法經(jīng)濟(jì)學(xué)概述

第一章法經(jīng)濟(jì)學(xué)概述

學(xué)習(xí)目標(biāo)：

1.掌握法經(jīng)濟(jì)學(xué)的稱謂和含義。

2.掌握法經(jīng)濟(jì)學(xué)的形成、開展。

3.掌握法經(jīng)濟(jì)學(xué)研究框架、研究意義和研究方法。

“正義的第二種涵義一一?也許是最普通的涵義一一是效益。……只要稍作反思，我們

就會(huì)毫不驚奇地發(fā)現(xiàn)：在一個(gè)資源稀缺的世界里，浪費(fèi)是一種不道德的行為?！x者必

須牢記：經(jīng)濟(jì)學(xué)后面還有正義。法律的經(jīng)濟(jì)分析的解釋力和改良力都可能具有廣泛的限制。

然而，經(jīng)濟(jì)學(xué)總是可以通過向社會(huì)說明為取得非經(jīng)濟(jì)的正義理想所應(yīng)作的讓步而說明各種

價(jià)值。對(duì)正義的要求絕不能獨(dú)立于這種要求所應(yīng)付出的代價(jià)?！?/p>

----理查德?A?波斯納(RichardA.Posner)

第一節(jié)法經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論淵源和形成

一、萌芽、孕育階段

法律中的經(jīng)濟(jì)分析方法和經(jīng)濟(jì)學(xué)家對(duì)法律分析早期融合；

18世紀(jì)的法與經(jīng)濟(jì)的融合

亞當(dāng)?斯密，貝卡利亞，邊沁；

20世紀(jì)20年代，美國制度經(jīng)濟(jì)學(xué)派的主要代表康芒斯。

二、形成、普及階段

經(jīng)濟(jì)學(xué)和法學(xué)的真正結(jié)合始于20世紀(jì)20年代末到3。年代初

推動(dòng)力

由美國著名法學(xué)家弗蘭克和盧埃林發(fā)起的法律現(xiàn)實(shí)主義運(yùn)動(dòng)；

由于1929年至1933年世界經(jīng)濟(jì)人危機(jī)的沖擊給許多國家的經(jīng)濟(jì)學(xué)家、法學(xué)家所

帶來的思考：市場并非萬能，需要政府運(yùn)用“看得見的手”來干預(yù)經(jīng)濟(jì)生活，市場

失靈需要進(jìn)行法律救濟(jì)。

法經(jīng)濟(jì)學(xué)的初步形成：20世紀(jì)60年代

標(biāo)志：

芝加哥大學(xué)法學(xué)院《法與經(jīng)濟(jì)學(xué)》雜志的創(chuàng)刊(1958年)；

科斯1960年發(fā)表的論文《社會(huì)本錢問題》

法經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)派的真止樹立標(biāo)志：

波斯納在1973年出版的《法律的經(jīng)濟(jì)分析》，從法理學(xué)的高度，對(duì)法律的經(jīng)濟(jì)

分析學(xué)說進(jìn)行了總結(jié)和概括，確立了法經(jīng)濟(jì)學(xué)的范疇和理論體系。

法經(jīng)濟(jì)學(xué)是分析作為經(jīng)濟(jì)增長內(nèi)生變量的法律制度的變遷對(duì)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的重要影響，并

在此根底上堅(jiān)持效率、效益和公平、正義有機(jī)結(jié)合、交替循環(huán)上升的法律價(jià)值觀，結(jié)合外

鄉(xiāng)具體的、動(dòng)態(tài)的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)，主要運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的原理和方法來研究法律規(guī)那么和法律制度

的形成、結(jié)構(gòu)、本錢一一收益，從而實(shí)現(xiàn)正義的三個(gè)根本成分一一平安、自由、平等的合

理平衡，以及正義和秩序有效協(xié)調(diào)的一門交叉性學(xué)科。

第二節(jié)法經(jīng)濟(jì)學(xué)的概念和研究對(duì)象

一、法經(jīng)濟(jì)學(xué)的稱謂和概念

1.法經(jīng)濟(jì)學(xué)的稱謂

法經(jīng)濟(jì)學(xué)(theEconomicsoftheLaw)

法律的經(jīng)濟(jì)分析(EconomicAnalysisofLaw)

法和經(jīng)濟(jì)學(xué)(LawandEconomics)

經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)(JurisprudenceofEconomicAnalysis)

法律一經(jīng)濟(jì)學(xué)(Law-Economics)

法律的經(jīng)濟(jì)方法(EconomicApproachtoLaw)

法律經(jīng)濟(jì)學(xué)(LegalEconomics)

經(jīng)濟(jì)法理學(xué)(EconomicJurisprudence)

2.法經(jīng)濟(jì)學(xué)概念

法經(jīng)濟(jì)學(xué)是分析作為經(jīng)濟(jì)增長內(nèi)生變量的法律制度的變遷對(duì)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的重要影響，并

在此根底上堅(jiān)持公平、自主、效率有機(jī)結(jié)合、交替循環(huán)上升的法律價(jià)值觀，結(jié)合外鄉(xiāng)具體

的、動(dòng)態(tài)的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)，主要運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的原理和方法來研究法律規(guī)那么和法律制度的形成、

結(jié)構(gòu)、本錢一一收益，從而真正實(shí)現(xiàn)正義的三個(gè)根木成分一一平安、自由、平等的合理平

衡，正義和秩序有效協(xié)調(diào)，風(fēng)險(xiǎn)和收益相平衡的一門交叉性學(xué)科。

二、法經(jīng)濟(jì)學(xué)的根本內(nèi)涵和研究對(duì)象

L法經(jīng)濟(jì)學(xué)的根本內(nèi)涵

法律制度是經(jīng)濟(jì)增長的內(nèi)生變量，法律制度變遷特別是有關(guān)產(chǎn)權(quán)的法律制度的變遷是

經(jīng)濟(jì)增長的關(guān)鍵。

主張市場的主體在經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中是符合公平與效率的自主、自愿權(quán)利本位的主體；

法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析中遵循“理性人”假設(shè)；

將法律過程看作是經(jīng)濟(jì)過程，波斯納將立法過程看作是交易過程。

經(jīng)濟(jì)效益作為取舍法律制度和評(píng)判法律制度優(yōu)劣的重要標(biāo)準(zhǔn)；

法律應(yīng)實(shí)現(xiàn)公平、自主和效率價(jià)值觀的有機(jī)結(jié)合和交替循環(huán)上升。

2.法經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究領(lǐng)域

結(jié)合外鄉(xiāng)具體的、動(dòng)態(tài)的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)包括：

重視用經(jīng)濟(jì)學(xué)的原理和研究方法對(duì)社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)與法律制度的互動(dòng)進(jìn)行分析；

重視合作秩序的研究；

社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)是基于社會(huì)共同體的共同價(jià)值觀念，具有相當(dāng)程度的外鄉(xiāng)化特色。

3.法經(jīng)濟(jì)學(xué)的公式

宏觀根本公式

民主(多數(shù)人的意志)X公平(法律科學(xué))X風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)二效率

微觀根本公式

自主(自愿選擇)義公平(自由交易)X風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)二效率

第三節(jié)法經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究框架和研究意義

一、研究框架

二、研究意義

（一）法經(jīng)濟(jì)學(xué)對(duì)法律理論研究的指導(dǎo)意義

法經(jīng)濟(jì)學(xué)賦予法學(xué)以經(jīng)濟(jì)效率的內(nèi)涵

法經(jīng)濟(jì)學(xué)為法學(xué)提供了經(jīng)濟(jì)學(xué)方法論

法經(jīng)濟(jì)學(xué)為法學(xué)提供了價(jià)值評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)和標(biāo)準(zhǔn)分析方法

將實(shí)證分析分析納入到法律分析的范疇內(nèi)，為法學(xué)提供了分析問題的量化手段

制度本錢的上下與資源配置效率的關(guān)系：

（二）法經(jīng)濟(jì)學(xué)對(duì)我國法制改革實(shí)踐的指導(dǎo)意義

第四節(jié)法經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究方法

一、法律的標(biāo)準(zhǔn)性經(jīng)濟(jì)分析

法律的標(biāo)準(zhǔn)性經(jīng)濟(jì)分析是指以微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)的某些根本標(biāo)準(zhǔn)

和根本理論對(duì)法律規(guī)那么和法律制度進(jìn)行定性分析。

二、法律的實(shí)證性經(jīng)濟(jì)分析

實(shí)證性的經(jīng)濟(jì)分析是指以代數(shù)、平面幾何等經(jīng)濟(jì)學(xué)常用的方法，對(duì)法律進(jìn)行一種定量

分析。與標(biāo)準(zhǔn)性經(jīng)濟(jì)分析方法相比擬，實(shí)證性經(jīng)濟(jì)分析不需要有標(biāo)準(zhǔn)性的指導(dǎo)原那么，它

