第四章-合伙企業(yè)法律制度

新世紀普通高等教育經(jīng)濟學(xué)類課程規(guī)劃教材經(jīng)濟法通論主編：姜大儒目錄CONTENTS第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第二章企業(yè)法律制度概說第三章個人獨資企業(yè)法律制度第四章合伙企業(yè)法律法規(guī)第五章公司法律制度第六章企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度第七章企業(yè)破產(chǎn)法律制度第八章合同法律制度第九章工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律制度第十章反不正當競爭法律制度第十一章反壟斷法律制度第十二章消費者權(quán)益保護法律法規(guī)第十三章產(chǎn)品質(zhì)量法律制度第十四章招標投標法律制度第十五章價格法律制度第十六章銀行法律制度第一節(jié)合伙企業(yè)法概述一、合伙企業(yè)的概念合伙企業(yè)((PartnershipEnterprise)是指依照《合伙企業(yè)法》設(shè)立的由自然人、法人、其他組織作為合伙人訂立合伙協(xié)議、共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益，合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任或有限責(zé)任的非法人企業(yè)。二、合伙企業(yè)的分類《合伙企業(yè)法》根據(jù)合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔的財產(chǎn)責(zé)任形式，將合伙企業(yè)劃分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)兩類。第一節(jié)合伙企業(yè)法概述

(一)普通合伙企業(yè)普通合伙企業(yè)(GeneralPartnershipEnterprise)是由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任。1.一般普通合伙企業(yè)一般普通合伙企業(yè)的所有合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任。2.特殊普通合伙企業(yè)在特殊普通合伙企業(yè)中，當一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)時，應(yīng)當承擔無限責(zé)任(指一個合伙人)或者無限連帶責(zé)任(指數(shù)個合伙人)，其他無過錯的合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責(zé)任，即有限責(zé)任。第一節(jié)合伙企業(yè)法概述

(二)有限合伙企業(yè)有限合伙企業(yè)(LimitedPartnershipEnterprise)是由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責(zé)任，即有限責(zé)任。第一節(jié)合伙企業(yè)法概述與普通合伙企業(yè)和公司比較，有限合伙企業(yè)具有如下優(yōu)點:（1）稅收較公司模式優(yōu)惠，有利于獲利。（2）鼓勵技術(shù)創(chuàng)新，鼓勵風(fēng)險投資，有利于加強技

術(shù)與資本相結(jié)合，促進經(jīng)濟發(fā)展。（3）有利于中小企業(yè)的發(fā)展和融資。（4）“資合”與“人合”相融合。第一節(jié)合伙企業(yè)法概述三、合伙企業(yè)的特征(一)合伙企業(yè)不具有法人資格(二)合伙人可以是自然人、法人或其他組織(三)以合伙協(xié)議為法律基礎(chǔ)(四)合伙人共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風(fēng)險第一節(jié)合伙企業(yè)法概述四、《合伙企業(yè)法》的適用范圍《合伙企業(yè)法》只適用于以自然人、法人或其他組織為合伙人的普通合伙企業(yè)和特殊合伙企業(yè)。未形成企業(yè)組織形式的個人合伙和法人合伙(法人之間的松散聯(lián)營)不適用該法。非企業(yè)性質(zhì)的合伙型的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)如合伙律師事務(wù)所、合伙醫(yī)生診所，適用本法關(guān)于特殊普通合伙企業(yè)合伙人承擔責(zé)任的規(guī)定。第二節(jié)普通合伙企業(yè)一、普通合伙企業(yè)的設(shè)立(一)普通合伙企業(yè)的設(shè)立條件1.有兩個或兩個以上合伙人，合伙人為自然人的，應(yīng)當具有完全民事行為能力2.有書面合伙協(xié)議3.有合伙人認繳或者實際繳付的出資4.有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所5.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件第二節(jié)普通合伙企業(yè)

