商法分類模擬29

商法分類模擬29遠(yuǎn)大股份有限公司是通過發(fā)起設(shè)立的高科技公司，注冊資本為4500萬元人民幣。2012年以前，公司持續(xù)虧損，致使凈資產(chǎn)下降為2400萬元人民幣。近年，由（江南博哥）于市場逐漸成熟，而且經(jīng)過適當(dāng)?shù)牟脝T與更換公司管理層，公司逐漸扭虧為盈，2012年、2013年兩年度均盈利，公司凈資產(chǎn)增至2800萬元。為了抓住機(jī)遇，擴(kuò)大規(guī)模，促進(jìn)發(fā)展，2014年6月公司召開董事會。全體董事認(rèn)為，公司目前最關(guān)鍵的策略是：充分利用好時機(jī)，開展資本運(yùn)營，實(shí)現(xiàn)跳躍式發(fā)展。最終形成兩項(xiàng)運(yùn)作計劃，擬報股東會審議決定：

A計劃：先申請公司股票上市，然后發(fā)行新股。擬發(fā)行新股6000萬，每股票面金額1元。為了順利融資，其中3000萬股為優(yōu)先股：(1)允許優(yōu)先股的購買者以0.95元的價格購買股票；(2)優(yōu)先股股利為10%，公司書面保證支付；(3)優(yōu)先股在股東會不享有表決權(quán)。其余3000萬股為普通股，為了多吸收資本金，準(zhǔn)備以高于票面金額兩倍的價格溢價發(fā)行，并將溢價收入款直接列入公司資本金。

B計劃：發(fā)行債券。擬發(fā)行公司債券1500萬元，為可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，債券在五年內(nèi)必須全部轉(zhuǎn)換為股票。并決定所募集資金全部用于彌補(bǔ)虧損。

以上兩項(xiàng)計劃，為節(jié)省發(fā)行費(fèi)用，一律由公司新設(shè)的資本運(yùn)營部負(fù)責(zé)發(fā)行。資本運(yùn)營部在股東大會通過后，未經(jīng)審批即在報紙上刊登了發(fā)行新股和債券的公告。2014年9月，被證監(jiān)會發(fā)現(xiàn)。

問題：1.

遠(yuǎn)大公司申請公司股票上市，能否得到批準(zhǔn)?為什么?正確答案：不能獲得批準(zhǔn)。因?yàn)楣竟善鄙形聪蛏鐣_發(fā)行。[考點(diǎn)]公司上市；發(fā)行新股；發(fā)行債券

2.

遠(yuǎn)大公司的新股發(fā)行計劃存在哪些問題?正確答案：第一，股票發(fā)行價格不得低于票面金額；第二，公司不能保證優(yōu)先股之股利；第三，溢價收入款直接列入公司資本金的做法也是錯誤的，應(yīng)該列入資本公積金。

3.

遠(yuǎn)大公司若申請發(fā)行債券，能否得到批準(zhǔn)，為什么?正確答案：不能獲得批準(zhǔn)。第一，其凈資產(chǎn)額不足人民幣3000萬元；第二，累計債券余額超過公司凈資產(chǎn)額的40%；第三，所募資金不得用于彌補(bǔ)虧損，必須用于審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的用途。

4.

遠(yuǎn)大公司的債券發(fā)行計劃存在哪些問題?正確答案：第一，遠(yuǎn)大公司為非上市公司，不具備發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券的資格；第二，債券投資者具有將債券轉(zhuǎn)換或不轉(zhuǎn)換為股票的權(quán)利，遠(yuǎn)大公司不能強(qiáng)行規(guī)定5年內(nèi)轉(zhuǎn)換。

5.

遠(yuǎn)大公司新設(shè)資本運(yùn)營部的目的能否實(shí)現(xiàn)?為什么?正確答案：股票與債券發(fā)行，應(yīng)當(dāng)由證券承銷機(jī)構(gòu)承銷，自己發(fā)行的方法是違法的。

6.

