huán)境下，商事通例被長期沿用，最終發(fā)展為商法。商法保護(hù)的仍是商品交易者的利益。同民法相比，它無非是以更復(fù)雜、更特殊的規(guī)則來實現(xiàn)其保護(hù)目的。因此，大陸法系的重要國家一般認(rèn)為商法系民法的尤其法，兩者均以個人利益為保護(hù)重心，在諸多方面有重疊、交叉之處。在民法的編篡體系上，大陸法系有民商分立和民商合一之分。在主張民商合一論的學(xué)者們看來，無論民法大量吸取商法的最新成果，還是商法大量吸取民法已經(jīng)有的原則和制度，都是民商合一的重要體現(xiàn)。前者是“民法商法化”的合一論(德國學(xué)者李賽爾是代表人物),后者是“商法民法化”的合一論(我國民國時期林森、胡漢民是代表任務(wù))。①而法國歷史學(xué)家費(fèi)爾南布羅代爾把并存于同一經(jīng)濟(jì)形態(tài)下的高度發(fā)達(dá)的商品經(jīng)濟(jì)的和簡樸商品經(jīng)濟(jì)形象的比方成經(jīng)濟(jì)的“高級齒輪”和“低級齒輪”,兩者具有不一樣的特點和運(yùn)行規(guī)律。有關(guān)民法與商法關(guān)系有如下幾種論述：一、商法是民法的尤其法；(1)繼受。二、反對民法是商法的尤其法，但未提出新的見解，但愿廣大民法學(xué)者研究；三、“民法和商事法規(guī)之間是基本法與補(bǔ)充基本法的單行法規(guī)之間的關(guān)系第一，商法是民法的尤其法。此觀點認(rèn)為“民法有一般民法與尤其民法之分”。在采民商合一國家的民事單行法，在采民商分立國家的商法，相對于作為一般法的民法典而言，屬一般法。我國采民商合一主義，現(xiàn)行民法通則相稱于民法典的一般法地位，而企業(yè)法、海商法、保險法等均屬尤其法。遇一般法與尤其法均有規(guī)定的事項，應(yīng)優(yōu)先試用尤其法的規(guī)定。總的說來，商法是民事尤其法，它和民法都是調(diào)整平等主體之間民事關(guān)系的規(guī)范；對市場關(guān)系來說，民法提供了民事主體、民事權(quán)利、民事行為和民事救濟(jì)的一般規(guī)定，而商法提供多種商事組織和商事交易的詳細(xì)規(guī)則。前者以普遍性、穩(wěn)定性和原則性著稱，后者以技術(shù)性、普遍性和靈活性而見長。此一觀點指出，“現(xiàn)行民法通則為民商合一之立法。經(jīng)濟(jì)協(xié)議法、涉外經(jīng)濟(jì)協(xié)議法及技術(shù)協(xié)議法，雖屬商事協(xié)議法性質(zhì)，但仍屬民法通則之尤其法。海商法、企業(yè)法、票據(jù)法、保險法等，均屬民事尤其法。民商合一所反應(yīng)的恰好是現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下的所謂民法的商法化。第二，反對把商法說成是民法的尤其法。持此論者最有說服力的論據(jù)是認(rèn)為“商法是民法尤其法”的模式是一種過時的、陳舊的、落后的模式。在簡樸商品經(jīng)濟(jì)下產(chǎn)生完善的立法模式是不能適應(yīng)當(dāng)今高度發(fā)達(dá)的商品經(jīng)濟(jì)。此外，此觀點還提出，國際性是商法的天然屬性，也是其調(diào)整的市場交易關(guān)系與其他社會關(guān)系的明顯特點；商法納入國內(nèi)法后，忽視商法調(diào)整對象、調(diào)整措施的特殊性，把商法與家庭人身財產(chǎn)關(guān)系攪混在一起，在科學(xué)技術(shù)不發(fā)達(dá)的狀況下其不合理性不明顯，但在世解一體化、經(jīng)濟(jì)全球化的新時代，其不合理性就暴露出來了。因此認(rèn)為“不應(yīng)當(dāng)將一種具有國際性調(diào)整交易關(guān)系的法律部門，淪為調(diào)整家庭關(guān)系的附庸。第三，認(rèn)為民法和商事法規(guī)間是基本法的單行法規(guī)之間的關(guān)系。王利明專家等有這方面的論述，詳細(xì)可概括如下：首先，在我國法律體系中，實際上并不存在商法部門。