(二)普通合伙企業(yè)的設(shè)立登記普通合伙企業(yè)的設(shè)立登記程序，應(yīng)按如下步驟登記:（1）向企業(yè)登記機關(guān)即工商行政管理部門提交相關(guān)文件;（2）企業(yè)登記機關(guān)自收到申請登記文件之日起30日內(nèi)做出是否登記的決定。合伙企業(yè)設(shè)立分支機構(gòu)，應(yīng)當向分支機構(gòu)所在地的企業(yè)登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。第二節(jié)普通合伙企業(yè)二、普通合伙企業(yè)財產(chǎn)

(一)普通合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成合伙企業(yè)財產(chǎn)是為經(jīng)營合伙事務(wù)所集合的各種財產(chǎn)的總稱，包括合伙企業(yè)存續(xù)期間合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)。1.合伙人的出資根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。第二節(jié)普通合伙企業(yè)2.合伙企業(yè)的收益以合伙企業(yè)名義取得的收益，歸屬合伙企業(yè)成為合伙企業(yè)財產(chǎn)的一部分。合伙企業(yè)的收益包括以下六部分:(1)營業(yè)利潤;(2)以企業(yè)名義購買的各種財產(chǎn);(3)獲得的受贈財產(chǎn);(4)獲得的賠償;(5)在經(jīng)營過程中形成的無形資產(chǎn)，如商號、商譽;(6)以企業(yè)名義取得的各種知識產(chǎn)權(quán)。3.其他依法取得的其他財產(chǎn)。第二節(jié)普通合伙企業(yè)(二)普通合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)1.共有財產(chǎn)2.共用財產(chǎn)第二節(jié)普通合伙企業(yè)(三)普通合伙企業(yè)財產(chǎn)的分割、轉(zhuǎn)讓及出質(zhì)1.分割合伙企業(yè)財產(chǎn)的分割是指將企業(yè)的財產(chǎn)按約定的比例在合伙人之間進行分配和處分。2.轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓是指合伙人將自己在合伙企業(yè)中的全部或部分財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給予他人。3.出質(zhì)合伙企業(yè)財產(chǎn)的出質(zhì)，是指合伙人將自己在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額作為擔保的一種方式質(zhì)押給他人。第二節(jié)普通合伙企業(yè)三、合伙事務(wù)的執(zhí)行合伙事務(wù)的執(zhí)行，是指為了實現(xiàn)設(shè)立合伙企業(yè)的目的而進行的業(yè)務(wù)活動。執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的范圍不僅包括合伙企業(yè)的法律行為(如對外簽訂合同)，還包括各類日常實際事務(wù)工作，如組織生產(chǎn)、會計與財務(wù)管理、通信聯(lián)系、與客戶的談判等。至于訂立或變更合伙協(xié)議、增加或減少合伙人之間的出資數(shù)額、接受新合伙人或批準原合伙人退伙等涉及合伙企業(yè)的基本建設(shè)或人事關(guān)系的法律行為則不屬于合伙事務(wù)執(zhí)行的范疇。第二節(jié)普通合伙企業(yè)

(一)合伙事務(wù)的執(zhí)行方式合伙事務(wù)的執(zhí)行方式，有以下兩種具體方式:1.由合伙協(xié)議約定，全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)(分工負責(zé)制)。全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)時，所有合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。2.由合伙協(xié)議約定或全體合伙人在無約定的情況下經(jīng)全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙事務(wù)的，由其委派的代表執(zhí)行。當合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)時，其他未接受委托的合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)。第二節(jié)普通合伙企業(yè)合伙人可以將合伙事務(wù)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行，但并不等于所有的合伙事務(wù)都可以委托給部分合伙人決定。除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事務(wù)必須經(jīng)全體合伙人一致同意:(1)改變合伙企業(yè)的名稱;(2)改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點;(3)處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn);(4)轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利;(5)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保;(6)聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。第二節(jié)普通合伙企業(yè)

(二)合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利和義務(wù)1.合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利(1)全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)時，所有合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利，均有權(quán)對外代表合伙企業(yè)。(2)一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)時，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人(或稱合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行人)，對外代表合伙企業(yè)，其法律行為對其他合伙人具有法律效力。(3)不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。(4)合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，有權(quán)查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料。(5)合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行合伙事務(wù)合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。第二節(jié)普通合伙企業(yè)