更注重的是將具體的法律規(guī)那么通過經(jīng)濟(jì)學(xué)的方法量化，使法律的經(jīng)濟(jì)分析更為精確化，

更具有實(shí)用性和操作性。

三、法律的博弈經(jīng)濟(jì)分析

博弈論是一種動(dòng)態(tài)下的行為決策研究。具體說，就是在人們之間的行為相互

影響的條件下，應(yīng)該如何決策以及這種決策的效果問題。根據(jù)決策效果的好壞，博弈分為

合作博弈與非合作博弈，二者的區(qū)別在于是否達(dá)成一個(gè)具有約束力的協(xié)議或規(guī)那么。

比擬過失制度

第二章法經(jīng)濟(jì)學(xué)的邏輯與平衡公式

學(xué)習(xí)目標(biāo)：

1.了解法經(jīng)濟(jì)學(xué)的價(jià)值觀。

2.理解法經(jīng)濟(jì)學(xué)的邏輯根底與邏輯結(jié)構(gòu)。

3.理解法經(jīng)濟(jì)學(xué)的風(fēng)險(xiǎn)平衡公式。

第一節(jié)法經(jīng)濟(jì)學(xué)的價(jià)值觀

一、法經(jīng)濟(jì)學(xué)價(jià)值觀構(gòu)建的理論前提

法經(jīng)濟(jì)學(xué)的價(jià)值觀的構(gòu)建需要理論前提，那就是制度經(jīng)濟(jì)學(xué)派的一個(gè)重要觀點(diǎn)，

制度是經(jīng)濟(jì)增長的內(nèi)生性變量。

法律制度是經(jīng)濟(jì)增長的內(nèi)生性變量。

二、公平、自主和效率有機(jī)結(jié)合的價(jià)值觀

法經(jīng)濟(jì)學(xué)突破了法律原有的單一的正義價(jià)值觀，強(qiáng)調(diào)法律應(yīng)實(shí)現(xiàn)公平、自主和效率價(jià)

值觀的有機(jī)結(jié)合和交替循環(huán)上力0

法經(jīng)濟(jì)學(xué)既保障了現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)背景下市場主體擁有的符合公平與效率的自主權(quán)利，

又表達(dá)了法律的公平和正義，還改變了法學(xué)“就法論法”。

法律的效率包括兩個(gè)方面：

一是法律制度對(duì)社會(huì)開展的影響；

二是法律制度本身的效率。

三、善法和惡法的劃分

善法：不僅要符合傳統(tǒng)意義上公平和正義的價(jià)值取向，而且要符合社會(huì)開展的客觀現(xiàn)

實(shí)，順應(yīng)經(jīng)濟(jì)開展的規(guī)律，富有效率，能促進(jìn)和增加社會(huì)福利和公共利益。

善法是遵循效益和公平二者兼顧的價(jià)值準(zhǔn)那么。

惡法是那些脫離社會(huì)實(shí)際，違背客觀規(guī)律，既不表達(dá)社會(huì)正義、公平，又損害社會(huì)福

利，缺乏效率，甚至違背民意的法律。

第二節(jié)法經(jīng)濟(jì)學(xué)的邏輯根底

經(jīng)濟(jì)學(xué)范疇的法經(jīng)濟(jì)學(xué)是研究法律制度如何對(duì)經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生影響、提高經(jīng)濟(jì)效率、穩(wěn)

定經(jīng)濟(jì)秩序的科學(xué)，其目的是改革和完善經(jīng)濟(jì)制度。

法學(xué)范疇的法經(jīng)濟(jì)學(xué)是用經(jīng)濟(jì)學(xué)的方法作為工具分析制度，其目的是為改革和完

善法律制度

我們研究的是第一種！

法經(jīng)濟(jì)學(xué)不等同于制度經(jīng)濟(jì)學(xué)

法經(jīng)濟(jì)學(xué)對(duì)法律制度進(jìn)行分析關(guān)注的是立法、執(zhí)法和司法過程的本錢效益分析和其對(duì)

經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的影響效應(yīng)。

法經(jīng)濟(jì)學(xué)主要是確定法律原那么，而不單純是修正具體的法律條款。

經(jīng)濟(jì)學(xué)分析的本質(zhì)是法律制度與經(jīng)濟(jì)開展的“符合度”的問題；是法律規(guī)制對(duì)經(jīng)濟(jì)影

響的分析。

法的宗旨是“正義、公平、秩序”，而法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析的宗旨那么是在堅(jiān)持“正義、公

平、秩序”的前提下來注重效率和效益。

模型1

X=

朦示經(jīng)濟(jì)效率

。表示法律完備性程度數(shù)

￡表示經(jīng)濟(jì)效率與法律本錢比率

裱示法律對(duì)經(jīng)濟(jì)促進(jìn)作用的程度

模型2

片O+rX

V新法律的經(jīng)濟(jì)效率

，法律的約束能力

/-法律與社會(huì)的和諧適應(yīng)系數(shù)

圖2-2經(jīng)濟(jì)效率與法律公平放大模型

第三節(jié)法經(jīng)濟(jì)學(xué)邏輯結(jié)構(gòu)

一、因缺失而契合

1.法學(xué)的缺失

2.經(jīng)濟(jì)學(xué)的缺失

要求一種新興的學(xué)科理論來彌補(bǔ)法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)的缺乏，同時(shí)把二者相契合。

3.法與經(jīng)濟(jì)學(xué)的交叉?zhèn)鹘y(tǒng)

4.科技創(chuàng)造凸顯產(chǎn)權(quán)難題

二、法經(jīng)濟(jì)學(xué)邏輯結(jié)構(gòu)

法經(jīng)濟(jì)學(xué)的邏輯結(jié)構(gòu)是研究法經(jīng)濟(jì)學(xué)的學(xué)理路徑。

從法經(jīng)濟(jì)學(xué)的內(nèi)在規(guī)律及本質(zhì)特征上探究其邏輯結(jié)構(gòu)，主要由以下三局部組成：

一是法經(jīng)濟(jì)學(xué)的邏輯根底。

二是法經(jīng)濟(jì)學(xué)的學(xué)科開展邏輯結(jié)構(gòu)。

三是法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析范式的邏輯結(jié)構(gòu)。

第四節(jié)風(fēng)險(xiǎn)利益平衡公式

一、風(fēng)險(xiǎn)利益平衡的應(yīng)用

1.創(chuàng)新的風(fēng)險(xiǎn)收益文獻(xiàn)回憶

2.風(fēng)險(xiǎn)及其分類

技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)：技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)是由于技術(shù)可行性、技術(shù)先進(jìn)性、中試、生產(chǎn)等的不確定性而帶

來的風(fēng)險(xiǎn)。

高技術(shù)高新中的技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)表現(xiàn)：

技術(shù)可行性風(fēng)險(xiǎn)；技術(shù)先進(jìn)性風(fēng)險(xiǎn)；中試風(fēng)險(xiǎn)；生產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)

市場風(fēng)險(xiǎn)：市場風(fēng)險(xiǎn)是指由于市場大小和范圍的不確定性，顧客需求的不確定性，新產(chǎn)

品競爭優(yōu)勢(shì)的不確定性，市場接受的時(shí)間、產(chǎn)品壽命及市場開發(fā)的不確定性等而導(dǎo)致的風(fēng)

險(xiǎn)。

高技術(shù)高新中的技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)表現(xiàn)：

市場需求風(fēng)險(xiǎn)；市場競爭風(fēng)險(xiǎn)；市場進(jìn)入時(shí)機(jī)和擴(kuò)散風(fēng)險(xiǎn)；組織管理風(fēng)險(xiǎn)；決策風(fēng)

險(xiǎn)；能力風(fēng)險(xiǎn)；人才風(fēng)險(xiǎn)；財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)；信息管理風(fēng)險(xiǎn)；組織結(jié)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)；

外部環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)：

政治與法律環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)；經(jīng)濟(jì)環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)；社會(huì)文化與環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)；技術(shù)環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)

3.風(fēng)險(xiǎn)收益的平衡分析

創(chuàng)新風(fēng)險(xiǎn)和收益的對(duì)稱性

技術(shù)創(chuàng)新風(fēng)險(xiǎn)和收益的權(quán)衡

考慮雙方博弈

二、風(fēng)險(xiǎn)利益平衡公式

法經(jīng)濟(jì)學(xué)的根本公式

民主（多數(shù)人的意志）義公平（法律科學(xué)）X風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)二效率

宏觀角度：效率二公平X民主X風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)

微觀角度：效率二公平I：自主、自愿選擇）X自主（自由交易、自我努力）X風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)

第三章馬克思主義法學(xué)的經(jīng)濟(jì)分析原理

學(xué)習(xí)目標(biāo)：

1.掌握馬克思對(duì)經(jīng)濟(jì)與法律關(guān)系的論述，了解法律的實(shí)質(zhì)和法律與經(jīng)濟(jì)之間的辨證關(guān)

系。

2.對(duì)馬克思當(dāng)時(shí)工廠法個(gè)案的研究有所了解。

3.熟悉馬克思法經(jīng)濟(jì)學(xué)的方法論

“法的關(guān)系正像國家的形式一樣，既不能從它們的本身來理解，也不能從所謂人類精神的

一般開展來理解，相反，它們根源于物質(zhì)生活關(guān)系，這種物質(zhì)生活關(guān)系的總和，黑格

爾按照18世紀(jì)的英國人和法國人的先例，稱之為‘市民社會(huì)'，而對(duì)市民社會(huì)的解剖

應(yīng)該到政治經(jīng)濟(jì)學(xué)中去尋求?！?/p>

一一馬克思

第一節(jié)法律與經(jīng)濟(jì)的根本關(guān)系

一、法律的含義

馬克思認(rèn)為，作為經(jīng)濟(jì)根底的“經(jīng)濟(jì)”幾乎包括了一切經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，不僅指生產(chǎn)關(guān)系的

總和，還包括生產(chǎn)的物質(zhì)技術(shù)根底和勞動(dòng)過程，即生產(chǎn)力。

它不僅反映人們?cè)谏a(chǎn)、交換和分配等方面的全部關(guān)系，同時(shí)也反映人和自然的關(guān)系。

不僅包括我們通常所說的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，也包括技術(shù)裝備、地理根底、以往經(jīng)濟(jì)的剩余，

