【國外夫妻約定財產(chǎn)制的比較考察綜述3500字】

國外夫妻約定財產(chǎn)制的比較考察綜述目錄TOC\o"1-2"\h\u6971國外夫妻約定財產(chǎn)制的比較考察綜述 17291.1發(fā)揮法院的積極作用 1171681.2對婚姻財產(chǎn)合同內(nèi)容進行限制 278451.3婚姻財產(chǎn)登記為對外效力的生效要件 2294141.4嚴格的夫妻財產(chǎn)契約變更與撤銷程序 3199901.5國外經(jīng)驗的啟示 3本文前述內(nèi)容詳述了我國夫妻約定財產(chǎn)制度的立法現(xiàn)狀，分析了在現(xiàn)行法律規(guī)定下我國夫妻約定財產(chǎn)制度亟需完善的必要性與重要性。我國現(xiàn)行法律對夫妻約定財產(chǎn)制度的規(guī)定還不夠完善，沒有制定出符合我國國情的夫妻約定財產(chǎn)制度，鑒于德國民法典以及法國民法典對于該制度的研究和規(guī)定都比較先進，筆者在這一部分將綜合借鑒這兩國法律中關(guān)于夫妻約定財產(chǎn)制度的規(guī)定，以求為我們國家相關(guān)制度的立法獻計獻策。1.1發(fā)揮法院的積極作用《德國民法典》陳衛(wèi)佐譯：《德國民法典》，法律出版社2010年版，第436-461頁。中對婚姻財產(chǎn)制度的規(guī)定有一個獨立的章節(jié)。至于合同的主體，德國法律與其他國家一樣，要求合同的主體是具有完全民事行為能力的人。但是，德國法律并不直接將民事行為能力有限的人或者是沒有民事行為能力的人作為主體參與訂立的合同直接視為無效，而是允許其法定代理人進行補正。該法還規(guī)定，對于行為能力欠缺的配偶一方的法定代理人是監(jiān)護人或者照管人時，對于無民事行為能力人和限制民事行為能力人作為主體達成或者撤銷婚姻財產(chǎn)共同制時額外需要監(jiān)護法院的批準?！斗▏穹ǖ洹逢愋l(wèi)佐譯：《德國民法典》，法律出版社2010年版，第436-461頁。羅結(jié)珍譯：《法國民法典》，北京大學(xué)出版社2010年版，第374-384頁。中國的立法允許限制民事行為能力人締結(jié)婚姻，那么他們是否也應(yīng)該享有簽訂約定財產(chǎn)合同的自由呢？筆者認為，即使是具有完全民事行為能力的人，將來也可能會變成民事行為能力欠缺的人。我們國家的相關(guān)立法給予了民事行為能力有限的人締結(jié)婚姻的權(quán)利與自由，那么就應(yīng)賦予他權(quán)利訂立夫妻之間的財產(chǎn)協(xié)議。在這方面，筆者認為德國民法典的有關(guān)規(guī)定值得參考借鑒。我國的人民法院一直遵循“不告不理”的原則，但是人民法院作為公平公正的維護者，在弱勢群體的保護方面，我們有理由期待法院發(fā)揮更大的作用，就像德國的監(jiān)護法院一樣，承擔一些社會管理的職能而不再僅僅是定紛止爭。就夫妻約定財產(chǎn)制度而言，人民法院可以在作為限制行為能力人的配偶達成或者撤銷婚姻財產(chǎn)共有制時，發(fā)揮法院的審查、批準作用，有效地保護欠缺行為能力人的合法權(quán)益不受侵害，同時也減少矛盾的產(chǎn)生促進社會和諧節(jié)約司法資源。但是考慮到我國司法資源的緊缺的現(xiàn)狀，筆者認為可以考慮培養(yǎng)大量的法律人才或者在時機成熟的情況下設(shè)立具有類似于德國監(jiān)護法院職能的專門法院。