行政處罰決定書常見錯誤

PagePAGE4ofNUMPAGES10.行政處罰決定書常見錯誤《行政處罰決定書》是行政處罰決定最具體的表現形式,是整個行政執(zhí)法過程中最重要的也是最關鍵的法律文書?！缎姓幜P決定書》規(guī)范化制作，直接關系到行政處罰是否成立，關系到行政執(zhí)法的準確性和嚴肅性，是行政執(zhí)法規(guī)范化要求最基本的要素，體現著行政執(zhí)法隊伍的綜合素質和行政執(zhí)法隊伍的執(zhí)法水平。該文書的制作必須依據國家有關法律法規(guī)。在制作《行政處罰決定書》過程中出現了許多常見錯誤，筆者通過近幾年來對基層執(zhí)法文書制作的稽查，淺析《行政處罰決定書》常見錯誤，探討行政執(zhí)法文書制作中存在的問題，以提高行政執(zhí)法文書書寫質量。1.“行政處罰決定書”的文號、編號書寫不規(guī)范2.主體判定錯誤2.1執(zhí)法主體判定錯誤《行政處罰決定書》制作主體只能是依法行使職權的行政機關，行政機關的內設機構不能以自己的名義制作此文書，執(zhí)行機構不具備獨立的執(zhí)法主體資格，不能以自己的名義對外行使行政處罰權。因此《行政處罰決定書》必須填寫行政機關的全稱，并蓋行政機關本章。2.2被處罰主體判定錯誤2.2.1認定的當事人錯誤最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第46條規(guī)定：“在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當事人。有字號的，應在法律文書中注明登記的字號”。涉案《行政處罰決定書》普遍將個體工商戶的字號名稱作為被處罰人，如“被處罰人：××小吃店；負責人：劉××；經濟性質：個體工商戶”。按照相關司法解釋，對個體工商戶的處罰，正確的表述應當是：“被處罰人：劉××，××小吃店負責人”?！吨腥A人民共和國行政處罰法》第三條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應當給予行政處罰的，依照本法由法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，并由行政機關依照本法規(guī)定的程序實施?！?涉案《行政處罰決定書》出現被處罰主體同時是單位和個人及被處罰主體既不是公民，也不是法人或其它組織的錯誤，如XX股份有限公司岳某。被處罰對象或為法人或其它組織，或為個人，對象要準確，將法人或其它組織與個人一并作為被處罰對象明顯不當；又如XX貿易有限公司化妝品柜臺、XX生產企業(yè)中心廠房，從法律角度來講無論是柜臺還是廠房都是不具備任何民事行為能力和思維的客體，根本不能構成違法主體。被處罰主體應當是具有獨立民事行為能力的公民、法人或其它組織。2.2.2被處罰主體不具備獨立承擔法律責任的能力最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第41條規(guī)定：“法人非依法設立的分支機構，或者雖依法設立，但沒有領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構，以設立該分支機構的法人為當事人”。涉案《行政處罰決定書》的被處罰人為不具備法人資格的分支機構，被處罰主體資格的判定很重要，在制作《行政處罰決定書》時應注意對被處罰主體資格、處罰程序、違法事實、適用法律等全過程予以審查，以便作出客觀公正的行政處罰決定，避免引起行政訴訟。3.證據不完整，定性語言及定性處罰依據出錯。3.1未載明證據《行政處罰法》第三十條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，依法應當給予行政處罰的，行政機關必須查明事實；違法事實不清的，不得給予行政處罰?！薄缎姓V訟法》第三十一條規(guī)定：4.1遺漏罰種涉案《行政處罰決定書》只載明對某種違法行為給予行政處罰，未載明給予行政處罰的罰種，如“現決定予以你單位行政處罰”?！缎姓幜P法》第三十九條規(guī)定：“行政處罰決定書應當載明下列事項：（三）行政處罰的種類和依據；4.2救濟途徑表述不當，告知的內容不完整《行政處罰法》第三十九條第一款規(guī)定：“行政處罰決定書應當載明下列事項：（五）不服行政處罰決定，申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限；”。這就是說，行政機關在作出行政處罰決定時，在《行政處罰決定書》中必須告知當事人的行政復議權和行政訴訟權。涉案《行政處罰決定書》在涉及交待行政處罰訴訟權利時，復議、訴訟的時效表述不規(guī)范，該注明“六十日”的卻寫“兩個月”，該注明“三個月”的卻寫“九十日”，或僅載明“六十日內向上級衛(wèi)生行政部門申請行政復議或三個月內向人民法院提起行政訴訟”。行政處罰的救濟方式、途徑和期限表述應完整，應準確表述機關的具體名稱：“如對本行政處罰決定不服的，可在收到本決定書之日起xx日內向xx廳（局）或xx人民政府申請行政復議，或者xx日內向xx人民法院起訴?！?.3告知的內容不合法5.對采取的行政強制措施未作表述執(zhí)法人員在案件調查、取證過程中對涉案物品采取了行政控制或證據先行登記保存措施，但在制作《行政處罰決定書》時，卻未對實施行政控制或證據先行登記保存的涉案物品作處理論述，導致當事人在執(zhí)行行政處罰過程中與行政機關發(fā)生爭議。行政機關對被控制或證據先行登記保存的物品應當在規(guī)定的期限內及時作出處理決定，若在《行政控制決定書》或《證據先行登記保存處理決定書》中做出沒收（收繳）涉案物品的決定，則必須履行法定程序。