外部環(huán)境等因素。

三、法律和經(jīng)濟(jì)的辯證關(guān)系

經(jīng)濟(jì)根底決定法律

1845年巨著《德意志意識(shí)形態(tài)》的出版，標(biāo)志著馬克思唯物主義法律觀的根本成熟。

在1848年的《共產(chǎn)黨宣言》中，第一次鮮明而系統(tǒng)地說明了馬克思主義歷史唯物的法律觀,

科學(xué)地說明了馬克思主義歷史唯物主義的法律觀。

法律上層建筑變化開展的根本動(dòng)因是生產(chǎn)力開展所推動(dòng)，生產(chǎn)力的變化引起經(jīng)濟(jì)根底或生

產(chǎn)關(guān)系的變化，而經(jīng)濟(jì)根底或生產(chǎn)關(guān)系的變化又引起建立于其上的法律等上層建筑的變化。

法律對(duì)經(jīng)濟(jì)根底的反作用

法律對(duì)經(jīng)濟(jì)根底起引導(dǎo)、促進(jìn)和保障作用；

法律對(duì)與其相矛盾、舊的經(jīng)濟(jì)根底加以改造或摧毀。

第二節(jié)當(dāng)時(shí)工廠法的個(gè)案研究

馬克思認(rèn)為工廠立法的經(jīng)濟(jì)根源在于資本主義關(guān)系本身

馬克思特別剖析了工廠立法的經(jīng)濟(jì)根源

分析工廠法產(chǎn)生的必然性

第三節(jié)馬克思主義法經(jīng)濟(jì)學(xué)的方法論

階級(jí)分析的方法

從階級(jí)和階級(jí)斗爭的角度對(duì)法律進(jìn)行分析研究的方法，這種方法不但是馬克思主義法學(xué)的

創(chuàng)造，而且是馬克思主義法學(xué)的主要特征。

經(jīng)濟(jì)的研究方法

經(jīng)濟(jì)分析方法就是運(yùn)用社會(huì)物質(zhì)經(jīng)濟(jì)條件來解釋法律開展的根本規(guī)律，生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系

構(gòu)成的生產(chǎn)方式的矛盾運(yùn)動(dòng)是解釋、理解法律開展規(guī)律的一把鑰匙，對(duì)法律現(xiàn)象的研究必

須到社會(huì)的物質(zhì)生活、物質(zhì)利益關(guān)系中去尋找經(jīng)濟(jì)根源，這也是歷史唯物主義的根本方法。

實(shí)證研究的方法

從實(shí)踐的角度以實(shí)驗(yàn)的方法來對(duì)法律進(jìn)行的研究。實(shí)證研究的特點(diǎn)，不是僅僅從法律標(biāo)準(zhǔn)

的本身來考察一種法律標(biāo)準(zhǔn)是否符合〃公平〃、〃正義〃的原那么，而是從社會(huì)民眾的法律評(píng)

價(jià)來考察法律標(biāo)準(zhǔn)是否符合這些原那么。這種方法其實(shí)就是法律社會(huì)學(xué)的研究方法，也有

人將其稱為實(shí)驗(yàn)法學(xué)的方法。

辯證的方法

辯證法是馬克思主義的根本方法，馬克思的法經(jīng)濟(jì)學(xué)的方法論同樣堅(jiān)持了這一原那么。

歷史的研究方法

馬克思認(rèn)為法是沒有自己的歷史的，它總是附屬于一定的經(jīng)濟(jì)根底，法的根本的歷史聯(lián)系

是經(jīng)濟(jì)的，因此考察法與經(jīng)濟(jì)根底的歷史就成為分析法律的重要方法。

第四章現(xiàn)代西方法經(jīng)濟(jì)學(xué)理論根底

學(xué)習(xí)目標(biāo)：

1.掌握法經(jīng)濟(jì)學(xué)市場理論的內(nèi)容。

2.熟知法經(jīng)濟(jì)學(xué)本錢收益分析的方法。

3.掌握交易費(fèi)用理論的內(nèi)容。

“法律的生活并不是邏輯性的：它一直是經(jīng)驗(yàn)性的。在對(duì)約束人們行為的法律的

各種影響中，時(shí)代的要求、流行的道德和政治理論、公共政策制度、公開的或潛意識(shí)

中的，甚至法官與他們同事所具有的偏見，比邏輯演繹的成分要大得多?！?/p>

——奧利弗?文得爾?赫爾墨斯

第一節(jié)法律市場理論

一、法律的公共物品特性

生活在法律王國中的當(dāng)事人主體也必須是明確認(rèn)知自己的權(quán)利和義務(wù)、積極維護(hù)自身

合法權(quán)益的“理性人”。

法律面前一律平等原那么等與“商品是天然的平等派”觀念如出一轍。

法律就被看作是一種由國家提供而得到社會(huì)公眾普遍遵守的公共產(chǎn)品。

純粹的公共產(chǎn)品是指這樣的產(chǎn)品，每個(gè)人對(duì)這種產(chǎn)品的消費(fèi)，都不會(huì)導(dǎo)致其他人

對(duì)該產(chǎn)品消費(fèi)的減少。

對(duì)于任何一個(gè)消費(fèi)者i來說，為了消費(fèi)而實(shí)際可支配的公共產(chǎn)品Xin+j的數(shù)量就是

該公共產(chǎn)品總量Xu+j,即：Xu+j=Xiu+j,這意味著公共產(chǎn)品在組消費(fèi)者中是不可分割

的。

從法律公共品公式中，可以歸納出法律制度在經(jīng)濟(jì)學(xué)視角中的如下五個(gè)特點(diǎn)：

法律資源的稀缺性

法律供給的壟斷性

法律消費(fèi)的公開性與非競爭性

法律生產(chǎn)者與消費(fèi)者效用函數(shù)的一致性

法律的普遍適用性

二、法律市場理論概念和特征

經(jīng)濟(jì)學(xué)中市場的定義

市場是一種用以評(píng)價(jià)各種競爭性資源使用方法的有效機(jī)制。市場概

念的核心是供求雙方的交換活動(dòng)。

廣義視角的法律市場

法律市場是指有政治國家和市民社會(huì)分別作為法律產(chǎn)品的供求雙

方，彼此交換法律權(quán)利、法律義務(wù)、法律權(quán)力、法律貢任以及相關(guān)信息資源的集合。

廣義法律市場分類

根據(jù)法律市場中交易雙方的數(shù)量和法律價(jià)格的決定機(jī)制的不同分為：

完全競爭市場；完全壟斷市場；壟斷競爭市場；寡頭壟斷市場

廣義法律市場分類

根據(jù)法律產(chǎn)品消費(fèi)的公開程度與使用范圍的不同

全國性法律市場；準(zhǔn)全國性法律市場；地方性法律市場

廣義法律市場分類

根據(jù)法律市場在交易對(duì)象上的專業(yè)特點(diǎn)：

法律人才市場；法律制度市場

狹義的法律市場主要指法律制度市場。

三、法律市場的結(jié)構(gòu)

法律市場的法律供給者（立法者、司法者和執(zhí)法者）的數(shù)量是有限的，因此法律

市場不是完全競爭市場。

法律市場的法律供給者不是唯一的，因此法律市場不是完全壟斷市場。

從市場產(chǎn)品多樣化和商品供給者能影響價(jià)格角度看，法律市場頗有?些壟斷競爭市

場的特征。

當(dāng)代中國法律就存在多種立法機(jī)構(gòu)提供了多種法律淵源，這些淵源又有各

種不同的層次和范疇。

諸多的法律供給者與法律消費(fèi)者相比，屬于市場的主導(dǎo)因素，在一定意義上決定著法

律的供給價(jià)格。

四、法律供求及其特征

法律供給的主體是立法、執(zhí)法和司法部門

活動(dòng)是在給定的社會(huì)環(huán)境下，提供和適用以標(biāo)準(zhǔn)人們行為的法律規(guī)那么。

法律需求的主體那么是進(jìn)行各種社會(huì)活動(dòng)的人們，包括立法者、執(zhí)法者和司法者

自身在內(nèi)，

法律供給的特點(diǎn)

1.法律供給者與需求者效用函數(shù)的近似一致性。

2.具體法律供給者的效用函數(shù)的“內(nèi)在性”。

3.法律供給的不確定性。

4.法律供給的強(qiáng)制性與壟斷性。

法律需求的特點(diǎn)

1.法律需求的盈利性；

2.法律需求的層次性；

3.法律需求的不確定性。

五、法律供求的均衡分析

（一）法律供求的靜態(tài)均衡

法律市場區(qū)別于其他市場的一個(gè)顯著特點(diǎn)，是法律市場的形成必須依賴媒介物，這個(gè)

媒介就是法律行為。

法律行為包括合法行為與違法行為

（二）法律市場的動(dòng)態(tài)均衡

第二節(jié)法律本錢-收益理論

一、立法的本錢與收益

二、法律的執(zhí)行本錢與收益

第三節(jié)法律的交易費(fèi)用理論

一、“交易費(fèi)用”的內(nèi)涵和外延

（一）交易費(fèi)用的定義

科斯：通過價(jià)格機(jī)制組織生產(chǎn)的，最明顯的本錢，就是所有發(fā)現(xiàn)相對(duì)價(jià)格的本錢。市

場上發(fā)生的每一筆交易的談判和簽約的費(fèi)用。

張五常：是一系列制度本錢，包括信息本錢、談判本錢、擬定和實(shí)施契約的本錢，界

定和控制產(chǎn)權(quán)的本錢、監(jiān)督管理的本錢和制度結(jié)構(gòu)變化的本錢等。

阿羅：經(jīng)濟(jì)制度的運(yùn)行費(fèi)用。

諾思：從社會(huì)分工角度入手，把社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)分成執(zhí)行交易功能和物質(zhì)轉(zhuǎn)換功能兩種