1.2對婚姻財產(chǎn)合同內(nèi)容進行限制《德國民法典》的“夫妻財產(chǎn)制”一節(jié)中規(guī)定夫妻約定財產(chǎn)契約的內(nèi)容可以包括結(jié)婚前、結(jié)婚后的動產(chǎn)以及不動產(chǎn)等，可供配偶雙方選擇的空間很大，但選擇的廣泛性并不代表德國法律對配偶財產(chǎn)契約的內(nèi)容不加限制。例如，《德國民法典》第一百三十八條規(guī)定：“違反善良風俗的法律行為無效。特別是當法律行為系乘另一方窮困、沒有經(jīng)驗、缺乏判斷能力或者意志薄弱，使其為自己或者第三人的給付作出有財產(chǎn)上的利益的約定或者擔保，而此種財產(chǎn)上的利益與給付顯然不相稱時，該法律行為無效?！蔽覈穹ㄖ械摹肮蛄妓住痹瓌t包括公共秩序與善良風俗，這一原則與德國民法典中的善良風俗原則概念相當。相應(yīng)地，筆者認為我國關(guān)于夫妻約定財產(chǎn)制度的內(nèi)容也應(yīng)當像德國法律所規(guī)定的那樣，既不能違反法律禁止性規(guī)定也不能違反公序良俗。1.3婚姻財產(chǎn)登記為對外效力的生效要件夫妻一旦訂立財產(chǎn)合同，肯定對配偶雙方都有法律效力，但這并不意味著對雙方以外的第三方也當然生效。《法國民法典》第一千三百八十七條給予夫妻約定財產(chǎn)制度法律效力上的優(yōu)先地位，這體現(xiàn)了法國民法典尊重當事人意思自治的原則，但是該部民法典第一千三百九十四條也同時規(guī)定了夫妻財產(chǎn)契約的締結(jié)必須在結(jié)婚證書中載明或者在與第三人的合同中明確寫明才產(chǎn)生對抗第三人的效力。參見《法國民法典》，羅結(jié)珍譯，法律出版社2004年版，第1121頁。此外，法國法律規(guī)定，夫妻之間的財產(chǎn)協(xié)議是要式協(xié)議，即必須是書面協(xié)議，并且有非常嚴格的公證程序。在結(jié)婚證書上登記的財產(chǎn)合同對夫妻雙方均具有約束力，被視為公示公證程序的完成；如果夫妻之間的財產(chǎn)協(xié)議未在結(jié)婚證書上注冊，則第三方默認法定財產(chǎn)制度適用于該夫妻雙方參見《法國民法典》，羅結(jié)珍譯，法律出版社2004年版，第1121頁?！兜聡穹ǖ洹返谝磺陌僖皇l規(guī)定，夫妻之間的財產(chǎn)契約只有在滿足該協(xié)議登記于初級法院的財產(chǎn)登記薄上或者其他人確切知曉的情況下才能產(chǎn)生對抗第三人的效力；同樣夫妻之間變更或者撤銷該項協(xié)議也只有通過上述方法予以公示或者其他人知道才能產(chǎn)生對外效力。參見《徳國民法典》，鄭沖、賈紅梅譯，法律出版社1998年版，第313頁。法國和德國的立法均對夫妻約定財產(chǎn)制度的對內(nèi)效力和對外效力制定了詳細的規(guī)范，嚴格的公示制度值得我國立法借鑒。就夫妻財產(chǎn)契約制度比較而言，德國的公示制度相對寬松，可見立法目的在于鼓勵配偶之間選擇約定財產(chǎn)制度進行意思自治；而法國的公示制度就很嚴格，公證方式、程序都極為繁瑣，而且法國立法規(guī)定夫妻約定財產(chǎn)制度在登記在結(jié)婚證書上三個月后才能對其他人產(chǎn)生公示之作用。根據(jù)我國的國情，法國式的公示制度并不能完全照搬，我國的婚姻登記機構(gòu)乃民政局，公示機構(gòu)是公證處，而一般而言，我國立法認為公證處出具公證文書之后就是完成了公示，所以我國應(yīng)當合理借鑒外國立法的婚姻財產(chǎn)登記制度，制定更為完善的相關(guān)法律。1.4嚴格的夫妻財產(chǎn)契約變更與撤銷程序《德國民法典》規(guī)定，如果配偶婚后由于經(jīng)濟狀況變化或者其他原因致使合同的內(nèi)容不再滿足需要時，可以按照同訂立該合同時一樣的手續(xù)進行更改或者撤銷。