對于遠(yuǎn)大公司的擅自發(fā)行新股和債券的做法，證監(jiān)會將如何處理?正確答案：證監(jiān)會應(yīng)責(zé)令其停止發(fā)行，退還所募資金并加算銀行同期存款利息，處以非法所募資金金額1%以上5%以下的罰款。

甲與乙分別出資60萬元和240萬元共同設(shè)立新雨開發(fā)有限公司(下稱新雨公司)，由乙任執(zhí)行董事并負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理，甲任監(jiān)事。乙同時為其個人投資的東風(fēng)有限責(zé)任公司(下稱東風(fēng)公司)的總經(jīng)理，該公司欠白云公司貨款50萬元未還。乙與白云公司達(dá)成協(xié)議約定：若3個月后仍不能還款，乙將其在新雨公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓20%給白云公司，并表示愿就此設(shè)質(zhì)。屆期，東風(fēng)公司未還款，白云公司請求乙履行協(xié)議，乙以“此事尚未與股東甲商量”為由搪塞，白云公司遂擬通過訴訟來解決問題。

東風(fēng)公司需要租用倉庫，乙擅自決定將新雨公司的一處房屋以低廉的價格出租給東風(fēng)公司。

乙的好友丙因向某銀行借款需要擔(dān)保，找到乙。乙以新雨公司的名義向該銀行出具了一份保函，允諾若到期丙不能還款則由新雨公司負(fù)責(zé)清償，該銀行接受了保函且未提出異議。

甲知悉上述情況后，向乙提議召開一次股東會以解決問題，乙以業(yè)務(wù)太忙為由遲遲未答應(yīng)開會。

公司成立三年，一次紅利也未分過，目前虧損嚴(yán)重。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。甲決定轉(zhuǎn)讓股權(quán)，退出公司，但一時未找到受讓人。

問題：7.

白云公司如想通過訴訟解決與東風(fēng)公司之間的糾紛，應(yīng)如何提出訴訟請求?正確答案：①請求東風(fēng)公司清償貨款本金與利息；

②請求東風(fēng)公司承擔(dān)違約責(zé)任；

③請求行使股權(quán)質(zhì)權(quán)(或權(quán)利質(zhì)權(quán))。[考點(diǎn)]股東禁止行為；權(quán)利質(zhì)權(quán)；保函；請求法院解散公司[解析]《民法通則》第84條規(guī)定：“債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)人。債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)?！薄逗贤ā返?07條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！北景钢袀鶛?quán)人白云公司與債務(wù)人東風(fēng)公司屬于一般的債權(quán)債務(wù)糾紛，在債務(wù)人東風(fēng)公司拒不履行支付貨款義務(wù)的情況下，債權(quán)人白云公司可以向人民法院起訴要求東風(fēng)公司清償貨款本金、利息及其他違約責(zé)任。另外，由于債務(wù)人東風(fēng)公司以其在新雨公司20%的股權(quán)進(jìn)行了質(zhì)押，《物權(quán)法》第223條規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列權(quán)利可以出質(zhì)：(一)匯票、支票、本票；(二)債券、存款單；(三)倉單、提單；(四)可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán)；(五)可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；(六)應(yīng)收賬款；(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權(quán)利?！备鶕?jù)該條規(guī)定債權(quán)人(質(zhì)權(quán)人)白云公司可以行使其股權(quán)質(zhì)權(quán)并就所得款項(xiàng)優(yōu)先受償。

8.

白云公司如想實(shí)現(xiàn)股權(quán)質(zhì)權(quán)，需要證明哪些事實(shí)?正確答案：①證明其與乙簽訂了股權(quán)質(zhì)押合同；

②證明股權(quán)質(zhì)押已經(jīng)到工商行政管理部門辦理了登記。[解析]《物權(quán)法》第226條規(guī)定：“以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。以基金份額、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立?；鸱蓊~、股權(quán)出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓基金份額、股權(quán)所得的價款，應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存?！备鶕?jù)該條規(guī)定，債權(quán)人(質(zhì)權(quán)人)如要行使其質(zhì)權(quán)，必須證明其質(zhì)權(quán)有效成立。即必須訂立書面質(zhì)押合同并在工商行政管理部門辦理登記手續(xù)。

9.

針對乙將新雨公司的房屋低價出租給東風(fēng)公司的行為，甲可以采取什么法律措施?正確答案：甲可以為公司利益直接向法院提起股東派生(代表)訴訟。[解析]《公司法》第20條規(guī)定：“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益：不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”第21條規(guī)定：“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！北景钢行掠旯緢?zhí)行董事乙為其自身利益濫用股東權(quán)利，損害公司和其他股東甲的利益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。第149條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”第151條規(guī)定：“董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟?！北景钢?，股東甲可以為公司利益直接向法院提起股東派生(代表)訴訟。

10.