類型。

（二）交易費(fèi)用的內(nèi)容

二、“交易費(fèi)用”理論在法律經(jīng)濟(jì)分析中的應(yīng)用

三、法經(jīng)濟(jì)學(xué)“交易費(fèi)用”理論的開展

第五章法經(jīng)濟(jì)學(xué)研究范式

學(xué)習(xí)目標(biāo)：

1.掌握法經(jīng)濟(jì)學(xué)的根本假設(shè)和法經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究范式。

2.理解研究范式在法經(jīng)濟(jì)學(xué)中的重要作用。

“抽象是科學(xué)研究所必需的，而經(jīng)濟(jì)學(xué)正是在追求科學(xué)化。盡管牛頓在自由落體定律

中做出的物體是在真空中下落的根本假設(shè)是不真實(shí)的，但由于它極其準(zhǔn)確地預(yù)言了真實(shí)世

界中各種不同物體落體的情況，使之仍不失為是一個(gè)很有價(jià)值的理論。”

——理查德?A?波斯納

第一節(jié)范式確立的理論根底

一、理性選擇

1.核心層次的理性是純粹的形式理性，認(rèn)為人是其目的的理性最大化者，強(qiáng)調(diào)手段與

目的之間一致性的最大化。

2.預(yù)期效用理論認(rèn)為目的外生于決策過程，強(qiáng)調(diào)行為與目的的一致性。

將決策者的效用作為了追求目標(biāo)；

行為的選擇將限定在能夠?qū)崿F(xiàn)效用最大化的行為上；

引入了小確定性，要求決策者比擬小同概率分布下小同可選方案之間的預(yù)期效

用，選擇預(yù)期效用最大的決策方案來到達(dá)預(yù)定的目的；

對(duì)效用函數(shù)的特征進(jìn)行了規(guī)定。

要求效用函數(shù)：

第一是完備性；

第二是傳遞性；

第三是偏好不依賴于選擇程序的無關(guān)性；

第四是占優(yōu)性。

3.自我利益最大化理論將決策者所追求的目標(biāo)限定在了決策者的自我利益上。

4.財(cái)富最大化理論：認(rèn)為行動(dòng)選擇的唯一目標(biāo)就是最大化行為人的經(jīng)濟(jì)利益

二、有限理性假設(shè)

在法經(jīng)濟(jì)學(xué)看來，人們對(duì)世界的理性認(rèn)識(shí)是有限的，歷史上法律由國家制定就是克服

人的有限理性的產(chǎn)物。

三、法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析的核心理論根底一交易本錢理論

四、范式的內(nèi)涵、學(xué)術(shù)功能和構(gòu)成因素

（一）、范式內(nèi)涵和構(gòu)成

魏建認(rèn)為法經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究范式包括三個(gè)：

理性人假設(shè)是法經(jīng)濟(jì)學(xué)的形而上學(xué)范式；

科斯定理的交易本錢理論是法經(jīng)濟(jì)學(xué)的社會(huì)學(xué)范式；

談判理論是法經(jīng)濟(jì)學(xué)的構(gòu)造范式。

（二）發(fā)經(jīng)濟(jì)學(xué)范式的提出

1958年，迪萊克特作為第一任主編的“法和經(jīng)濟(jì)學(xué)雜志”創(chuàng)刊，標(biāo)志著法經(jīng)濟(jì)

學(xué)有了自口的理論陣地。

科斯、阿爾欽和耶魯大學(xué)的卡拉布雷賽：

法律的經(jīng)濟(jì)分析被一般化；

進(jìn)入了法律的核心領(lǐng)域。

貝克爾對(duì)非市場行為的分析，起始于他1955年的博士論文《市場歧視》。

其次是公共選擇學(xué)派的奉獻(xiàn)。公共選擇學(xué)派是將經(jīng)濟(jì)學(xué)的個(gè)人主義方法論和理性選擇

模型應(yīng)用于政治領(lǐng)域的成。

Mackaay（1999）指出有三件事情標(biāo)志著法經(jīng)濟(jì)學(xué)的普及：

一是1972年由波斯納任主編的“法律研究雜志”（JournalofLegalStudies）

的創(chuàng)刊；

二是1972年波斯納出版了具有強(qiáng)大影響力的專著兼教科書《法律的經(jīng)濟(jì)分析》；

三是組織化，對(duì)法學(xué)教授、律師進(jìn)行經(jīng)濟(jì)分析培訓(xùn)。

波斯納將新法經(jīng)濟(jì)學(xué)的主要觀點(diǎn)歸納如下：

一是法律行為人也是理性的最大化者；

二是法律體系本身也是以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)效率為目標(biāo)的；

三是經(jīng)濟(jì)分析有助于法律體系改革方案的設(shè)計(jì)。

（三）范式的學(xué)術(shù)功能

一個(gè)學(xué)科的研究范式的重要性就在于它能夠從根本上提供一個(gè)對(duì)于該學(xué)科所要研究的

問題的根本答案理性人假設(shè)是法經(jīng)濟(jì)學(xué)范式的內(nèi)核，只有在這個(gè)內(nèi)核的限定下，才能對(duì)法

律進(jìn)行經(jīng)濟(jì)的分析。

第二節(jié)法經(jīng)濟(jì)學(xué)范式的根本內(nèi)容

一、形而上學(xué)范式

（一）科斯定理和談判理論都根本上堅(jiān)持了完全理性假設(shè)

（二）在分析方法上科斯定理和談判理論都堅(jiān)持了理性選擇理論的分析方法

（三）效率是科斯定理和談判理論所闡述和弘揚(yáng)的價(jià)值觀念

（四）、科斯定理和談判理論對(duì)理性選擇理論的開展

二、社會(huì)學(xué)范式

（一）科斯定理的界定

兩個(gè)具有普遍意義的命題：

第一，“有效性命題”，即不管權(quán)利的初始安排如何，如果交易本錢為零，資

源配置的結(jié)果都是有效率的。

第二，“無關(guān)性命題”，如果交易本錢為零，資源的最終配置結(jié)果與權(quán)利不同

的初始安排無關(guān)。

（二）圍繞科斯定理的爭論

第一，理論爭論；

第二，談判環(huán)境；

第三，談判當(dāng)事人。

(三)《社會(huì)本錢問題》中的法經(jīng)濟(jì)學(xué)思想

第一，侵害的相互性；

第二，當(dāng)事人之間交易的不是物質(zhì)實(shí)體，而是權(quán)利；

第三，交易本錢為零；

第四，交易本錢為正；

第五，制度競爭；

第六，法律制度的經(jīng)濟(jì)作用。

(四)如何對(duì)法律進(jìn)行經(jīng)濟(jì)學(xué)分析

交易本錢方法是科斯所提供的分析方法。

(五)缺乏之處

(1)科斯所分析的都是具體的案例；

(2)科斯所使用的交易本錢概念是模糊的；

(3)權(quán)利的交易問題。

三、構(gòu)造范式

談判理論是源于斯密的“看不見的手”理論，在合作博弈經(jīng)濟(jì)學(xué)中開展起來的一個(gè)關(guān)

于當(dāng)事人如何達(dá)成合作協(xié)議的理論。一一成為法經(jīng)濟(jì)學(xué)的構(gòu)造范式。

談判理論以傳統(tǒng)的價(jià)格理論為根底，認(rèn)為自愿合作可以使得一項(xiàng)資源從估價(jià)低的主體

手中轉(zhuǎn)移到估價(jià)高的主體手中，從而提高資源的使用效率，優(yōu)化資源配置，同時(shí)也提高了

合作雙方的福利水平。

在零交易本錢的前提下，出現(xiàn)何種結(jié)果取決于合作風(fēng)險(xiǎn)值的大小和如何分配合作剩余。

合作的風(fēng)險(xiǎn)值即是合作各方進(jìn)行合作的時(shí)機(jī)本錢，也就是如果雙方不進(jìn)行合作

所能夠得到的收益。

在沒有替代競爭者的情況下，合作的風(fēng)險(xiǎn)值就是各方的資源稟賦狀況

在有替代者的情況下那么是替代競爭者的出價(jià)

合作剩余那么是資源由于合作從對(duì)其評(píng)價(jià)低的地方流入到對(duì)其評(píng)價(jià)高的地方所

產(chǎn)生的福利水平的增加。

談判的過程可以分為三個(gè)階段：

第一，確定風(fēng)險(xiǎn)值；第二，預(yù)測(cè)合作剩余；第三，分配合作剩余。

談判理論歸結(jié)為四個(gè)方面：

第一，自愿合作是實(shí)現(xiàn)效率的最正確途徑；第二，但實(shí)際上存在著諸多阻礙自

愿合作的因素；第三，須克服阻礙談判進(jìn)行的因素，恢復(fù)效率；第四，在恢復(fù)效率

的途徑中，又以能夠促進(jìn)當(dāng)事人進(jìn)行自愿合作的安排為最正確。

四、確立法經(jīng)濟(jì)學(xué)范式的意義

第六章法經(jīng)濟(jì)學(xué)的根本定理

學(xué)習(xí)目標(biāo):