2.合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)(1)執(zhí)行合伙事務(wù)合伙人應(yīng)當定期向其他合伙人報告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營情況和財務(wù)狀況，其執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)所有，所產(chǎn)生的費用和虧損由合伙企業(yè)承擔。(2)合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，即合伙人應(yīng)履行“競業(yè)禁止”的義務(wù)。(3)除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。(4)合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。第二節(jié)普通合伙企業(yè)

(三)合伙事務(wù)表決辦法合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項做出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法處理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。(四)普通合伙企業(yè)的利潤分配和虧損分擔普通合伙企業(yè)的利潤分配和虧損分擔，由合伙人按照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配和分擔;無法確定出資比例的，由合伙人平均分配和分擔。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。第二節(jié)普通合伙企業(yè)(五)普通合伙企業(yè)的增資和減資合伙人按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加或者減少對合伙企業(yè)的出資。(六)普通合伙企業(yè)經(jīng)營管理人員的職責(zé)合伙企業(yè)可以對外聘任經(jīng)營管理人員，被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應(yīng)當在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)，或者在履行職務(wù)過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，應(yīng)依法承擔賠償責(zé)任。第二節(jié)普通合伙企業(yè)四、普通合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系普通合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系，是指有關(guān)普通合伙企業(yè)的對外關(guān)系。普通合伙企業(yè)在經(jīng)營的過程中，必然要與普通合伙企業(yè)以外的第三人發(fā)生關(guān)系。它涉及普通合伙企業(yè)與善意第三人的關(guān)系、普通合伙企業(yè)與其債權(quán)人的關(guān)系以及普通合伙企業(yè)與合伙人個人的債務(wù)清償關(guān)系等問題。第二節(jié)普通合伙企業(yè)

(一)普通合伙企業(yè)與善意第三人的關(guān)系合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的權(quán)利和對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利，都會受到一定的內(nèi)部限制。如果這種內(nèi)部限制對第三人發(fā)生效力，必須以第三人是非善意第三人為前提條件，否則該內(nèi)部限制不對該第三人發(fā)生抗辯力。為此《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。第二節(jié)普通合伙企業(yè)

(二)普通合伙企業(yè)與其債權(quán)人的關(guān)系合伙企業(yè)對自己的債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償，合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人承擔無限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足以清償合伙企業(yè)債務(wù)的部分，要由各合伙人用個人的其他財產(chǎn)來承擔清償責(zé)任。各合伙人對于無限連帶責(zé)任的具體分擔辦法，按照合伙事務(wù)執(zhí)行中有關(guān)合伙企業(yè)的利潤分配和虧損分擔的規(guī)定執(zhí)行。第二節(jié)普通合伙企業(yè)

(三)普通合伙企業(yè)與合伙人個人的債務(wù)清償關(guān)系在合伙企業(yè)存續(xù)期間，可能發(fā)生個別合伙人因不能償還其私人債務(wù)而被追索的情況。由于合伙人在合伙企業(yè)中擁有財產(chǎn)利益，合伙人的債權(quán)人可能向合伙企業(yè)提出各種清償請求。第二節(jié)普通合伙企業(yè)五、入伙和退伙(一)入伙1.入伙的概念入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，不具有合伙人身份的自然人、法人和其他組織加入合伙企業(yè)，取得合伙人身份的法律行為。第二節(jié)普通合伙企業(yè)

2.入伙的條件和程序(1)新合伙人人伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意，未獲得一致同意的，不得人伙。(2)合伙人入伙，應(yīng)當訂立書面入伙協(xié)議，入伙協(xié)議應(yīng)當以原合伙協(xié)議為基礎(chǔ)，并對原合伙協(xié)議事項做相應(yīng)變更。(3)訂立人伙協(xié)議時，原合伙人應(yīng)當就原合伙企業(yè)經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況向新合伙人如實履行告知義務(wù)。第二節(jié)普通合伙企業(yè)3.新合伙人的權(quán)利和責(zé)任新入伙的合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。即如果原合伙人愿意以更優(yōu)越的條件吸引新合伙人入伙，或者新合伙人愿意以較為不利的條件人伙，也可以在人伙協(xié)議中另行約定。新合伙人對人伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任。第二節(jié)普通合伙企業(yè)