雖然由于改革開放的深入進(jìn)行和社會主義商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，有關(guān)企業(yè)、保險、票據(jù)、破產(chǎn)等方面的立法對應(yīng)得到了重視和加強(qiáng)，但這些法律規(guī)范大多都是調(diào)整平等主體之間的商品關(guān)系，因而可以視為我國民法的構(gòu)成部分。我國民法作為調(diào)整社會商品經(jīng)濟(jì)活動的基本法，是千千萬萬種商品關(guān)系的抽象化的法律現(xiàn)象，而調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的商事法規(guī)不過是民法原則在詳細(xì)領(lǐng)域中的體現(xiàn)，是民法規(guī)范在某些經(jīng)濟(jì)活動中的詳細(xì)化。另一方面，“商法自身不也許構(gòu)成部門法體系，而只能合用民法的一般原則，民法的總則、物權(quán)制度、債券制度實際上已對商品經(jīng)濟(jì)活動的重要方面都做出了一般規(guī)定，對商事法規(guī)中的某些問題同樣合用。3.商法的發(fā)展趨勢一、自由與強(qiáng)制的協(xié)調(diào)從商法規(guī)范的靜態(tài)構(gòu)造考察，如上述，商法規(guī)定的內(nèi)容波及商人和商行為，而前者重要是商事組織。二、鮮明而突出的技術(shù)性商法以經(jīng)濟(jì)上的合用為根據(jù)，其法條之自身較民法的倫理色彩更富有技術(shù)性。三、變革性與進(jìn)步性商法被人們稱為整個私法的開路先鋒。(2)統(tǒng)一的商事公約。(3)國際通例或國際統(tǒng)一約款。4.商法在現(xiàn)代社會的地位及作用答：商法的地位集中體目前商法的獨(dú)立性上，商法的獨(dú)立性又集中表目前商法與民法的關(guān)系上。(西方國家商法的獨(dú)立性體現(xiàn)于商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系上)有關(guān)商法與民法的關(guān)系理論有三種：二、民商合一；三、民法是商法的尤其法，且是獨(dú)立的部門法。5.商號權(quán)的積極作用與消極作用答：(一)、積極作用：一是商號權(quán)具有人身權(quán)屬性，與特定的商業(yè)主體的人格與身份親密聯(lián)絡(luò)，與主體資格同生同滅。二是商號權(quán)具有精神財產(chǎn)權(quán)屬性，商號權(quán)具有排他性和專用性。商號權(quán)人可依法使用其商號，且有權(quán)嚴(yán)禁他人反復(fù)登記或私自冒用、盜用其商號，并有權(quán)對侵害其商號權(quán)行為提起訴訟規(guī)定賠償。三是商號權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，各國法律有不一樣的規(guī)定，我國民法通則的規(guī)定，容許對商號買賣、許可使用或設(shè)為抵押。(二)、消極作用：輕易與商標(biāo)權(quán)沖突。6.企業(yè)法上的強(qiáng)制性規(guī)定與任意性規(guī)定答：企業(yè)法規(guī)范根據(jù)可否依當(dāng)事人的意思合用為原則，可以將規(guī)范分為任意性規(guī)范和強(qiáng)行性規(guī)范。該分類以主體與否可以通過自由的意思排除法律規(guī)范的合用為原則，假如可以通過主體的意思或互相之間的協(xié)商而排除其合用，則該規(guī)范為任意性規(guī)范；反之則為強(qiáng)制性規(guī)范。兩者在企業(yè)法中都必不可少，發(fā)揮著不一樣的作用。任意性規(guī)范的功能在于在自由的市場經(jīng)濟(jì)中為企業(yè)當(dāng)事方提供交易的模式和選擇，當(dāng)事方可以按照自己的意志自由地選擇，盡量減少交易成本。強(qiáng)行性規(guī)范的功能在于確定法律的架構(gòu)，克服企業(yè)自治的局限性，校正企業(yè)自治的失靈；保證企業(yè)管理者站在股東的角度上行事并保護(hù)特殊弱勢群體的利益以防止多數(shù)人暴政問題。7.企業(yè)的社會責(zé)任答：經(jīng)濟(jì)責(zé)任：指企業(yè)生產(chǎn)、盈利、滿足消費(fèi)需求的責(zé)任。其關(guān)鍵是企業(yè)發(fā)明利潤、實現(xiàn)價值的能力。