1.了解法經(jīng)濟(jì)學(xué)的開展歷史及其理論淵源。

2.掌握各個(gè)時(shí)期法經(jīng)濟(jì)學(xué)代表人物的經(jīng)典理論內(nèi)容。

3.熟知法經(jīng)濟(jì)學(xué)的前沿理論及其開展方向。

4.掌握法經(jīng)濟(jì)學(xué)根本定理，應(yīng)用定理分析實(shí)際問題。

“個(gè)人的最高義務(wù)即在安守其職責(zé)，作為國家的好公民?！?/p>

----霍布斯

第一節(jié)斯密定理

，，亞當(dāng)?斯密一直被譽(yù)為西方社會(huì)最具影響力的政治經(jīng)濟(jì)學(xué)家之一，而他的正式地位卻

是道德哲學(xué)家和法理學(xué)教師?！狈ɡ韺W(xué)家和經(jīng)濟(jì)學(xué)家的身份使得他既可以“帶著法律頭腦

來分析經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，也可以帶著經(jīng)濟(jì)學(xué)頭腦來分析法律”。

一、斯密作為經(jīng)濟(jì)學(xué)家的杰出奉獻(xiàn)一一“斯密定理”

市場容量限制勞動(dòng)分工

市場自發(fā)調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)情況下，實(shí)行分工能夠提高生產(chǎn)率的原因：

一是勞動(dòng)者的技能因業(yè)專而日進(jìn)；二是能夠節(jié)約工作轉(zhuǎn)換中的勞動(dòng)時(shí)間；三是有利于機(jī)器

的創(chuàng)造與采用；

分工取決于市場范圍大小

二、斯密論經(jīng)濟(jì)因素對(duì)政治及法律制度演變的影響

（一）斯密論公法一一經(jīng)濟(jì)開展在政權(quán)性質(zhì)變遷過程中所起的作用

首先，斯密考察了人類社會(huì)初期政權(quán)的產(chǎn)生及政權(quán)的最初形式。其次，斯密以希臘和古羅

馬為例，對(duì)政權(quán)形式如何隨著手工業(yè)和商業(yè)的開展而變遷的狀況進(jìn)行了歷史分析。再次，

對(duì)共和政體的解體以及君主政府的建立，斯密也作了解釋。

（二）斯密論私法一一經(jīng)濟(jì)在法律體制演變中的作用

斯密把權(quán)力劃分為固有的與取得的兩種

取得的權(quán)力劃分為物權(quán)與人權(quán)；物權(quán)是指財(cái)產(chǎn)權(quán)、地役權(quán)、抵押權(quán)和獨(dú)占權(quán)；

人權(quán)是指由于契約、準(zhǔn)契約或疏忽過失而產(chǎn)生的人權(quán)。

斯密對(duì)經(jīng)濟(jì)因素在政權(quán)形式更替、法律制度演變過程中所起的決定性作用給與了充分

的肯定。

三、斯密論法律制度對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)體系的影響

斯密認(rèn)為：用不著法律干預(yù)，個(gè)人的利害關(guān)系與情欲，自然會(huì)引導(dǎo)人們把社會(huì)的資本,

盡可能按照最適合于全社會(huì)利害關(guān)系的比例，分配到國內(nèi)一切用途。

斯密又認(rèn)為，那中在“看不見的手”的指引下，以利己為目的的商業(yè)行為也會(huì)帶來一

些害處，因此，國家和法律在斯密眼里又成為某種不可缺損的內(nèi)容。

斯密主張法律應(yīng)該促進(jìn)而不是阻礙市場的自由競爭，應(yīng)該有助于而不是阻礙經(jīng)濟(jì)的開

展。

第二節(jié)馬克思定理

三、經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的產(chǎn)生一一馬克思定理的正式提出

()馬克思經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)思想的開展過程

(二)馬克思經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)定理的根本內(nèi)容

?法是一種上層建筑現(xiàn)象，它的實(shí)質(zhì)內(nèi)容和根本性質(zhì)是由經(jīng)濟(jì)根底決定的；它既要

反映經(jīng)濟(jì)根底的客觀要求，又要以自己特有的方式主動(dòng)地、創(chuàng)造性地為經(jīng)濟(jì)根底的建立、

存在電1展提供形式，具有相對(duì)的獨(dú)立性。

》作為上層建筑的法與作為其得以形成的經(jīng)濟(jì)根底之間的關(guān)系是密不可分的，有關(guān)

法的贊、法的本質(zhì)、法的開展等問題的答案，都要到社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系中去尋找。

A法律應(yīng)該是社會(huì)共問的、由一定物質(zhì)生產(chǎn)方式所產(chǎn)生的利益和需要的表現(xiàn)，而不

是單個(gè)產(chǎn)個(gè)人恣意橫行。

》法律不僅是意志的表現(xiàn)，而且是統(tǒng)治階級(jí)的意志的表現(xiàn)，這種意志不是從天上掉

下來的，它是經(jīng)濟(jì)關(guān)系的反映，是由經(jīng)濟(jì)關(guān)系本身決定的。

第三節(jié)霍布斯定理

一、霍布斯論國家產(chǎn)生的起因

國家是這樣一個(gè)人格，即它的意志通過假設(shè)干人的協(xié)議被看成是他們大家的意志，它可

以為共同的和平和防衛(wèi)而運(yùn)用他們的力量和資源。

這樣在自然狀態(tài)下就形成了自然法，自然法不是人與人的協(xié)議，而是理性的指令。

自然法的實(shí)踐對(duì)和平的維持是必不可少的，而平安對(duì)自然法的實(shí)踐又是必不可少的。平

安在于多數(shù)人的認(rèn)同，這直接導(dǎo)致了人與人之間強(qiáng)有力的聯(lián)盟的出現(xiàn)，在這種聯(lián)盟中，所

有人的權(quán)利都被轉(zhuǎn)移給一個(gè)人或議會(huì)，于是國家便產(chǎn)生了。

二、國家的權(quán)能

國家發(fā)源于多數(shù)人同意的權(quán)利，在每一個(gè)完整的國家(即公民無權(quán)任意用自己的力量去自

衛(wèi)，或者說在國家中私人武裝的權(quán)利被剝奪了)，都存在著某種主權(quán)，這種權(quán)力比任何個(gè)人

所能獲得的旨在保護(hù)自己的任何權(quán)力都要大，它是人所能賦予的最大權(quán)力。

司法權(quán)、審判權(quán)、立法權(quán)都在掌握國家主權(quán)人的手里。

法可分成神的法和人的法

神的法可分為自然法與實(shí)定法。自然法又可分為個(gè)體的法和國家的法。

人的法即民法可分為神圣的和世俗的。

三、標(biāo)準(zhǔn)的霍布斯定理

17世紀(jì)的《利維坦》中總結(jié)：

標(biāo)準(zhǔn)的霍布斯定理(nonnativeHobbestheorem)指國家通過建立法律結(jié)構(gòu)，使私人

協(xié)議難以達(dá)成所造成的損失最小。

其核心是：由于人們普遍意識(shí)到如果大家彼此爭斗不已就會(huì)兩敗俱傷，而在保護(hù)財(cái)產(chǎn)

上卻可能存在規(guī)模經(jīng)濟(jì)。

第四節(jié)科斯定理

一、科斯定理綜述

科斯定理是關(guān)于產(chǎn)權(quán)安排、交易費(fèi)用、資源配置效率之間內(nèi)在聯(lián)系的理論，該定理的根

本內(nèi)涵包含在科斯丁1960年發(fā)表的《社會(huì)本錢問題》一文中，但是“科斯定理”這一術(shù)語

并非科斯本人而是斯蒂格勒在《價(jià)格理論》一書中首先使用的。

(一)科斯第一定理

科斯第一定理也稱為實(shí)證的科斯定理(CoaseTheoremI)：假設(shè)交易本錢為零，無論

權(quán)利如何界定，都可以通過市場交易到達(dá)最正確配置，而與法律規(guī)定無關(guān)。

(二)科斯第二定理

科斯第二定理也稱為標(biāo)準(zhǔn)的科斯定理(CoaseTheoremII)：在交易本錢大于零的世界

里，不同權(quán)利的初始界定，會(huì)帶來不同效率的資源配置。

(三)科斯第三定理

由于制度本身的生產(chǎn)不是無代價(jià)的，因此，生產(chǎn)什么制度，怎樣生產(chǎn)制度的選擇將導(dǎo)致

不同的經(jīng)濟(jì)效率。

二、經(jīng)濟(jì)學(xué)界對(duì)科斯定理的評(píng)述

第五節(jié)波斯納定理

一、波斯納法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析的根本理念一一波斯納定理

如果市場交易本錢過高而抑制交易，那么，權(quán)利應(yīng)賦予那些最珍視它們的人。

定理建立的三個(gè)假設(shè)條件：

(1)行為人的行為是他們?cè)谔囟ǚ蓷l件下進(jìn)行本錢一一收益分析的結(jié)

果，當(dāng)事人對(duì)一定權(quán)利的不同估價(jià)是其交易得以進(jìn)行的原動(dòng)力；

(2)法律制度在運(yùn)行中會(huì)給當(dāng)事人帶來收益和本錢，故可用最大化、均衡

和效率來評(píng)價(jià)法律行為；

(3)財(cái)產(chǎn)權(quán)利界定清晰可以降低交易費(fèi)用。

二、波斯納法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析的根本方法

波斯納認(rèn)為“新”法律經(jīng)濟(jì)學(xué)是將經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論和經(jīng)驗(yàn)主義方法全面運(yùn)用于法律制

度的分析。

波斯納將法經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論分析歸結(jié)為標(biāo)準(zhǔn)分析和實(shí)證分析兩個(gè)方面。

