2013年1月國開電大法學本科《國際私法》期末考試試題及答案

2013年1月國開電大法學本科《國際私法》期末考試試題及答案

一、單項選擇題

1.外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決，需要中華人民共和國承認執(zhí)行的，當事人可以直接向中華人民

共和國有管轄權的(C)申請。

A.最高人民法院

B.高級人民法院

C.中級人民法院

D.基層人民法院

2.對特派員取證，我國(C)。

A.允許

B.不允許

C.原則上不允許

D.立法中未作規(guī)定

3.一個人在國內(nèi)有住所，在國外也有住所，其住所的確定方法是(A)。

A.以其內(nèi)國的住所為住所

B.以當事人選擇的住所為住所

C.以最后取得的住所為住所

D.依最密切聯(lián)系的原則確定住所

4.美國籍人約翰1998年在我國北京市購住宅一套。2000年，約翰被其所在公司派駐日本。約翰將所購

住宅轉(zhuǎn)讓給法國人巴姆。后因付款兩人發(fā)生爭議在我國法院涉訴。這起案件應適用的法律是(D)。

A.美國法

B.法國法

C.可以選擇適用美國法或法國法

D.中國法

5.船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間，設立抵押權的，適用(D)的法律。

A.行為地法B.法院地法C.船旗國法

D.原船舶登記國法律

6.北京某高校學生甲與美國一高校聯(lián)系到該校就讀，獲準。與學生甲住同一宿舍的學生乙產(chǎn)生嫉妒，盜用學生甲的名義給美國的學校發(fā)一函件，稱不愿到該校就讀。學校遂取消學生甲的入學資格。學生甲得

知此事后，在中國法院提起訴訟。本案應適用的法律是(B)。

A.美國法律

B.中國法律

C.當事人在中國法律或美國法律之間作出選擇

D.雙方當事人選擇的第三國法律

7.我國法律規(guī)定，涉外合同的當事人沒有選擇合同應適用的法律時，合同適用(B)。

A.合同締結(jié)地法

B.與合同有最密切聯(lián)系的法律

C.合同履行地法

D.合同自體法

8.韓國某汽車公司、日本某汽車公司、德國某汽車公司與中國某汽車公司在日本簽訂在中國建立合資企業(yè)的協(xié)議。協(xié)議書約定合同履行過程中發(fā)生爭議適用被告方法律。該協(xié)議在履行中發(fā)生糾紛，中國某汽車公司在中國法院提起訴訟。該案應適用(D)法律。

A.日本B.韓國C.德國

D.中國

9.中國公民女甲與日本公民男乙在日本登記結(jié)婚，婚后先后到英國和希臘定居?；楹蟀l(fā)生糾紛，女甲在中國法院提起離婚訴訟。法院判定該婚姻關系是否成立的法律是(B)。

A.雙方當事人選擇的法律

B.日本

C.英國

D.希臘

10.艾力1930生于泰國，在馬來西亞有住所。1987年，艾力到美國定居，1998年獲得美國國籍。1999年艾力來華投資。2001年3月，艾力因病在華死亡。艾力沒有子女，其父母已先于艾力死亡。艾力死亡前未立遺囑處分其遺產(chǎn)。艾力在華遺產(chǎn)應適用(A)法律處理。

