第四章 法律的分類課件

第四章法律的分類分類學(xué)：“分門別類”認(rèn)識(shí)世界的一種便捷方式典型者：生物分類學(xué)：分類就是遵循分類學(xué)原理和方法，對生物的各種類群進(jìn)行命名和等級(jí)劃分。具體分類：動(dòng)物、植物、微生物層級(jí)：門、綱、目、科、屬、種重要問題:分類標(biāo)準(zhǔn)，例如性別，男女同齡退休案“白馬非馬”第四章法律的分類“白馬非馬”公孫龍以其白馬非馬的詭辯之術(shù)讓許多大儒無言以對。后來據(jù)說：公孫龍過關(guān)，關(guān)吏說：“按照慣例，過關(guān)人可以，但是馬不行?！惫珜O龍便說白馬不是馬，一番論證，關(guān)吏聽了后連連點(diǎn)頭，說：“你說的很有道理，請你為馬匹付錢吧?！?/p>

詭辯之處：混淆種屬關(guān)系，也即分類的層次。第四章法律的分類第一節(jié)法律分類的理論共性VS個(gè)性法律分類是指那種對法律內(nèi)部的分類，即在法律范圍內(nèi)再尋找一般共性質(zhì)點(diǎn)的分類。物以類聚人以群分第四章法律的分類法律社會(huì)學(xué)（或外在）視野的法律分類（1）根據(jù)共同的歷史傳統(tǒng)、共性的法律形式、相似的司法方法、基本趨同的法律價(jià)值和大體相當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，法學(xué)家們把法律分成大陸法系、英美法系、社會(huì)主義法系、穆斯林法系、印度法系和中華法系等等。法系第四章法律的分類（2）根據(jù)規(guī)范的屬性，有人把法律分成專業(yè)性法、政治性法、宗教性法和道德性法。（3）依照人類社會(huì)所反映的階級(jí)本質(zhì)和經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，馬克思主義者把人類社會(huì)作了六種型形態(tài)的劃分，其中原始社會(huì)和未來的共產(chǎn)主義社會(huì)沒有私有制、階級(jí)和國家，因而也沒有法律。以此作為標(biāo)準(zhǔn)，馬克思主義法學(xué)把法律可分為奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會(huì)主義法四種歷史類型。這是從社會(huì)發(fā)展的角度對法律作的分類，從總的方面看是一種邏輯推論。（4）從自由主義政治哲學(xué)的立場，許多學(xué)者把法律分為市民的法律（私法）、國家的法律（公法）和社會(huì)法。第四章法律的分類（5）從規(guī)則是否和立法者有聯(lián)系，一些法社會(huì)學(xué)者把法分為：國家法和民間法。（6）受哲學(xué)上理性與非理性、形式與內(nèi)容（實(shí)質(zhì)）區(qū)分的影響，德國思想家馬克斯·韋伯把法律分成兩類四種：形式的非理性之法律和實(shí)質(zhì)的非理性之法律、實(shí)質(zhì)的合理之法律和形式的合理之法律。第四章法律的分類（7）美國法學(xué)家諾內(nèi)特和塞爾茲尼克，根據(jù)法治的進(jìn)化過程，在比較了法律的目的、合法性、規(guī)則、推理、裁量、強(qiáng)制、道德、政治、對服從的期待、參與等基本變數(shù)后，把法律分成了壓制型法、自治型法和回應(yīng)型法三種。第四章法律的分類二、規(guī)范法學(xué)（或內(nèi)在）視野的法律分類主觀的法與客觀的法?？陀^法指具體的現(xiàn)行法律規(guī)范及其總和?？陀^法有兩個(gè)典型的特征：（1）它來自國家（大多數(shù)是在憲法中規(guī)定的）規(guī)定或認(rèn)可的程序，其形成通常由特定的國家機(jī)構(gòu)（政府、議會(huì)、法院）共同參與。（2）必要時(shí)規(guī)范的遵守由國家強(qiáng)制力（警察、強(qiáng)制執(zhí)行、刑法、處罰等等）?！?/p>