沒收財物是《行政處罰法》中規(guī)定的處罰種類，如果行政機關僅僅作出依法行政控制或證據先行登記保存的決定，而沒有履行沒收法定程序，將導致程序違法。6.對當事人下達涂改、改寫的《行政處罰決定書》《行政處罰決定書》具有顯著的強制執(zhí)行性，引述的違法事實必須真實、清楚，引用的法律條文必須準確、完整，填寫內容不得涂改或改寫。當制作有錯誤時，應當重新制作。涂改、改寫過的《行政處罰決定書》是無效的文書，當事人可以拒不執(zhí)行。7.送達不符合規(guī)定7.1在《行政處罰事先告知書》之前送達在未給當事人送達《行政處罰事先告知書》的情況下直接送達《行政處罰決定書》。行政相對人作為行政法律關系的主體，享有法律賦予的了解權、陳述申辯權及聽證權。行政主體在做出行政處罰決定前必須告知行政相對人擬作出行政處罰決定的事實、理由及依據，并告知其依法享有的相關權利等內容。必須充分聽取、復核和采納相對人的陳述和申辯意見，對當事人被告知后的反應也應有所交待，對于當事人未在法定期間內行使相關權利，也未作任何其他表示的，應有文字說明。7.2送達時間不合規(guī)定《行政處罰決定書》應當在宣告后當場交付當事人，當事人不在場的，行政機關應當在七日內依照《民事訴訟法》的有關規(guī)定，將《行政處罰決定書》送達當事人?！睹袷略V訟法》第七十五條：“期間包括法定期間和人民法院指定的期間。期間以時、日、月、年計算。期間開始的時和日，不計算在期間內。期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。期間不包括在途時間，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期?！?.3送達回執(zhí)無當事人簽名按照《民事訴訟法》第七章第二節(jié)的有關規(guī)定，行政機關在將行政處罰決定書送達當事人時，應遵循以下規(guī)定：“送達行政處罰決定書必須有送達回證，由受送達人在送達回證上記明收到日期，簽名或者蓋章。受送達人在送達回證上的簽收日期為送達日期?！鄙姘浮缎姓幜P決定書》往往無送達回執(zhí)，也無任何文字記載證明當事人收到了《行政處罰決定書》。

1．5．2．1不能作為定根據的證據（1）嚴重違反法定程序收集的證據材料。當然，一般的違反程序收集的證據，法院要采用，嚴重違反程序所收集的證據才不采用。判斷是否嚴重違反程序，關鍵是看違反程序是否可能導致結果上的違法。（2）以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取的侵害他人合法權益的證據材料。（3）以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當的手段獲取的證據材料。（4）當事人無正當事由超出舉證期限提供的證據材料。此處的當事人包括原告、被告。（5）在中華人民共和國領域外或者在港澳臺地區(qū)形成的沒有辦理法定證明手續(xù)的證據材料。（6）當事人無正當理由拒不提供原件、原物，又無其他證據印證，且對方當事人不認可的證據的復制件或者復制品。（7）被當事人或其他人進行技術處理而無法辨明真?zhèn)蔚淖C據材料。（8）不能正確表達意志的證人提供的證言。（9）以違反法律禁止性規(guī)定或者侵犯他人合法權益的方法而取得的證據。（10）不具備合法性和真實性的其他證據材料。1．5．2．2不利于被告的證據下列證據因為違反了“先取證后裁決”原則，所以不能成為證明被訴行政行為合法的依據：（1）被告及其訴訟代理人在作出行政行為后或者在訴訟程序中自行收集的證據；（2）被告在行政程序中非法剝奪公民、法人或者其他組織依法享有的陳述、申辯或者聽證權利所采用的證據；（3）原造或者第三人在訴訟程序中提供的、被告在行政程序中未作為行政行為依據的證據。1．5．2．3不能單獨作為定素依據的證（1）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相適應的證言；（2）與一方當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人所作的對該當事人有利的證言、或者與一方當事人有不利關系的證人所作的對該當事人不利的證言；（3）應當出庭作證而無正當理由不出庭作證的證人證言；（4）難以識別是否經過修改的視聽資料；（5）無法與原件、原物核對的復制件或者復制品；（6）經一方當事人或者他人改動，對方當事人不予認可的證據材料；（7）其他不能單獨作為定案依據的證據材料。在對證據進行審核認定的過程中，如果發(fā)現有證明同一事實的數個證據，其證明效力1．5．3證明力大小、的效力認證一般可以按照以下情形分別認定：（1）國家機關公文優(yōu)先：①國家機關以及其他職能部門依職權制作的公文文書優(yōu)于其他書證；②鑒定意見、現場筆錄、勘驗筆錄、檔案材料以及經過公證或者登記的書證優(yōu)于其他書證、視聽資料和證人證言；③法定鑒定部門的鑒定意見優(yōu)于其他鑒定部門的鑒定意見。（2）原始證據優(yōu)先：①原件、原物優(yōu)于復制件、復制品；②原始證據優(yōu)于傳來證據。（3）法庭證據優(yōu)先：①法庭主持勘驗所制作的勘驗筆錄優(yōu)于其他部門主持勘驗所制作的勘驗筆錄；②出庭作證的證人證言優(yōu)于未出庭作證的證人證言。（4）無利害關系的優(yōu)先其他證人證言優(yōu)于與當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人提供的