A.中國

B.美國

C.泰國

D.馬來西亞

二、多項選擇題

11.意思自治原則可以適用于(ABCD)。

A.合同關系

B.夫妻財產(chǎn)關系

C.繼承關系

D.管轄權確定

12.最密切聯(lián)系原則可以適用于(ABC)。

A.涉外侵權關系B.夫妻財產(chǎn)關系C.合同關系

D.國際民事訴訟關系

13.外國仲裁裁決的認定，各國采用了不同的標準，這些標準主要有(ABC)。

A.領域標準

B.非內(nèi)國標準

C.同時采用領域標準和非內(nèi)國標準

D.國際標準

14.各國法律對非婚生子女的準正都作了規(guī)定，各國承認的準正方式有(ABC)。

A.父母事后婚姻

B.父母對子女的認領C.法院判決

D.非婚生子女申請

15.有關國際慣例的正確說法是(ABD)。

A.在實踐中反復適用，有確定的內(nèi)容

B.是任意性規(guī)范而非強制性規(guī)范

C.具有強制性

D.在當事人選擇適用的情況下對當事人具有強制性

三、判斷題

16.我國不承認領事婚姻制度。

[答案]錯誤

17.我國對適用外國法錯誤允許上訴。

[答案]正確

18.對同一涉外民事關系，與該涉外民事案件關系相關連的國家法律規(guī)定完全相同，這種情況下不會產(chǎn)生法律沖突。

[答案]正確

19.沖突規(guī)范可以直接確定當事人之間的權利與義務。

[答案]錯誤

20.我國不承認國內(nèi)判例和國際慣例是國際私法的淵源。

[答案]錯誤。

21.凱弗斯創(chuàng)立了本地法說。

[答案]錯誤

22.對沖突規(guī)范連接點的“軟化處理”的唯一方法是增加沖突規(guī)范中的連接點。

[答案]錯誤

23.聯(lián)邦制國家存在多法域，因而存在區(qū)際法律沖突。我國是單一制國家，因而不存在區(qū)際法律沖突。

[答案]錯誤

24.法院在審理涉外民事糾紛案件中，可以不對案件進行識別。

[答案]錯誤

25.反致、公共秩序保留、法律規(guī)避、外國法內(nèi)容的查明是排除外國法適用的法律制度。

[答案]正確

四、名詞解釋

26.區(qū)際法律沖突：是指一國之內(nèi)不同法域、不同法律制度之間產(chǎn)生的法律沖突。

27.仲裁協(xié)議：是指雙方當事人同意把他們之間將來可能發(fā)生的或已經(jīng)發(fā)生的爭議交付仲裁的書面協(xié)議。

五、簡答題

28.簡述反致產(chǎn)生的原因與條件。

答：反致產(chǎn)生的原因有兩點：

(1)對同一涉外民事關系的法律調(diào)整，法院地國與同案件有關國家分別規(guī)定了不同的沖突規(guī)范，這些

沖突規(guī)范的系屬不同。

(2)法院把沖突規(guī)范援引適用的外國法理解為包括該外國的沖突法和實體法，而且只適用該外國中的

沖突法。

反致產(chǎn)生的條件是：

對同一涉外民事關系，法院地國家法律與案件有關國家法律之間存在致送關系。

29.簡述法人國籍確定的依據(jù)。

答：國際上法人確定的依據(jù)主要有：

(1)成立地。法人的屬人法是法人據(jù)以成立地的法律。

(2)管理中心所在地。法人的屬人法是處理商業(yè)事務的地方所通行的法律。

(3)主要營業(yè)所所在地。法人的屬人法是主要經(jīng)濟活動中心地法律。

(4)資本實際控制。法人的屬人法是實際控制法人資本的那個自然人的國籍國法。

(5)復合標準。法人的國籍必須同時符合兩個或兩個以上因素才能確定法人的國籍。

30.簡述最密切聯(lián)系的原則。

答：最密切聯(lián)系聯(lián)系的原則是指某一涉外民事關系，在當事人沒有選擇應適用的法律或選擇無效的情況

下，法院在與該法律關系有聯(lián)系的國家中，選擇一個與該法律關系本質(zhì)上有重大聯(lián)系，利害關系最為密切的國家的法律予以適用。

最密切聯(lián)系的原則是一種法律選擇方法，它改變了傳統(tǒng)沖突規(guī)范中連接因素的單一性，使與案件有

關的各種因素都得以考慮，增加了法律適用的科學性。

最密切聯(lián)系的原則的核心是通過對合同以及與合同有關要素進行綜合分析來尋找與合同有最密切聯(lián)系的法律。

最密切聯(lián)系的原則賦予了法官較大的自由裁量權，這一方面給法官靈活地選擇法律創(chuàng)造了條件，同時也為法官濫用司法權力提供了機會。

六、論述題

31.論意大利法則區(qū)別說。

答：11世紀以后，被視為普通法的羅馬法在意大利北部城邦普遍適用，但各城邦也制定了各自的作為特別法的“法則”,因而法律沖突時常發(fā)生。這種情況對各城邦之間的貿(mào)易往來十分不利，因此找出解