(二)退伙1.退伙的概念退伙是指合伙人在合伙企業(yè)存續(xù)期間退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格的法律事實。2.退伙的種類基于退伙的原因的不同，退伙可以分為自愿退伙、法定退伙和除名退伙三種情況。3.退伙的法律后果合伙人退伙，不影響其他合伙人之間的合伙關(guān)系，合伙企業(yè)繼續(xù)存在。但是退伙會引起退伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額和民事責(zé)任的歸屬變動，即財產(chǎn)繼承和退伙結(jié)算。第二節(jié)普通合伙企業(yè)六、特殊普通合伙企業(yè)特殊普通合伙企業(yè)的設(shè)立，僅限于以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的一些專業(yè)服務(wù)機構(gòu)。特殊普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“特殊普通合伙”字樣。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，要由全體合伙人承擔無限連帶責(zé)任。合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責(zé)任。第三節(jié)有限合伙企業(yè)一、有限合伙企業(yè)的設(shè)立條件1.有限合伙企業(yè)由兩個以上五十個以下合伙人設(shè)立(與普通合伙企業(yè)相同，也包括自然人、法人和其他組織)，但法律另有規(guī)定的除外?！逗匣锲髽I(yè)法》對有限合伙制度合伙人數(shù)量2一50人的限制，目的是為了避免有限合伙成為非法集資的工具。2.有限合伙企業(yè)的合伙人中至少應(yīng)當有一個普通合伙人(承擔無限責(zé)任)。3.國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人，但仍可成為有限合伙人。4.有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“有限合伙”字樣。第三節(jié)有限合伙企業(yè)5.有限合伙企業(yè)合伙協(xié)議除了要符合普通合伙企業(yè)合伙協(xié)議的規(guī)定外，還應(yīng)當載明下列事項:(1)普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所;(2)執(zhí)行合伙事務(wù)合伙人應(yīng)具備的條件和選擇程序;(3)執(zhí)行合伙事務(wù)合伙人權(quán)限與違約處理辦法;(4)執(zhí)行合伙事務(wù)合伙人的除名條件和更換程序;(5)有限合伙人人伙、退伙的條件，程序以及相關(guān)責(zé)任;(6)有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變程序。第三節(jié)有限合伙企業(yè)6.有限合伙企業(yè)的有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資，但不得以勞務(wù)出資，這一點與普通合伙企業(yè)不同。7.有限合伙人應(yīng)當按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資;未按期足額繳納的，應(yīng)當承擔補繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔違約責(zé)任。8.有限合伙企業(yè)登記事項中應(yīng)當載明有限合伙人的姓名或者名稱及其認繳的出資數(shù)額。第三節(jié)有限合伙企業(yè)二、有限合伙企業(yè)財產(chǎn)有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當提前30日通知其他合伙人。第三節(jié)有限合伙企業(yè)三、有限合伙企業(yè)合伙事務(wù)的執(zhí)行1.有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。2.有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)。3.有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人，但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。4.有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易，但合伙協(xié)議另有約定的除外。5.有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，但合伙協(xié)議另有約定的除外。第三節(jié)有限合伙企業(yè)四、有限合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責(zé)任。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當承擔賠償責(zé)任。有限合伙人的自有財產(chǎn)不足以清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以用其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償。債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。人民法院強制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。第三節(jié)有限合伙企業(yè)五、有限合伙企業(yè)的入伙與退伙

(一)入伙新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認繳的出資額為限承擔責(zé)任。

(二)退伙有限合伙人有下列情形之一的，屬于法定退伙:(1)作為有限合伙人的自然人死亡或者被依法宣告