企業(yè)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任體現(xiàn)可以通過財務(wù)、產(chǎn)品服務(wù)、治理構(gòu)造三個方面進(jìn)行盡管企業(yè)社會責(zé)任并沒有一種單一的定義，但從本質(zhì)上，追求這一措施的企業(yè)，需要做三件重要事情：第一，企業(yè)認(rèn)識到，其經(jīng)營活動對其所處的社會將產(chǎn)生很大影響；而社會發(fā)展同樣也會影響企業(yè)追求企業(yè)成功的能力；第二，作為響應(yīng)，企業(yè)積極管理其世界范圍內(nèi)的經(jīng)營活動在經(jīng)濟(jì)、社會、環(huán)境等方面的影響，不僅使其為企業(yè)的業(yè)務(wù)運(yùn)作和企業(yè)聲譽(yù)帶來好處，并且還使其造福于企業(yè)所在地區(qū)的社會團(tuán)體；第三，企業(yè)通過與其他群體和組織、地方團(tuán)體、社會和政府部門進(jìn)行親密合作，來實現(xiàn)這些利益。持續(xù)發(fā)展責(zé)任：指保證企業(yè)與社會持續(xù)發(fā)展的責(zé)任。該項責(zé)任可以通過環(huán)境保護(hù)責(zé)任和創(chuàng)新責(zé)任兩方面進(jìn)行考察。法律責(zé)任：指企業(yè)履行法律法規(guī)各項義務(wù)的責(zé)任。該項責(zé)任可以通過稅收責(zé)任和雇主責(zé)任兩個方面進(jìn)行考察。道德責(zé)任：指企業(yè)滿足社會準(zhǔn)則、規(guī)范和價值觀、回報社會的責(zé)任。該項責(zé)任可以通過內(nèi)部道德責(zé)任和外部道德責(zé)任兩個方面考察。8.企業(yè)的權(quán)利能力、經(jīng)營范圍以及與第三人關(guān)系答：企業(yè)權(quán)利能力是指企業(yè)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。企業(yè)權(quán)利能力的范圍是指企業(yè)有資格享有的權(quán)利范圍和承擔(dān)的義務(wù)范圍。企業(yè)權(quán)利能力多屬于尤其的民事權(quán)利能力，往往受到《企業(yè)法》等民事尤其法、企業(yè)章程以及企業(yè)自身性質(zhì)的限制。重要有：二、目的或經(jīng)營范圍的限制。三、法律上的其他限制。(1)轉(zhuǎn)投資的限制；(2)借貸的限制；(3)擔(dān)保的限制；(4)回購我司股份的限制。9.法定代表人的權(quán)限及與第三人關(guān)系答：企業(yè)法定代表人在國家法律、法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)、履行義務(wù)，代表企業(yè)法人參與民事活動，對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營和管理全面負(fù)責(zé)，并接受本企業(yè)全體組員和有關(guān)機(jī)關(guān)的監(jiān)督。企業(yè)法定代表人可以委托他人代行職責(zé)。企業(yè)法定代表人在委托他人代行職責(zé)時，應(yīng)有書面委托。法律、法規(guī)規(guī)定必須由法定代表人行使的職責(zé)，不得委托他人代行。企業(yè)法定代表人一般不得同步兼任另一企業(yè)法人的法定代表人。因特殊需要兼任的，只能在有從屬關(guān)系或聯(lián)營、投資入股的企業(yè)兼任，并由企業(yè)主管部門或登記主管機(jī)關(guān)從嚴(yán)審核。企業(yè)法人的法定代表人是代表企業(yè)行使職權(quán)的簽字人。法定代表人的簽字應(yīng)向登記主管機(jī)關(guān)立案。法定代表人簽訂的文獻(xiàn)是代表企業(yè)法人的法律文書。10.獨(dú)立董事制度答：一、概念中國證監(jiān)會于頒布了《有關(guān)在上市企業(yè)建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》(如下簡稱《指導(dǎo)意見》),根據(jù)該規(guī)范性文獻(xiàn)，上市企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事制度。