主觀法來自客觀法，主要是指權(quán)利。第四章法律的分類法律分類的方法論意義一是建構(gòu)理論體系：分類是確定某一學(xué)科研究對象和范圍的重要方法。沒有分類研究者就會(huì)感覺到茫然，感覺到研究無從下手。有了分類再加上邏輯的推演學(xué)科就能成為體系。以法學(xué)為例，關(guān)于自然法與實(shí)在法的分類，第四章法律的分類二是實(shí)踐中的方法論意義。立法如果沒有分類作指導(dǎo)，它的邏輯體系就建立不起來，所立的法律也不可能清晰。分類的結(jié)果使得司法活動(dòng)變得更為便捷和富有效率；同時(shí)分類也是我們對案件的認(rèn)識(shí)更為清晰，處理起來（從大的方面講）也更為方便。例如酒后駕駛問題：行政法、民法、刑法第四章法律的分類第二節(jié)法律的基本分類一、根本法與普通法從立法技術(shù)的角度，根本法與普通法的分類是一種關(guān)于法律效力的分類方法。它是根據(jù)立法機(jī)關(guān)以及法律效力不同對法律規(guī)范所進(jìn)行的分類。由最高立法機(jī)關(guān)制定、并具有最高效力的法律，我們把其稱為根本法或者憲法。效力低于憲法的法律稱為普通法。第四章法律的分類

二、一般法與特別法劃分的標(biāo)準(zhǔn)法律的效力范圍：對人的效力、對事的效力、空間效力、時(shí)間效力第四章法律的分類（1）同一法律中特別法與一般法的關(guān)系。（2）同一立法主體制定法律的一般法與特別法的關(guān)系。（3）下位階法與上位階法中特別法與一般法的關(guān)系。(4)下位法變通上位法時(shí)的特別法與一般法的關(guān)系。第四章法律的分類三、程序法和實(shí)體法實(shí)體法是指規(guī)定權(quán)利與義務(wù)、職權(quán)和責(zé)任的內(nèi)容的法律。像憲法、刑法、民法、經(jīng)濟(jì)法、行政法等是實(shí)體法。程序法是指保障權(quán)利和義務(wù)、職權(quán)和責(zé)任實(shí)現(xiàn)的法律。像行政訴訟法、民事訴訟法、刑事訴訟法、行政程序法、立法程序法、法律解釋法、人民代表大會(huì)議事規(guī)則等屬于程序法。第四章法律的分類程序法和實(shí)體法的分類，重要的意義在于——程序法對法治所做出的重要貢獻(xiàn)。程序法是手段。如果說憲法、民法等規(guī)定了公民的基本權(quán)利的話，那么程序法就是要保障這些權(quán)利得到實(shí)施。如果說各種行政法規(guī)，規(guī)定了機(jī)關(guān)的各種職權(quán)的話，那么行政程序法的責(zé)任就是限制這些權(quán)力能合法地行使。第四章法律的分類四、國內(nèi)法和國際法國內(nèi)法有國家強(qiáng)制力來保障實(shí)施。國際法則缺少國家機(jī)關(guān)的有力保障，并且國際法的主要違法主體還可能是國家。這在一定程度上減少了國際法可預(yù)測性及安全性。聯(lián)大決議：譴責(zé)，呼吁安南：安南曾這樣評論他的工作：“我是一個(gè)拉拉隊(duì)長、一個(gè)倡議者、一個(gè)推銷員、一個(gè)收債人、一個(gè)神父以及其他有待發(fā)掘的角色?！钡谒恼路傻姆诸愖鳛閷W(xué)科的國際法，一般認(rèn)為包括三部分內(nèi)容：國際公法、國際私法和國際經(jīng)濟(jì)法。國際公法大體包括：國際人權(quán)法、國際組織法、戰(zhàn)爭法、國際海洋法、空間法、外交和領(lǐng)事法、條約法等等。國際私法是指調(diào)整民商事活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。國際私法所調(diào)整的法律關(guān)系既包括涉外物權(quán)關(guān)系、涉外債權(quán)關(guān)系、涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)系、涉外婚姻家庭關(guān)系和涉外繼承關(guān)系，也包括涉外公司關(guān)系、涉外票據(jù)關(guān)系、涉外海商關(guān)系、涉外保險(xiǎn)關(guān)系和涉外破產(chǎn)關(guān)系。甚至有些學(xué)者還把涉外勞動(dòng)關(guān)系也納入到國際私法調(diào)整的范圍。國際經(jīng)濟(jì)法是指調(diào)整國家、國際組織、不同國家的法人與個(gè)人間經(jīng)濟(jì)關(guān)系的國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī)范的總稱。國際經(jīng)濟(jì)法主要包括國際貿(mào)易法（國際貨物貿(mào)易、國際貨物運(yùn)輸與保險(xiǎn)、國際技術(shù)貿(mào)易、國際服務(wù)貿(mào)易和政府管理貿(mào)易的法律等）、國際投資法、國際金融法、國際稅收法等。對于國際法的這三種分類國內(nèi)外學(xué)者還有不同的認(rèn)識(shí)。第四章法律的分類國內(nèi)法與國際法的關(guān)系（1）國內(nèi)法優(yōu)先說；（2）國內(nèi)法和國際法平行說；（3）國際法優(yōu)先說。第四章法律的分類五、成文法和不成文法成文法是指用文字表述的法律規(guī)范，強(qiáng)調(diào)法律的公開、文字對法律意義的固定性。隨著邏輯學(xué)不斷對法學(xué)研究的滲透和影響，成文法越來越條理化，結(jié)構(gòu)越來越完善，理性化程度越來越高。在大陸法系人們認(rèn)為成文法的典型狀態(tài)是法典。但在英美法系對法律體系化的追求似乎沒有大陸法系強(qiáng)烈，直到今天，英美法的最主要形式還是判例法，雖然近百年來，英美國家所稱謂的制定法有了數(shù)量上的大幅度提高，但他們對體系化的要求并沒有顯現(xiàn)出來。英美國家的法律人只是認(rèn)為成文法的效力和權(quán)威在一定程度上高于不成文法。成文法可以修改、否定或廢除判例法中和成文法規(guī)定不一致的含義。第四章法律的分類成文法與不成文法劃分還有司法角度的意義只有當(dāng)成文法解決不了的案件才可以通過不成文法加以調(diào)整。成文法的優(yōu)點(diǎn)是是明確、意義固定、不易改變，對人性的人已是有利的限制。缺點(diǎn)是，有其相對的穩(wěn)定性，因而造成了在許多情況下跟不上形勢的變化、不能與時(shí)俱進(jìn)；在個(gè)案中法律的一般正義會(huì)和個(gè)別正義向沖突；成文法由于是文字，文字本身的概括性雖然促成了法律本身的概括性和一般性，但文字本身的缺陷也帶給了法律，即任何文字都不可能涵蓋所要描繪的事物，必然會(huì)留下許多縫隙或空缺。第四章法律的分類第三節(jié)公法、私法和社會(huì)法公法與私法的劃分