決法律沖突的規(guī)則顯得十分必要。意大利的法則區(qū)別說就是在這樣的背景下產(chǎn)生的。

意大利法則區(qū)別說的代表人物是巴托魯斯。在他之前，12、13世紀意大利和法國的一些法學家已

提出過一些早期的法則區(qū)別理論或沖突原則。但巴托魯斯是公認的法則區(qū)別說的創(chuàng)立者。

巴托魯斯在前人研究的基礎上，抓住了法律的域內(nèi)效力和域外效力這個法律沖突的根本點，并且把

解決法律沖突的問題分為兩個相互聯(lián)系的方面進行探討：城邦法則能否適用于城邦內(nèi)的一切人和城邦法則能否適用于城邦外的城邦居民。他主張把法則區(qū)分為兩大類，一類是關于人的身份關系和行為能力的

法則，即“人法”,可以隨人所至而適用于域外，就是說，這類法則具有域外效力。另一類是關于物的

法，即“物法”,必須且只能在指定者管轄領域內(nèi)適用。

從法則人手解決法律沖突，在方法上容易陷入不科學的境地。現(xiàn)實生活中，并無明確的物法法則和人法法則的劃分，巴托魯斯只得求助于法則詞語結(jié)構的不同進行區(qū)分。

巴托魯斯的方法雖然在現(xiàn)實中并不可行，并且也沒有完全擺脫注釋法學派的影響，但是他最早提出了法律具有域外效力的見解，把新興資產(chǎn)階級的文藝復興運動的人文主義帶人國際私法領域。他在過去封建主義絕對的屬地主義法律適用原則基礎上，提出了法律適用的屬人主義原則，闡釋了法律沖突產(chǎn)生的本質(zhì)原因，揭示了法的域內(nèi)效力和域外效力問題，提出了解決法律沖突的方法，為適用外國法提供了理論依據(jù)，被人們譽為的國際私法的鼻祖。法則區(qū)別說的出現(xiàn)，標志著國際私法學的正式建立。

七、案例題

32.德國籍人尤塔·毛雷爾根據(jù)中德學術交流計劃來到中國上海某大學任教。任教期間與在該大學任教的中國籍女教師結(jié)婚?；楹?，因雙方性格不和等因素，尤塔·毛雷爾向上海市中級人民法院起訴，要求離婚。起訴后。尤塔·毛雷爾任教期滿，準備回國。尤塔·毛雷爾向法院提出，委托同在該校任教的德國籍教師或委托德國駐上海領事館領事代理訴訟。

問：外國公民、外國領事是否可以在中國法院擔任本國公民的訴訟代理人?

答：在我國，中國公民可以接受委托擔任訴訟代理人。我國對在我國的外國人實行國民待遇，允許外國人委托與之有同一國籍的外國人擔任訴訟代理人。

外國駐華大使館、領事館官員，可以接受本國公民的委托，以個人名義擔任訴訟代理人。根據(jù)我國

參加的《維也納領事關系公約》的規(guī)定，當作為當事人的外國人不在我國境內(nèi)、或由于其他原因不能適

時到我國法院出庭時，該外國的駐華領事可以在沒有委托的情況下，直接以領事名義擔任其代表或安排代表在我國法院出庭。

33.1995年，中國籍公民趙耿虎與日本籍公民佐佐木智子在中國結(jié)婚，婚后在中國生有一子，取名趙小虎。1998年，佐佐木智子獨自回日本居住。2000年，趙耿虎以夫妻長期兩地分居，感情淡漠為由，在中國法院提請離婚訴訟。佐佐木智子同意離婚。在子女監(jiān)護權和撫養(yǎng)權問題上，雙方產(chǎn)生爭議。佐佐木智子要求將趙小虎帶回日本，由她撫養(yǎng)，趙耿虎要求將趙小虎留在中國，由他撫養(yǎng)。

問：本案應適用何國法作準據(jù)法?

答：對監(jiān)護權的法律適用，我國法律未作明確規(guī)定，但各國多