上市企業(yè)獨(dú)立董事是指不在企業(yè)擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市企業(yè)及其重要股東不存在也許阻礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。獨(dú)立董事對上市企業(yè)及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律法規(guī)、本指導(dǎo)意見和企業(yè)章程的規(guī)定，認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)企業(yè)整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨(dú)立董事獨(dú)立履行職責(zé)，不受上市企業(yè)重要股東、實際控制人或者其他與上市企業(yè)存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。獨(dú)立董事原則上最多在5家上市企業(yè)兼任獨(dú)立董事，并保證有足夠的時間和精力有效地履行獨(dú)立董事的職責(zé)。上市企業(yè)董事會組員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨(dú)立董事，其中至少包括一名會計專業(yè)人士(會計專業(yè)人士是指具有高級職稱或注冊二、任職條件擔(dān)任獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合下列基本條件：(1)根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具有擔(dān)任上市企業(yè)董事的資格；(2)具有《指導(dǎo)意見》所規(guī)定的獨(dú)立性；(3)具有上市企業(yè)運(yùn)作的基本知識，熟悉有關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；(4)具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗；三、董事任期獨(dú)立董事每屆任期與該上市企業(yè)其他董事任期相似，任期屆滿，連選可以連任，不過連任時間不得超過6年。獨(dú)立董事持續(xù)3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。獨(dú)立董事除行使企業(yè)董事的一般職權(quán)外，還被賦予如下尤其職權(quán)：(1)重大關(guān)聯(lián)交易(指上市企業(yè)擬與關(guān)聯(lián)人到達(dá)的總額高于300萬元或高于上市企業(yè)近來經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易)應(yīng)由獨(dú)立董事承認(rèn)后，提交董事會討論；獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘任中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財務(wù)顧問匯報，作為其判斷的根據(jù)。(2)向董事會提議聘任或解雇會計師事務(wù)所；(3)向董事會提請召開臨時股東大會；(4)提議召開董事會；(5)獨(dú)立聘任外部審計機(jī)構(gòu)和征詢機(jī)構(gòu)；(6)可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。五、其他權(quán)利獨(dú)立董事除履行上述職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)對如下事項向董事會或股東大會刊登獨(dú)立意見：(1)提名、任免董事；(2)聘任或解雇高級管理人員；(3)企業(yè)董事、高級管理人員的薪酬；(4)上市企業(yè)的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市企業(yè)既有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市企業(yè)近來經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的借款.