烏爾比安：羅馬法包括‘公法和私法’，私法包括三部分，由自然法、萬民法和市民法的基本原則所構(gòu)成?！?/p>

“公法是有關(guān)羅馬國家穩(wěn)定法，私法是涉及個(gè)人利益的法。事實(shí)上，它們有的造福于公共利益，有的造福于私人。公法見之于宗教事務(wù)、宗教機(jī)構(gòu)和國家管理機(jī)構(gòu)之中。”第四章法律的分類重要意義。（1）公法與私法的劃分，尤其是對私法的進(jìn)一步分類，對歐洲法律的發(fā)展產(chǎn)生了重大影響?，F(xiàn)今的所謂大陸法系就是在羅馬私法的基礎(chǔ)上不斷演變而產(chǎn)生的。例如，歐洲大陸的大部分地區(qū)、南美洲的多數(shù)國家、南非、亞洲的多數(shù)國家及英美的部分地區(qū)的私法體系都與羅馬法有程度不同的淵源關(guān)系。（2）由于公私法的劃分“從宏觀上反映了個(gè)人與社會(huì)之間的利害關(guān)系和個(gè)人與跟個(gè)人之間的利害關(guān)系的異同”，因而為后世的政治哲學(xué)家區(qū)分市民社會(huì)與政治國家提供了有益的啟示，并為自由主義的法治理論提供了前提預(yù)設(shè)。第四章法律的分類公法和私法劃分的標(biāo)準(zhǔn)及范圍（1）公權(quán)力主體論，又稱為主體說。公法規(guī)范調(diào)整至少有一方參與人是國家或其他公權(quán)力的社會(huì)關(guān)系；私法所調(diào)整的關(guān)系主體任何一方都不代表國家或其他公共權(quán)力。對這種觀點(diǎn)的批評意見主要是角色轉(zhuǎn)換的理論，特殊主體可能在特定情況下的角色會(huì)有變化。（2）服從說或服從關(guān)系論。私法關(guān)系的特征是雙方當(dāng)事人的地位平等；公法關(guān)系則表現(xiàn)為上下級(jí)服從關(guān)系。（3）強(qiáng)制規(guī)范論或任意規(guī)范論。私法不是強(qiáng)制性規(guī)范，而是任意性規(guī)范，它由私人資源的行為所構(gòu)成，當(dāng)事人可以根據(jù)協(xié)議而更改。公法是強(qiáng)制性規(guī)范，法律關(guān)系不能由當(dāng)事人任意更改。對這種觀點(diǎn)的批評意見是：私法中也有強(qiáng)制性規(guī)范，如婚姻、繼承法中也存在不能通過雙方協(xié)議而更改的規(guī)定；公法中也有經(jīng)雙方協(xié)議才能執(zhí)行的規(guī)定。（4）利益論。這種主張以法律的實(shí)質(zhì)內(nèi)容或目的為標(biāo)準(zhǔn)，以維護(hù)公共利益為目的的法律是公法；以維護(hù)私人利益為目的法律是私法。（5）折衷說或混合說。即主張把幾種觀點(diǎn)綜合起來進(jìn)行考慮。法國比較法學(xué)家達(dá)維就認(rèn)為，劃分公法與私法的標(biāo)準(zhǔn)是混合的，統(tǒng)治者與被統(tǒng)治者之間的關(guān)系有特殊性，公法與私法之間的關(guān)系并不是那么容易劃清。第四章法律的分類社會(huì)法的產(chǎn)生及發(fā)展公私法的劃分并不具有絕對的意義，并不能被當(dāng)然地當(dāng)成科學(xué)真理。