三、波斯納法經(jīng)濟(jì)學(xué)研究的范圍

在普通法領(lǐng)域

運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的靜態(tài)及動(dòng)態(tài)分析方法對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)分配的效率問題進(jìn)行了分析、

在侵權(quán)法的研究中

運(yùn)用利爾德?漢德法官的過失公式

過失公式

.BVPL時(shí)加害人才構(gòu)成過失，這就是最正確事故防止公式；

?P表示損失極率，L表示金額，B表示預(yù)防本錢。

在企業(yè)組織和金融市場的法律領(lǐng)域

交易本錢理論進(jìn)行了推廣，指出在組織生產(chǎn)的過程中，可以有兩種方法。

一是契約(contract)方法；

?二是企業(yè)（firm）方法。

在涉及法律程序問題時(shí)

認(rèn)為訴訟判決的終極問題是“什么樣的資源配置才能使效率最大化”

?在正常情況下，資源配置問題是由市場來決定的；

?在市場決定本錢高于法律決定本錢時(shí)，這一問題由法律制度來解

決。

第六節(jié)沃納定理

美國加利福尼亞大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)家沃納（WernerZ.Hirsch）在其著作《法律與經(jīng)濟(jì)》（Law

andEconomics）一書中運(yùn)用大量的法律案例和試驗(yàn)，從微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度對(duì)部門法進(jìn)行了

經(jīng)濟(jì)學(xué)分析。沃納在其著作中詳細(xì)介紹了微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)根底理論、現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)計(jì)量學(xué)和統(tǒng)計(jì)分

析技術(shù)在各種部門法的經(jīng)濟(jì)分析過程中的運(yùn)用。

一、沃納對(duì)法經(jīng)濟(jì)學(xué)的奉獻(xiàn)

沃納對(duì)法經(jīng)濟(jì)學(xué)的奉獻(xiàn)主要在于他在前人研窕的根底上進(jìn)一步拓展了法經(jīng)濟(jì)學(xué)的研

究范圍，將法律的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析引入到租賃法、分區(qū)法、環(huán)境法以及歧視法等法律領(lǐng)域。

二、沃納定理的根本內(nèi)容

沃納對(duì)法律的經(jīng)濟(jì)分析建立在標(biāo)準(zhǔn)經(jīng)濟(jì)學(xué)和實(shí)證分析的根底之上。

（一）法律規(guī)定公式

尋其規(guī)定目標(biāo)的最大或最小化，通常是分配效率。

（二）效果評(píng)估

（三）法律、經(jīng)濟(jì)和組織觀點(diǎn)

第七章憲法的經(jīng)濟(jì)分析

學(xué)習(xí)目標(biāo)：

1.了解憲政的含義和特征。

2.了解公共選擇理論的一般內(nèi)容，并能對(duì)憲法進(jìn)行經(jīng)濟(jì)學(xué)分析。

“我們必須重新設(shè)計(jì)我們的規(guī)那么，調(diào)整我門對(duì)規(guī)那么的思維方式，其最終目的

是限制政府能夠造成的傷害，同時(shí)為政府的有益的活動(dòng)留出空間”。

----詹姆斯?布坎南

第一節(jié)憲政概述

一、憲政的含義

憲政是constitutionalism的中文表述，也稱立憲主義、立憲政體、民主憲政。

對(duì)憲政的界定有很多的角度，如以憲法對(duì)政府權(quán)限的約束的角度，從制度安排的角度,

從立憲和行憲的角度，從民主政治的角度，以憲政蘊(yùn)含的法治要義角度，從限政、分

權(quán)和人權(quán)的角度。

二、憲政的主要特征

1.憲法實(shí)施是建立憲政的根本途徑

2.建立有限政府是憲政的根本精神

3.樹立憲法的最高權(quán)威是憲法的集中表現(xiàn)

4.民主、法治和人權(quán)是憲政的三要素

三、憲政與憲法的關(guān)系

憲法的含義

‘當(dāng)法的概念可以從三個(gè)方面加以理解?：

之一是憲法在辭源學(xué)上的含義；

A二是在憲法學(xué)研究中，將憲法與法的含義進(jìn)行比擬時(shí)如何來理解憲法的含義。這

是從逑上使用的憲法概念；

A三是在具體的法律制度中，被稱為憲法的法律的含義，這是從法律形式上使用的

憲法的概念。

［二）憲政與憲法的關(guān)系

國政與憲法是互相聯(lián)系又rr所區(qū)別的兩種政治與法律現(xiàn)象。

Xi.憲法是憲政的前提，憲政那么是憲法的生命，是動(dòng)態(tài)的憲法；

?2.憲法的內(nèi)容直接決定憲政的內(nèi)容，立憲的目的（如保障公民根本人權(quán)）就是憲

政的聘；

》3.憲法的有效實(shí)施是建立憲政的根本途徑，但并非有了憲法的實(shí)施就必然可以產(chǎn)

生憲奧

》4.建立有限政府是憲政的根本精神，實(shí)行法治是憲政的基石，樹立憲法的最高權(quán)

威是憲政的集中表現(xiàn)。

第二節(jié)公共選擇理論

一、公共選擇理論簡介

現(xiàn)代公共選擇理論是20世紀(jì)五六十年代由公共選擇學(xué)派形成和開展起來的西方經(jīng)濟(jì)學(xué)理

論之一。

它對(duì)經(jīng)濟(jì)學(xué)的主要奉獻(xiàn)就在于它將政治和法律決策過程內(nèi)生化，使之成為社會(huì)福利函數(shù)

中的一個(gè)自變量。

公共選擇學(xué)派在政治理論上的一個(gè)特點(diǎn)是關(guān)注憲法問題。

公共選擇學(xué)派對(duì)憲法價(jià)值的重視、對(duì)憲法克服政府缺陷的功能分析、對(duì)集體行動(dòng)的研究

具有較高的學(xué)術(shù)價(jià)值和一定的實(shí)際意義。

公共選擇是一種集體決策的科學(xué)，是指運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的方法來說明和研究非市場性決定的

政治過程和社會(huì)問題的理論和方法。它是一門處在經(jīng)濟(jì)學(xué)與政治學(xué)、法學(xué)交叉領(lǐng)域的新學(xué)

科。

公麟擇理論的形成和開展的歷史背景：

A1929—1933年的經(jīng)濟(jì)危機(jī)，各國紛紛加強(qiáng)了政府干預(yù)，由此造成了政府公共經(jīng)濟(jì)

活動(dòng)范圍的擴(kuò)大和公共收支規(guī)模的不斷增加，從而引出對(duì)政府公共經(jīng)濟(jì)活動(dòng)應(yīng)如何行事，

公共?濟(jì)活動(dòng)如何才能提高配置資源的效率以增進(jìn)公共福利、促進(jìn)社會(huì)公平等問題的思考;

A20世紀(jì)70年代西方國家出現(xiàn)滯脹，開始對(duì)“政府失敗”進(jìn)行探討，要把“用以調(diào)

查市場經(jīng)濟(jì)之缺陷和過失的方法同樣應(yīng)用丁國家和公共經(jīng)濟(jì)的切部門。

二、公共選擇理論的根本內(nèi)容

公共選擇理論所探討的根本問題是：一個(gè)政府機(jī)構(gòu)的代理人在某一事項(xiàng)上增加

（或減少）投入所帶來的凈收益（或凈損失），與同樣投入在其他事項(xiàng)上所可能帶來

的凈收益［或凈損失）相比，是多還是少。它內(nèi)容繁多，但核心是指導(dǎo)政府應(yīng)該做什

么，怎樣才能到達(dá)民主。其中主要的是規(guī)那么決定論和對(duì)官僚行為的分析。

（一）規(guī)那么決定論

規(guī)那么決定論的根本主張是決策規(guī)那么決定決策效果，決策規(guī)那么重于決策效果。公共

選擇理論認(rèn)為決策規(guī)那么有很多種，但大致可以分為以下幾類：

1.一致同意規(guī)那么

2.多數(shù)票制規(guī)那么

3.加權(quán)規(guī)那么

4.否決規(guī)那么

（二）官僚理論

官僚是一種政治體制最根本和最重要的載體，其行為動(dòng)機(jī)和行為方式直接決定著制度的

運(yùn)作過程和運(yùn)作結(jié)果。

公共選擇理論中的官僚指公共經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的公共部門。

官僚理論的結(jié)論：官僚不是機(jī)械的政策執(zhí)行者，他們也是理性的自我利益最大化者。

第三節(jié)西方憲法的經(jīng)濟(jì)分析

波斯納在其《法律的經(jīng)濟(jì)分析》中指出憲法常被認(rèn)為與一種非標(biāo)準(zhǔn)的契約一社會(huì)契約有

關(guān)。A

尸從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度來看，憲法和契約之間的類比有其一定的合理性。憲法的根底是契

約，即建立在一致同意規(guī)那么根底上的資源協(xié)定。憲法的制定和修改是一項(xiàng)集體決策，通

過個(gè)人以利益最大化為目標(biāo)對(duì)憲法規(guī)那么進(jìn)行投票，達(dá)成一致同意后的憲法就是最有效率

的憲法。

第四節(jié)憲法經(jīng)濟(jì)學(xué)

“憲法經(jīng)濟(jì)學(xué)”（constitutionaleconomics）是麥肯奇于1982年首先提出來，也

被翻譯成“立憲經(jīng)濟(jì)學(xué)”、“憲政經(jīng)濟(jì)學(xué)”。這里的“憲”或“憲政”，絕對(duì)不是單

指政治學(xué)上明確定義的“憲政”。

憲法經(jīng)濟(jì)學(xué)是對(duì)憲法和憲改的經(jīng)濟(jì)后果進(jìn)行分析的經(jīng)濟(jì)學(xué)，側(cè)重對(duì)憲法層次的核心規(guī)那