乙以新雨公司的名義單方向某銀行出具的保函的性質(zhì)和效力如何?為什么?正確答案：該保函具有保證合同的性質(zhì)，保證合同有效。乙雖然未經(jīng)股東會同意為銀行擔(dān)保，侵犯了公司利益，但其行為構(gòu)成表見代理。[解析]該保函具有保證合同的性質(zhì)，保證合同有效。乙雖然未經(jīng)股東會同意為銀行擔(dān)保，侵犯了公司利益，但其行為構(gòu)成表見代理。表見代理一般指因本人的行為造成了足以令人相信某人具有代理權(quán)的外觀，本人必須對此負(fù)擔(dān)被代理人責(zé)任的法律制度?！逗贤ā返?9條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！北景钢幸乙孕掠旯久x出具保函，乙本身是新雨公司的執(zhí)行董事，具備了表見代理的特征，因而保證合同有效。

11.

針對乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受讓人的情況，甲可采取什么法律對策?正確答案：甲持有公司20%的股權(quán)，可以請求法院解散公司。[解析]甲持有公司20%的股權(quán)，可以請求法院解散公司?！豆痉ā返?82條規(guī)定：“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司?！北景钢行掠旯緡?yán)重虧損，且公司經(jīng)營管理發(fā)生僵局，股東甲擁有公司20%的股份，可以請求法院解散公司。

甲有限責(zé)任公司的有關(guān)情況如下：

①甲有限責(zé)任公司(以下簡稱“甲公司”)由A企業(yè)、B企業(yè)、C企業(yè)共同投資，于2013年1月1日成立，注冊資本為1000萬元，其中A企業(yè)認(rèn)繳的出資為600萬元，B企業(yè)認(rèn)繳的出資為300萬元，C企業(yè)認(rèn)繳的出資為100萬元。根據(jù)公司章程的規(guī)定，A企業(yè)、B企業(yè)、C企業(yè)的首次出資額為各自認(rèn)繳出資額的25%，其余75%的出資在2014年7月1日前繳足。

②2013年2月，甲公司為A企業(yè)的銀行貸款提供擔(dān)保，該擔(dān)保事項(xiàng)提交股東會表決時，A企業(yè)、C企業(yè)贊成，B企業(yè)反對，股東會通過了該項(xiàng)決議。

③12013年3月1日，甲公司股東會通過了公司分立決議，在股東會表決時投反對票的B企業(yè)請求甲公司以合理的價格收購其股權(quán)，但B企業(yè)與甲公司在60日內(nèi)未能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議。

④2013年4月，甲公司采取欺詐手段，與乙公司簽訂了1000萬元的買賣合同，乙公司依約發(fā)貨后，甲公司股東蓄意轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)，以甲公司財產(chǎn)不足為由拒絕支付乙公司的貨款。

⑤2013年5月，丙公司侵犯了甲公司的商標(biāo)專用權(quán)，給甲公司造成了200萬元的經(jīng)濟(jì)損失。B企業(yè)直接向人民法院提起訴訟，要求丙公司賠償損失。

⑥2013年6月，C企業(yè)擬將自己的全部出資對外轉(zhuǎn)讓給D企業(yè)，C企業(yè)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知A企業(yè)、B企業(yè)征求同意，但A企業(yè)、B企業(yè)自接到書面通知之日起40日內(nèi)未予以答復(fù)。

問題：12.

根據(jù)本題要點(diǎn)①所提示的內(nèi)容，指出甲公司章程規(guī)定的股東出資期限是否符合法律規(guī)定?并說明理由。正確答案：出資期限符合規(guī)定。2013年《公司法》修訂，放松了公司資本制度，《公司法》第26條取消了有限責(zé)任公司的法定最低資本制度和首次出資數(shù)額、出資期限等要求。在本題中，甲公司股東的首次出資額、出資總期限均符合規(guī)定。[考點(diǎn)]有限責(zé)任公司的設(shè)立程序；利害關(guān)系股東表決權(quán)的排除；股東的股權(quán)收購請求權(quán)；權(quán)利制衡股東；有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

13.

根據(jù)本題要點(diǎn)②所提示的內(nèi)容，指出甲公司股東會對擔(dān)保事項(xiàng)的表決有哪些不符合規(guī)定之處?并分別說明理由。正確答案：首先，A企業(yè)不應(yīng)參加表決。根據(jù)《公司法》第16條的規(guī)定，公司為公司股東提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會決議，接受擔(dān)保的股東不得參加表決。在本題中，A企業(yè)作為接受擔(dān)保的股東不應(yīng)參加表決。其次，股東會不能通過該項(xiàng)決議。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司為公司股東提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會決議，該項(xiàng)表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。在本題中，由于B企業(yè)反對，該項(xiàng)決議未經(jīng)出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

14.