或其他資金往來，以及企業(yè)與否采用有效措施回收欠款；(5)獨(dú)立董事認(rèn)為也許損害中小股東權(quán)益的事項；(6)企業(yè)章程規(guī)定的其他事項。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就上述事項刊登如下幾類意見之一——同意；保留心見及其理由；反對意見及其理由；無法刊登意見及其障礙。如有關(guān)事項屬于需要披露的事項，上市企業(yè)應(yīng)當(dāng)將獨(dú)立董事的意見予以公告，獨(dú)立董事出現(xiàn)意見分歧無法到達(dá)一致時，董事會應(yīng)將各獨(dú)立董事的意見分別披露。11.國有企業(yè)的企業(yè)治理問題答：1、資本市場不健全近幾年我國股票市場雖有很大發(fā)展，但存在上市企業(yè)少，市場容量小，不規(guī)范等問題。重要是：第一，股權(quán)構(gòu)造不合理。在股份企業(yè)中，國家股和法人股所占比例過大。可流通股占企業(yè)總股本的比例太小，相稱一部分股份不能流通，失去了股票的生命力，也使股票市場調(diào)配資源的功能得不到發(fā)揮。第二，股票市場分割嚴(yán)重。中國一家股份企業(yè)的股票也許在不一樣的市場上流通，如A股市場、B股市場、H股市場或N股市場，并且在各個市場上流通的股票發(fā)行條件也不一樣樣，導(dǎo)致同股不一樣權(quán)，同股不一樣利，同股不一樣價。第三，證券市場上機(jī)構(gòu)投資者少。沒有機(jī)構(gòu)投資者的股市是一種不成熟、不完善的股市。證券市場包括廣泛的內(nèi)涵，包括股票市場。只有股票市場發(fā)展了，證券市場調(diào)配資源的功能才能得到真正發(fā)揮，才可以說形成了真正意義上的證券市場。2、外部監(jiān)控機(jī)制不健全重要表目前三個方面：第一，銀行等作為債權(quán)人對企業(yè)實行的監(jiān)控作用較小。盡管我國建立了較為良好的銀企關(guān)系，不過現(xiàn)行法律嚴(yán)禁商業(yè)銀行向證券業(yè)和非金融行業(yè)進(jìn)行股權(quán)投資，這些行業(yè)的企業(yè)董事會中沒有任何來自商業(yè)銀行的代表。第二，外部的企業(yè)控制權(quán)市場或者是并購市場對企業(yè)實行的監(jiān)控作用也非常有限。股權(quán)分置改革啟動之后，國有股和法人股理論上講可以逐漸流通，對國有控股企業(yè)的業(yè)績考核也逐漸轉(zhuǎn)為以企業(yè)的股價為主，這在未來將會為加強(qiáng)外部控制提供條件。第三，完善經(jīng)理市場是另一種從外部監(jiān)督企業(yè)的重要機(jī)制。我國資本市場的現(xiàn)實狀況與目前的股權(quán)構(gòu)造極大地限制了經(jīng)理市場在約束企業(yè)經(jīng)營者行為方面的作用。由于沒有建立起評價經(jīng)營者管理才能的制度，經(jīng)理市場培育在我國也并不具有現(xiàn)實可操作性，因此經(jīng)理市場對企業(yè)的監(jiān)控作用也非常有限。3、董事會的獨(dú)立性不夠我國企業(yè)法規(guī)定，企業(yè)的一切重大經(jīng)營決策由董事會決定，企業(yè)董事會由股東大會選舉產(chǎn)生。但某些企業(yè)股東大會主線沒召開董事會就產(chǎn)生了，董事長的選舉多是上級任命或選舉之前與主管部門協(xié)商，征得上級主管部門的同意；董事的任命或解雇也不是召集股東大會決定，實際上董事會的產(chǎn)生具有相稱大的隨意性。由于董事會產(chǎn)生的不規(guī)范，沒有立法及合理的酬勞，董事會往往不敢或無意發(fā)揮獨(dú)立行事的職能，使董事會變成承轉(zhuǎn)上級行政命令的中介，失去了董事會應(yīng)有的作用。4、監(jiān)事會的功能非常有限我國的企業(yè)制企業(yè)采用的是單層董事會制度，與董事會平行的企業(yè)監(jiān)事會僅有部分監(jiān)督權(quán)，而無控制權(quán)和戰(zhàn)略決策權(quán)，無權(quán)任免董事會組員或高級經(jīng)理人員，無權(quán)參與和否決董事會與經(jīng)理層的決策。