么以及對(duì)制定憲法的規(guī)那么的研究分析。

憲法經(jīng)濟(jì)學(xué)是以規(guī)那么為其研究對(duì)象的，討論了集體決策的兩個(gè)階段：立憲階段和后立

憲階也

《前者屬于制定規(guī)那么的階段，涉及對(duì)規(guī)那么的選擇；

A后者屬于規(guī)那么制定之后的選擇，涉及規(guī)那么下的選擇。

布坎南又把方法論上的個(gè)人主義與理性選擇作為憲法經(jīng)濟(jì)學(xué)的兩個(gè)硬核。

A方法論上的個(gè)人主義是指認(rèn)為最恰當(dāng)有效的社會(huì)認(rèn)知來自于對(duì)個(gè)體行為和現(xiàn)象的

分析圖究方法。

A理性選擇就是指“自治的個(gè)人被假定為能夠以充分排序的方式從多種可選對(duì)象中

作出選擇，以使其可觀察到的行為表達(dá)出理性。

第八章行政法的經(jīng)濟(jì)分析

學(xué)習(xí)目標(biāo)：

1.正確理解行政法中效益與公平的關(guān)系

2.了解行政立法的本錢效益分析

3.了解行政許可法的經(jīng)濟(jì)分析

“無論是政治的立法或是市民的立法，都只是說明和記載經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求而已”。

——馬克思

第一節(jié)國家職能與行政本錢

一、行政與行政法概訴

《英漢大辭典》中行政的英語表述為Adminislralion,有“行政”、“執(zhí)行”、“管

理,，等含義。

《現(xiàn)代漢語詞典》對(duì)“行政”的釋義是：行使國家權(quán)力的（活動(dòng)）；機(jī)關(guān)、企業(yè)、團(tuán)

體等內(nèi)部的管理工作。

有些西方學(xué)者把西方國家政府行政職能的這種大擴(kuò)張、大膨脹的趨勢(shì)稱為“行政國”

現(xiàn)象。

行政國的產(chǎn)生意味著政府行政職能的增加和行政權(quán)的擴(kuò)大，這包括兩個(gè)方面的含義：

一是確立和保障了社會(huì)經(jīng)濟(jì)開展所必須的秩序；

二是人民的自由和權(quán)利可能受到侵害的威脅增大。

行政國的產(chǎn)生是行政法產(chǎn)生和開展的根本原那么。

行政法的產(chǎn)生和開展是法治國形成的根本條件。

本書所指的行政法是指調(diào)整行政關(guān)系的，標(biāo)準(zhǔn)和挖制行政權(quán)的法律標(biāo)準(zhǔn)系統(tǒng)。

從行政法的實(shí)質(zhì)來看，行政法是控制和標(biāo)準(zhǔn)行政權(quán)的法。

行政權(quán)是指憲法和行政組織法授予行政主體執(zhí)行國家法律、政策，管理國家內(nèi)

政外交事務(wù)的國家權(quán)力。

從行政法的內(nèi)容來，行政法是調(diào)整行政關(guān)系的法。

行政關(guān)系是指行政主體行使行政職能和接受行政法制監(jiān)督而與行政相對(duì)人、行

政法制監(jiān)督主體發(fā)生的各種關(guān)系，以及行政主體內(nèi)部發(fā)生的各種關(guān)系。

行政法的調(diào)整對(duì)象是行政關(guān)系，它決定了行政法的內(nèi)容。行政關(guān)系主要包括四類：

第一類是行政管理關(guān)系；

第二類是行政法制監(jiān)督關(guān)系；

第三類是行政救濟(jì)關(guān)系；

第四類是內(nèi)部行政關(guān)系。

行政法主要包括三大類標(biāo)準(zhǔn)和制度：

第一類為行政組織法的標(biāo)準(zhǔn)和制度；

第二類為行政行為法的標(biāo)準(zhǔn)和制度；

第三類為行政法監(jiān)督、行政責(zé)任、行政救濟(jì)法的標(biāo)準(zhǔn)和制度。

二、國家職能與行政本錢

(一)國家職能

國家職能包括對(duì)內(nèi)職能和對(duì)外職能，涉及到國家的政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)公共效勞、

外交等各個(gè)方面，國家行政職能是國家職能的組成局部，行政法是控制和標(biāo)準(zhǔn)行玫權(quán)的法

律。是調(diào)整國家行政權(quán)力的行使和由此形成的行政關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)體系。行政權(quán)是國家行

便行政職能的權(quán)利保障。

(二)降低行政本錢，提高政府行政效率

1.行政本錢的分類

行政本錢是政府行政活動(dòng)對(duì)經(jīng)濟(jì)資源的消耗。

按照行政法的立法實(shí)施過程，行政本錢可以分為：

立法本錢

執(zhí)法木錢

調(diào)整本錢

2.降低行政本錢的意義與途徑

(1)降低行政本錢有利于提高政府行政效率。

(2)降低行政本錢有利于減輕人民的負(fù)擔(dān)。

第二節(jié)西方行政法的經(jīng)濟(jì)分析

一、行政法中的公平和效益問題

西方對(duì)行政法的經(jīng)濟(jì)分析最早大概可以追溯到中世紀(jì)，這個(gè)時(shí)期經(jīng)院哲學(xué)思想占著統(tǒng)

治地位，經(jīng)濟(jì)學(xué)家莫利納利用價(jià)值、效用和就價(jià)格等經(jīng)濟(jì)學(xué)概念探討了公共政策等問題。

第三節(jié)中國行政法的經(jīng)濟(jì)分析

第九章刑法的經(jīng)濟(jì)分析

學(xué)習(xí)目標(biāo)：

1.了解刑法經(jīng)濟(jì)分析的意義

2.掌握刑法的經(jīng)濟(jì)分析

3.思考減少犯罪有哪些行之有效的途徑

刑罰的目的，既不是要摧殘一個(gè)感知者，也不是要消除業(yè)已犯下的罪行，刑罰的

目的僅僅在于，阻止罪犯再重新侵犯公民，并規(guī)戒其他人不要重蹈覆博。

一一貝卡利亞

第一節(jié)刑法的法定前提

一、刑法的概念及性質(zhì)

刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律，具體來說，就是掌握政權(quán)的階級(jí)和統(tǒng)治

階級(jí)，為了本階級(jí)政治上的統(tǒng)治和經(jīng)濟(jì)上的利益，根據(jù)自己的意志，規(guī)定哪些行為是

贊,哪些行為應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，并給犯罪人以何種刑罰處分的法律。

之一是犯罪；

A二是刑罰。

廣義刑法是指一切規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律標(biāo)準(zhǔn)的總和。它不僅僅指具有

統(tǒng)一體例的刑法典，還包括針對(duì)某一種或幾種犯罪特別規(guī)定的單行刑法以及非刑事法

律中的刑事責(zé)任條款（又稱附屬刑法規(guī)定）。

狹義刑法即指系統(tǒng)規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的刑法典。

刑鱉可以分為普通刑法和特別刑法：

A普通刑法是指具有普遍適用效力的刑法，刑法典是普通刑法，它原那么上可以適

用于啰人、時(shí)間、地點(diǎn)和犯罪。

A特別刑法那么是指適用的特殊范圍，針對(duì)特定身份的人、特定時(shí)間、特定地域、

特殊事項(xiàng)的刑法。

對(duì)法具有階級(jí)性質(zhì)和法律性質(zhì)

A刑法是統(tǒng)治階級(jí)根據(jù)自己的意志和利益制定的，表達(dá)「統(tǒng)治階級(jí)的意志和利益，

是統(tǒng)釐級(jí)對(duì)被統(tǒng)治階級(jí)實(shí)行專政的工具。

》刑法作為法律體系的重要組成局部，與其他部門法，如經(jīng)濟(jì)法、民法相比擬，有

兩個(gè)顯著的特點(diǎn)：

?第一，刑罰所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系的范圍更廣泛。

?第二，刑法的強(qiáng)制性最嚴(yán)厲。

二、刑法的法定前提

鱉是制定刑法的法定前提。

《首先，憲法是我國制定刑法的法律根據(jù)。

A其次，我國同犯罪作斗爭的具體經(jīng)驗(yàn)及實(shí)際情況，是我國制定刑法的實(shí)踐根據(jù)。

第二節(jié)刑罰與犯罪的經(jīng)濟(jì)分析

一、刑法經(jīng)濟(jì)分析的意義

（-）對(duì)刑法的經(jīng)濟(jì)分析，開展和創(chuàng)新了傳統(tǒng)刑法學(xué)理論研究。

（二）對(duì)刑法的經(jīng)濟(jì)分析把效率的新理念引入了刑事司法活動(dòng)中。

二、刑罰與犯罪的本錢一一效益分析

（一）刑法的本錢效益分析

刑法的經(jīng)濟(jì)分析中的效益是追求刑法本錢最小時(shí)所取得的最大的刑法效益,是通過對(duì)

本錢與收益的比照追求最正確效益。

刑法效益主要表現(xiàn)為懲治和預(yù)防犯罪，而刑法效益的取得那么依賴于刑法本錢的投入。

i.刑法的投入是一個(gè)動(dòng)態(tài)的過程，是分階段的投入

g體包括刑法立法本錢和刑法執(zhí)法本錢：

A刑法立法本錢是指國家制定、修改、廢止刑法所支出的人力、物力、財(cái)力,它是為

確定義苦所支出的本錢。

》刑法執(zhí)法本錢是指因追究罪犯的刑事責(zé)任而消耗的人力、物力和財(cái)力,包括在刑事

偵查、起訴、審判、執(zhí)行等環(huán)節(jié)上的各項(xiàng)費(fèi)用支出，它是刑法在實(shí)際運(yùn)用，發(fā)揮制裁作用，