之所以規(guī)定更改或者撤銷夫妻財產(chǎn)協(xié)議要和訂立時的手續(xù)一樣，是為了確保交易安全以免夫妻財產(chǎn)協(xié)議的變更影響到第三人的利益。而《法國民法典》則制定了更為詳盡的條文，根據(jù)配偶雙方訂立合同的時間的不同，法國法律將財產(chǎn)協(xié)議變更或者撤銷分為婚前進行和婚后進行兩種情況，并分別制定了不同的變更或者撤銷程序。在結(jié)婚前，夫妻雙方只要根據(jù)簽署協(xié)議時一樣的程序進行變更即可，對變更內(nèi)容也無特別限制。在結(jié)婚后，夫妻雙方若想對之前的財產(chǎn)協(xié)議進行變更，則只能在滿足法律條款規(guī)定的特定情況下才能進行，例如夫妻二人需要采用單獨的財產(chǎn)制度，采取其他司法保護措施，或者夫妻為了家庭利益而改變財產(chǎn)協(xié)議等。法國以其嚴格的立法，制定了詳盡的程序和規(guī)則，不可否認，嚴格的法律制定規(guī)范能夠最大程度保護婚姻財產(chǎn)協(xié)議的締約雙方以及利害關(guān)系人。但我國人口基數(shù)龐大，無論司法資源還是行政資源都處于緊缺狀態(tài)，法國這樣過于嚴苛的立法顯然不適合我國的基本國情，但是我們必須要承認，像法國與德國這樣嚴格的立法精神仍然需要我們學(xué)習。1.5國外經(jīng)驗的啟示由于不同國家文化上的差異和立法習慣的不同，不同國家的夫妻約定財產(chǎn)制度也有所不同。本章通過對域外立法的分析，主要是針對德法兩國的先進立法經(jīng)驗的分析，借鑒域外立法的經(jīng)驗，以求探尋彌補我國立法層面的不足的方法，彌補我國法律規(guī)范上存有的漏洞。我國的《婚姻法》中規(guī)定，如果第三人知道配偶之間存在分別財產(chǎn)制度，且配偶一方能夠舉證證明第三人知道，那么該協(xié)議可以對抗第三人。不可否認，該規(guī)定加重了夫妻一方的舉證責任，也不利于交易安全。所以，為了交易安全維護夫妻和第三人的合法權(quán)益，我國不妨借鑒德國的立法經(jīng)驗，建立登記制度，要求夫妻在對外舉債時需承擔告知配偶雙方存在約定財產(chǎn)協(xié)議的義務(wù)，利害關(guān)系人可以通過合法的手段和程序查詢該配偶的財產(chǎn)協(xié)議狀況。夫妻約定財產(chǎn)協(xié)議，其實是一種具有特殊身份關(guān)系的合同，既然《合同法》中規(guī)定了民事合同可以在法定條件下以及當事人協(xié)商一致的情況下變更或者撤銷，那么夫妻財產(chǎn)協(xié)議也應(yīng)當具有合同的一般屬性，即應(yīng)被允許變更或者撤銷。比如當配偶一方故意違反協(xié)議約定，損害配偶另一方的利益時，或者夫妻一方本就是在被欺騙的情況下才訂立契約時，就應(yīng)當允許無過錯的配偶一方對夫妻約定財產(chǎn)協(xié)議進行變更或者撤銷。夫妻約定財產(chǎn)協(xié)議變更或者撤銷的不自由，其實是對當事人意思自治原則的違背。從夫妻財產(chǎn)約定的變更或撤銷來看，我國應(yīng)該借鑒法國和德國的立法，允許對夫妻約定財產(chǎn)契約進行變更或撤銷。夫妻約定財產(chǎn)契約是一種特殊的合同，適用《合同法》的相關(guān)規(guī)定，合同是能夠變更或撤銷的。這是賦予雙方當事人訂立或變更、撤銷的權(quán)利。當夫妻一方故意違反協(xié)議內(nèi)容，損害對方利益時，當夫妻一方欺騙另一方訂了契約時，就應(yīng)該允許