根據(jù)本題要點(diǎn)③所提示的內(nèi)容，指出B企業(yè)還可以采取什么行動?并說明理由。正確答案：B企業(yè)可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。根據(jù)《公司法》第74條的規(guī)定，有限責(zé)任公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的，對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)，自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

15.

根據(jù)本題要點(diǎn)④所提示的內(nèi)容，乙公司能否要求甲公司的股東承擔(dān)債務(wù)責(zé)任?并說明理由。正確答案：乙公司可以要求甲公司的股東承擔(dān)債務(wù)責(zé)任。根據(jù)《公司法》第20條的規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

16.

根據(jù)本題要點(diǎn)⑤所提示的內(nèi)容，指出B企業(yè)能否直接向人民法院提起訴訟?并說明理由。正確答案：B企業(yè)可以直接向人民法院提起訴訟。根據(jù)《公司法》第151條的規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員以外的他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東可以書面請求董事會或者監(jiān)事會向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。

17.

根據(jù)本題要點(diǎn)⑥所提示的內(nèi)容，指出C企業(yè)能否轉(zhuǎn)讓自己的出資?并說明理由。正確答案：C企業(yè)可以轉(zhuǎn)讓自己的出資。根據(jù)《公司法》第71條的規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。在本題中，由于股東A企業(yè)、B企業(yè)自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)，視為同意轉(zhuǎn)讓。因此，C企業(yè)可以轉(zhuǎn)讓自己的出資。

甲公司簽發(fā)金額為1000萬元、到期日為2014年5月30日、付款人為大滿公司的匯票一張，向乙公司購買A樓房。甲乙雙方同時約定：匯票承兌前，A樓房不過戶。

其后，甲公司以A樓房作價1000萬元、丙公司以現(xiàn)金1000萬元出資共同設(shè)立丁有限公司。某會計師事務(wù)所將未過戶的A樓房作為甲公司對丁公司的出資予以驗(yàn)資。丁公司成立后占有使用A樓房。

2013年9月，丙公司欲退出丁公司。經(jīng)甲公司、丙公司協(xié)商達(dá)成協(xié)議：丙公司從丁公司取得退款1000萬元后退出丁公司；但顧及公司的穩(wěn)定性，丙公司仍為丁公司名義上的股東，其原持有丁公司50%的股份，名義上仍由丙公司持有40%，其余10%由丁公司總經(jīng)理賈某持有，賈某暫付200萬元給丙公司以獲得上述10%的股權(quán)。丙公司依此協(xié)議獲款后退出，據(jù)此，丁公司變更登記為：甲公司、丙公司、賈某分別持有50%、40%和10%的股權(quán)；注冊資本仍為2000萬元。

丙公司退出后，甲公司要求丁公司為其貸款提供擔(dān)保，在丙公司代表未到會、賈某反對的情況下，丁公司股東會通過了該擔(dān)保議案。丁公司遂為甲公司從B銀行借款500萬元提供了連帶責(zé)任保證擔(dān)保，同時，乙公司亦將其持有的上述1000萬元匯票背書轉(zhuǎn)讓給陳某。陳某要求丁公司提供擔(dān)保，丁公司在匯票上簽注：“同意擔(dān)保，但A樓房應(yīng)過戶到本公司。”陳某向大滿公司提示承兌該匯票時，大滿公司在匯票上批注：“承兌，到期丁公司不垮則付款?！?/p>

2014年6月5日，丁公司向法院申請破產(chǎn)獲受理并被宣告破產(chǎn)。債權(quán)申報期間，陳某以匯票未獲兌付為由、賈某以替丁公司代墊了200萬元退股款為由向清算組申報債權(quán)，B銀行也以丁公司應(yīng)負(fù)擔(dān)保責(zé)任為由申報債權(quán)并要求對A樓房行使優(yōu)先受償權(quán)。同時乙公司就A樓房向清算組申請行使取回權(quán)。

問題：18.