獲取經(jīng)濟(jì)、社會(huì)效益的過程中所必須投入的本錢。

2.刑法的效益主要表達(dá)在：

（1）刑法的實(shí)施為其他社會(huì)效益的產(chǎn)生創(chuàng)造了良好的法制環(huán)境，提供了法

律保障。

⑵刑法的實(shí)質(zhì)性效益:懲罰犯罪、預(yù)防犯罪。

3.受刑法約束者效益分析

（二）刑罰與犯罪的本錢一一效益分析

1.犯罪的概念及特征

啰的概念

之1968年修訂的《意大利刑法典》第39條規(guī)定；

《I960年《蘇聯(lián)刑法典》規(guī)定；

A修訂后的我國《刑法》第13條規(guī)定。

犯罪這種行為有以下三個(gè)根本特征：

（一）犯罪是危害社會(huì)的行為，具有一定的社會(huì)危害性，即行為對(duì)社會(huì)關(guān)

系實(shí)際造成的損害或可能造成損害；

（二）犯罪是觸犯刑律的行為，具有刑事違法性，即違反刑法條件中所包

含的刑法標(biāo)準(zhǔn)；

（三）犯罪是應(yīng)受刑法處分的行為，即具有應(yīng)受懲罰性。

2.處分力度與犯罪率的關(guān)系

3.刑罰與犯罪的本錢一一效益分析

*第三節(jié)提高犯罪本錢，防止犯罪

一、犯罪本錢和犯罪率的關(guān)系

單人犯罪概率可以簡單地表示為：

全社會(huì)的犯罪概率可以表示為：

人主觀上主動(dòng)地有意識(shí)犯罪時(shí)，比擬犯罪收益與犯罪本錢：

當(dāng)f—u<0,即犯罪本錢低于收益時(shí)，犯罪率升高；

當(dāng)即犯罪本錢高于收益時(shí)，犯罪率降低。

f表示犯罪本錢，

u表示犯罪收益。

人是否主觀上非主動(dòng)無意識(shí)犯罪時(shí)比擬犯罪收益和犯罪本錢：

當(dāng)f—c<0時(shí)，即犯罪本錢低于細(xì)心的本錢，犯罪率升高；

當(dāng)f-c〉O時(shí)，即犯罪本錢高于細(xì)心的本錢，犯罪率降低。

c表示人細(xì)心行動(dòng)的本錢。

二、犯罪本錢的構(gòu)成耍素

1.實(shí)施本錢

2.時(shí)間時(shí)機(jī)本錢

3.懲罰本錢

三、提高犯罪本錢、防止犯罪

1.提高預(yù)備犯罪的信息交易本錢

2.提高實(shí)施犯罪的交易本錢

3.提高犯罪的懲罰本錢

第四節(jié)較少犯罪的探索——教育救人

一、家庭教育

二、學(xué)校教育

三、社會(huì)教育

第十章財(cái)產(chǎn)法的經(jīng)濟(jì)分析

學(xué)習(xí)目標(biāo)：

1.r解產(chǎn)權(quán)在經(jīng)濟(jì)學(xué)和法學(xué)上的不同定義。

2.了解并掌握財(cái)產(chǎn)法的經(jīng)濟(jì)分析方法及其意義。

“民之為道也，有恒產(chǎn)者有恒心，無恒產(chǎn)者無恒心”。

一_孟子

第一節(jié)產(chǎn)權(quán)的法律概念

一、產(chǎn)權(quán)的法律內(nèi)涵

牛津法律大辭典：產(chǎn)權(quán)稱財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，是指存在于任何容體之中或之上的完全權(quán)

利，它包括占有權(quán)、使用權(quán)、出借權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、用盡權(quán)、消費(fèi)權(quán)和其他與財(cái)產(chǎn)有關(guān)的

權(quán)利。

阿爾欽：產(chǎn)權(quán)是授予個(gè)人某種權(quán)威的方法，利用這種權(quán)威，可以從不被禁止的使用方法

中，選擇任意一種對(duì)特定物品的使用方式。

諾思：產(chǎn)權(quán)是個(gè)人對(duì)他們所擁有的勞動(dòng)、物品和效勞的占有權(quán)利；占有是法律規(guī)那么、

組織形式、實(shí)施及行為標(biāo)準(zhǔn)的函數(shù)。

平狄克和魯賓費(fèi)爾德合著：產(chǎn)權(quán)定義為描述人們或廠商可以對(duì)他們的財(cái)產(chǎn)做什么的法律

規(guī)那么。

菲呂博騰：產(chǎn)權(quán)不是指人與人之間的關(guān)系，而是指由物的存在及關(guān)于它們的使用所引起

的人們之間相互認(rèn)可的行為關(guān)系。

二、關(guān)于產(chǎn)權(quán)概念的評(píng)述

第二節(jié)財(cái)產(chǎn)的法律保護(hù)

一、財(cái)產(chǎn)與財(cái)產(chǎn)法

財(cái)產(chǎn)是產(chǎn)權(quán)的客體，是與主體相別離或相對(duì)別離，能夠被人們所擁有、對(duì)人們有用的、

稀缺的對(duì)象，是人們建立產(chǎn)權(quán)關(guān)系的客觀根底。

財(cái)產(chǎn)權(quán)（即產(chǎn)權(quán)）是人們對(duì)財(cái)產(chǎn)占有、使用、處置的權(quán)利，從另一方面看它也是一種

自由。

財(cái)產(chǎn)法是人類最早建立的法律之一。它是標(biāo)準(zhǔn)經(jīng)濟(jì)生活，以保護(hù)財(cái)產(chǎn)秩序的法律。

從經(jīng)濟(jì)學(xué)上講，一方面，人的物質(zhì)需要是無限的；而另一方面，能夠滿足人們需要的

資源是有限的。

財(cái)產(chǎn)法的兩個(gè)根本目標(biāo)：

（1）界定有限的資源，保護(hù)產(chǎn)權(quán)，鼓勵(lì)人們?yōu)閿U(kuò)大物質(zhì)資料生產(chǎn)而努力。

（2）在人們利用有限資源的合作與競爭中，調(diào)整人們之間的關(guān)系。

二、財(cái)產(chǎn)的法律保護(hù)

（一）物權(quán)的保護(hù)

物權(quán)的保護(hù)是指通過法律規(guī)定的方法和程序保障物權(quán)人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，對(duì)其財(cái)

產(chǎn)享有直接支配、排他行使的一種權(quán)利制度。具體來說有：

1.請(qǐng)求確認(rèn)權(quán)。

2.請(qǐng)求排除阻礙。

3.請(qǐng)求恢復(fù)原狀。

4.請(qǐng)求返復(fù)原物。

5.請(qǐng)求賠償損失。

（二）債權(quán)的保扶

債權(quán)具有受法律保護(hù)的性質(zhì)，具體表現(xiàn)在三個(gè)方面：

1.債權(quán)的請(qǐng)求。

2.債權(quán)的執(zhí)行。

3.債權(quán)的保持。

第三節(jié)西方財(cái)產(chǎn)法的經(jīng)濟(jì)分析

一、財(cái)產(chǎn)法的一般分析

實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)法的效率和效益目標(biāo)，必須有明確的產(chǎn)權(quán)界定，建立排他性的財(cái)產(chǎn)權(quán)，保證

私有財(cái)產(chǎn)的神圣不可侵犯，這樣就會(huì)產(chǎn)生一種鼓勵(lì)機(jī)制。

財(cái)產(chǎn)法確實(shí)立，也就為資源的配置和財(cái)富的分配提供了一個(gè)法律的框架，使產(chǎn)權(quán)的界

定有了法律保障，從而使人們?cè)谟憙r(jià)還價(jià)的談判過程中，減少了信息傳遞的費(fèi)用、監(jiān)督的

費(fèi)用等，也有利于風(fēng)險(xiǎn)和合作剩余的分配，從而使達(dá)成一致協(xié)議的障礙減到最小。

財(cái)產(chǎn)法確實(shí)立，建立了排他性的產(chǎn)權(quán)，即排除他人對(duì)資源的利用和對(duì)所利用資源產(chǎn)生

的收益的享用。

財(cái)產(chǎn)權(quán)越專有，投入資源的刺激就越大，產(chǎn)權(quán)的鼓勵(lì)也就越高，從而產(chǎn)生了極大的將

外部性內(nèi)部化的鼓勵(lì)。

財(cái)產(chǎn)法確實(shí)立，使財(cái)產(chǎn)的自由轉(zhuǎn)讓有了法律依據(jù)，從而也就有利于財(cái)產(chǎn)從較低價(jià)值的

用途轉(zhuǎn)移到較高價(jià)值的用途，使財(cái)產(chǎn)得到增值，并能提高全社會(huì)的產(chǎn)出。

二、物權(quán)法的經(jīng)濟(jì)分析

物權(quán)法有利丁維護(hù)所有權(quán)本錢的降低，或從事破壞所有權(quán)活動(dòng)的本錢的增加，明晰的

所有權(quán)界定會(huì)促使所有人努力營作以獲取最大收益。

按照產(chǎn)權(quán)效率原那么，對(duì)物權(quán)法的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析有如下幾個(gè)方面：

1.由國家制定法律予以確定物權(quán)，可以使稀缺資源得到合理配置。