同步由于我國《企業(yè)法》等法規(guī)在規(guī)范企業(yè)治理構(gòu)造方面以股東價值為導(dǎo)向，只重視了董事會的作用而忽視了監(jiān)事會的地位，監(jiān)事會實際上只是一種受董事會控制的議事機(jī)構(gòu)。12.勤勉義務(wù)與經(jīng)營判斷規(guī)則答：一、勤勉義務(wù)：所謂“勤勉義務(wù)”,就是規(guī)定董事處理企業(yè)事務(wù)時能像處理個人事務(wù)時那么認(rèn)真和竭力，或者說董事必須以一種謹(jǐn)慎的人在管理自己的財產(chǎn)時所具有的勤勉程度去管理企業(yè)的財產(chǎn)。勤勉義務(wù)的詳細(xì)體現(xiàn)是董事行使職權(quán)的最重要方式就是參與董事會會議并做出決策。因此，有關(guān)董事勤勉義務(wù)的規(guī)定也重要體目前董事會會議方面。根據(jù)勤勉義務(wù)的規(guī)定，董事應(yīng)當(dāng)親自出席董事會會議，應(yīng)就企業(yè)董事會所討論和決策的事項加以合理、謹(jǐn)慎的注意；應(yīng)當(dāng)在法律、企業(yè)章程容許的企業(yè)目的范圍之內(nèi)和其應(yīng)有的權(quán)限內(nèi)作出決策；就董事會決策的事項有異議時應(yīng)當(dāng)將其異議記入董事會會議記錄；在發(fā)現(xiàn)董事會聘任的經(jīng)營管理人員不能勝任時，應(yīng)當(dāng)及時提議董事會將其解雇；當(dāng)其不能履行董事職責(zé)時，應(yīng)當(dāng)及時提出辭任，等等。二、經(jīng)營判斷規(guī)則：經(jīng)營判斷規(guī)則又被譯為商業(yè)判斷規(guī)則、業(yè)務(wù)判斷規(guī)則，根據(jù)《不萊克法律詞典》的解釋是指豁免管理者在企業(yè)業(yè)務(wù)方面的責(zé)任的一種規(guī)則，其前提是該業(yè)務(wù)屬于企業(yè)權(quán)力和管理者的權(quán)限范圍之內(nèi)，并且有合理的根據(jù)表明該業(yè)務(wù)是以善意方式為之。在英美國家的企業(yè)治理法律老式上，忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)的區(qū)別是明顯的。法院對違反忠實義務(wù)行為的審查相稱嚴(yán)格，而對于違反勤勉義務(wù)行為的審查則相對寬松。不過從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度看，所謂忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)兩者在本質(zhì)上都是由于存在代理成本和這兩者之間有什么區(qū)別呢?”理和政策取向不一樣，也許是辨別忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)的一種更好解釋。屬于“偷懶”13.股東代表訴訟的要件、功能及問題機(jī)制。通過100余年的發(fā)展，股東代表訴訟已被一般法和大陸法系的多數(shù)國家采用。中(1)股東代表訴訟由股東行使祈求權(quán)，其獲得的利益或判決的成果都只是由企業(yè)承擔(dān)，而與股東私人利益并無掛(2)原告必須是企業(yè)的股東(3)怠于行使訴訟權(quán)利的狀況(4)提起權(quán)的性質(zhì)會或監(jiān)察人接到該祈求，通過一定期間而未提起訴訟的狀況下，股東才有權(quán)提起代表訴訟。如日本商法第267條規(guī)定：股東可以以書面祈求企業(yè)提起追究董事責(zé)任的訴訟；自有前項祈求日起30日內(nèi)，企業(yè)不提起訴訟時，前款股東可認(rèn)為企業(yè)提起訴訟。中國臺灣地區(qū)企業(yè)法第214條也規(guī)定：股東得以書面祈求監(jiān)察人為企業(yè)對董事提起訴訟；監(jiān)察人30日內(nèi)不提起訴訟時，前項之股東，得為企業(yè)提起訴訟。規(guī)定股東代表訴訟的前置程序是由股東代表訴訟的性質(zhì)決定的，即只有當(dāng)企業(yè)怠于行使職權(quán)追究給企業(yè)導(dǎo)致?lián)p害者的責(zé)任時，才由股東代為行使訴權(quán)，目的在于充足發(fā)揮企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制。