重要的是20世紀(jì)以來，個(gè)人本位的法律觀念已被社會(huì)本位所代替，法律出現(xiàn)了私法“社會(huì)化”、“公法化”，公法也出現(xiàn)了“私法化”傾向。第四章法律的分類社會(huì)法實(shí)例：三鹿奶粉事件2008年6月28日，位于蘭州市的解放軍第一醫(yī)院收治了首例患“腎結(jié)石”病癥的嬰幼兒，據(jù)家長們反映，孩子從出生起就一直食用河北石家莊三鹿集團(tuán)所產(chǎn)的三鹿嬰幼兒奶粉。7月中旬，甘肅省衛(wèi)生廳接到醫(yī)院嬰兒泌尿結(jié)石病例報(bào)告后，隨即展開了調(diào)查，并報(bào)告衛(wèi)生部。隨后短短兩個(gè)多月，該醫(yī)院收治的患嬰人數(shù)就迅速擴(kuò)大到14名。此后，全國陸續(xù)報(bào)道因食用三鹿乳制品而發(fā)生負(fù)反應(yīng)的病例一度達(dá)幾百例，事態(tài)之嚴(yán)重，令人震懾！2008年9月13日，黨中央、國務(wù)院對嚴(yán)肅處理三鹿牌嬰幼兒奶粉事件作出部署，立即啟動(dòng)國家重大食品安全事故一級(jí)響應(yīng)，并成立應(yīng)急處置領(lǐng)導(dǎo)小組。2008年9月15日，甘肅省政府新聞辦召開了新聞發(fā)布會(huì)稱，甘谷、臨洮兩名嬰幼兒死亡，確認(rèn)與三鹿奶粉有關(guān)。隨著問題奶粉事件的調(diào)查不斷深入，奶源作為添加三聚氰胺最主要的環(huán)節(jié)越來越被各界所關(guān)注。另據(jù)醫(yī)學(xué)專家介紹，三聚氰胺是一種低毒性化工產(chǎn)品，嬰幼兒大量攝入可引起泌尿系統(tǒng)疾患。目前患泌尿系統(tǒng)結(jié)石的嬰幼兒，主要是由于食用了含有大量三聚氰胺的三鹿牌嬰幼兒配方奶粉引起的，多數(shù)患兒通過多飲水、勤排尿等方法，結(jié)石可自行排出。如出現(xiàn)尿液混濁、排尿困難等癥狀時(shí)，需要及時(shí)到醫(yī)院就診。發(fā)生急性腎功能衰竭時(shí)，如及時(shí)治療，患兒也可以恢復(fù)。

第四章法律的分類傳統(tǒng)：私法領(lǐng)域現(xiàn)代：不特定多數(shù)私人，已經(jīng)構(gòu)成社會(huì)的性質(zhì)。第四章法律的分類社會(huì)法實(shí)例：RAV4召回事件RAV4是豐田公司微型多功能越野車家族中的基本型車，其名稱來自“RecreationalActiveVehiclewith4-wheeldrive."的縮寫，意為“四輪驅(qū)動(dòng)的休閑運(yùn)動(dòng)車”。RAV4于1994年在日本問世，銷量為豐田公司預(yù)期值的兩倍。1996年一月銷往美國。RAV4單元式的車身結(jié)構(gòu)在多用途越野車中獨(dú)樹一幟。第四章法律的分類1月28日，天津一汽豐田向國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局遞交了召回報(bào)告，決定自2010年2月28日開始，對2009年3月19日至2010年1月25日生產(chǎn)的