但有時把前置程序作為必經(jīng)程序會給企業(yè)導(dǎo)致更大的損害，因此日本商法第267條規(guī)定：假如由于通過前置程序所規(guī)定的期間而有發(fā)生對企業(yè)的不可恢復(fù)的損害之也許時，股東可以直接提起代表訴訟。中國實踐股東代表訴訟案件重要發(fā)生在股份有限企業(yè)和責(zé)任有限企業(yè)中，重要是針對于股東、企業(yè)董事會和負(fù)責(zé)人三者之間的游戲規(guī)則，在“游戲”的直接后果是獲得的收益歸企業(yè)，并使企業(yè)和全體股東受益或最大程度地減損。股東代表訴訟，相對應(yīng)于以股東私益權(quán)為目的的直接訴訟而言，它是基于股東共益權(quán)而產(chǎn)生的間接訴訟。其最終目的是為了企業(yè)、社團(tuán)或全體股東、全體社團(tuán)組員的利益，但間接也維護(hù)了該股東或該社團(tuán)組員的自身權(quán)益，具有代位訴訟和代表訴訟的兩面性特股東代表訴訟股東代表訴訟的作用有兩個：一是損害賠償作用，二是違法行為抑止作用。從長遠(yuǎn)的角度看，股東代表訴訟不僅在于使企業(yè)的損害可以得到賠償或追償，更重要的是鞭策和警戒潛在的或也許的負(fù)責(zé)人，發(fā)揮違法行為抑止作用。直接訴訟的有益補(bǔ)充在海外，證券市場投資者提起的直接訴訟和股東代表訴訟是相輔相承的，兩種訴訟制度也是互相配套的。在中國，伴隨以單獨(dú)訴訟和共同訴訟為特性的證券民事賠償直接訴訟案件的深入，必然會催生股東代表訴訟制度。對于虛假陳說，股東代表訴訟只有一種狀況，即上市企業(yè)賠償后怠于追索，故股東行使企業(yè)利益歸入權(quán)，虛假陳說案件必須先直接訴訟后才有股東代表訴訟，否則，便存在一種損失的或然性問題。在虛假陳說民事賠償案件中，直接訴訟結(jié)束后，根據(jù)判決或和解協(xié)議，上市企業(yè)財產(chǎn)被強(qiáng)制執(zhí)行或其積極向投資者履行賠償義務(wù)后，必然會出現(xiàn)最終賠償者應(yīng)當(dāng)是違法違規(guī)者的問題，于是，建立股東代表訴訟制度成為必要，善意的現(xiàn)股東有權(quán)規(guī)定企業(yè)或企業(yè)怠于行使職權(quán)時代表企業(yè)向違法違規(guī)者追索企業(yè)支付的賠償理論分析在內(nèi)幕交易或操縱市場案件中，有三種狀況，其中，波及到股東代表訴訟的有一種狀況：一是若上市企業(yè)沒有參與違法違規(guī)行為、且企業(yè)利益沒有因此受損，受損失的股東只能有關(guān)違法違規(guī)者提起直接訴訟；二是若上市企業(yè)沒有參與違法違規(guī)行為、但企業(yè)董事會明知企業(yè)利益因此受損、卻怠于行使職權(quán)卻不向違法違規(guī)者追索的，股東可以行使企業(yè)利益歸入權(quán)而提起股東代表訴訟；三是若上市企業(yè)參與了違法違規(guī)行為、無論企業(yè)利益因此受損與否，但由于企業(yè)自身是違法違規(guī)者，故向其他違法違規(guī)者追償損失或股東提起股東代表訴訟都比較難，較多得體現(xiàn)為受損失的股東以直接訴訟方式起訴企業(yè)規(guī)定賠償。1993年后中國證監(jiān)會的懲罰決定狀況，內(nèi)幕交易的懲罰對象重要為上市企業(yè)以外的機(jī)構(gòu)或個人，少數(shù)狀況下有上市企業(yè)。從法理上來說，上市企業(yè)作為內(nèi)幕交易者似乎不恰當(dāng)，但假如出于和大股東之間關(guān)聯(lián)交易、資產(chǎn)重組的需要，應(yīng)當(dāng)還是也許的，若投資類似于股東代表訴訟的、以監(jiān)督和追究董事責(zé)任為宗旨的條款。例如，在1992年，上海市人民政府《上海市股份有限企業(yè)暫行規(guī)定》第92條(六)中規(guī)定，監(jiān)事會有權(quán)“當(dāng)經(jīng)理提起訴訟?！?992年，國家體改委《股份有限企業(yè)規(guī)范意見》第65條(六)中規(guī)定，監(jiān)事會“代表企業(yè)與董事交涉或?qū)Χ缕鹪V。”1993年，《企業(yè)法》第126條(三)中則