丁公司的設(shè)立是否有效?為什么?正確答案：有效。甲公司以未取得所有權(quán)之樓房出資僅導(dǎo)致甲公司承擔(dān)出資不實(shí)的法律責(zé)任，不影響公司設(shè)立的效力。[考點(diǎn)]公司的設(shè)立；抽逃出資；公司對股東提供擔(dān)保；破產(chǎn)債權(quán)；別除權(quán)；取回權(quán)；虛假出資責(zé)任；抽逃出資責(zé)任；驗(yàn)資責(zé)任

19.

丙退出丁公司的做法是否合法?為什么?正確答案：不合法。丙公司的行為實(shí)為抽逃公司資金?！豆痉ā返?5條明確規(guī)定，公司成立后，股東不得抽逃出資。本案中，丙公司從丁公司取得退款1000萬元后退出丁公司。違反了上述規(guī)定。所以，丙公司的做法是不合法的。

20.

丁公司股東會關(guān)于為甲公司提供擔(dān)保的決議是否有效?為什么?正確答案：無效。該擔(dān)保事項(xiàng)應(yīng)由無關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東表決決定。

21.

陳某和賈某所申報的債權(quán)是否構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)?為什么?正確答案：陳某的申報構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)。丁公司對匯票的保證有效；大滿公司實(shí)為拒絕承兌，陳某對丁公司享有票據(jù)追索權(quán)。賈某的申報不構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)。賈某的200萬元是對丁公司的出資，公司股東不得以出資款向公司主張債權(quán)。

22.

B銀行和乙公司的請求是否應(yīng)當(dāng)支持?為什么?正確答案：B銀行申報破產(chǎn)債權(quán)的申請應(yīng)當(dāng)支持，但無權(quán)優(yōu)先受償。丁公司與B銀行簽訂的擔(dān)保合同有效，故B銀行破產(chǎn)債權(quán)成立；但該擔(dān)保是保證擔(dān)保，B銀行不享有擔(dān)保物權(quán)，無權(quán)優(yōu)先受償。乙公司的請求應(yīng)當(dāng)支持。乙公司仍是A樓房的產(chǎn)權(quán)人，故其可依法收回該樓房。

23.

各債權(quán)人若在破產(chǎn)程序中得不到完全清償，還可以向誰追索?他們各自應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?正確答案：債權(quán)人可以向甲公司、丙公司和某會計師事務(wù)所追索。甲公司虛假出資，丙公司非法抽逃資金，應(yīng)對債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任；某會計師事務(wù)所明知丁公司設(shè)立時甲公司出資不實(shí)，仍予驗(yàn)資，應(yīng)在其虛假驗(yàn)資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

2014年3月25日，甲公司通過證券交易所交易已持有乙電腦公司股份的3.78%，并與其關(guān)聯(lián)企業(yè)丙幼兒食品公司和丁電子公司約定，由該兩家公司分別持有乙公司股份的2.56%和1.47%。這之后，甲公司繼續(xù)收購，到3月28日，甲公司才下單收盤，并作出公告，公告其所持乙公司股份比例超過5%，并要求乙公司召開董事會。但此時，甲丙丁三家共持有乙公司的股份數(shù)已達(dá)12.51%。乙公司董事會選舉金某為董事長。金某上任后不久，即采取了下列行為：(1)甲公司董事長于某為購買豪華住宅，要求金某以乙公司的紅旗轎車一部作質(zhì)押，向不知情的王某借款100萬元；(2)金某操縱董事會決定投資500萬元研制開發(fā)一套游戲軟件，只有董事王某反對。后來此套游戲軟件被國家有關(guān)部門取締，造成公司直接損失700萬元；(3)與丁公司簽訂協(xié)議，以低于市場價20%的價格向其出售電腦配件，以幫助丁公司搶占市場份額。金某的一系列行為引起了廣大股東的不滿。他們聯(lián)合起來多次要求召開股東會，但都被董事會拒絕。

問題：24.

假如甲公司持乙公司股份比例超過30%后繼續(xù)收購，并向乙公司發(fā)出收購要約。在要約有效期內(nèi)，乙公司被其擔(dān)保公司戊公司訴至人民法院，那么甲公司能否撤回其收購要約?假如甲公司以此為由，對股民張某的股票以要約中規(guī)定的價格的70%收購，這種做法是否正確?正確答案：在收購要約有效的期限內(nèi)，甲不得撤回其收購要約，其對股民張某的股份壓價收購也是不正確的，因?yàn)槭召徱s中的各項(xiàng)收購條件，適用于被收購公司的所有股東。[考點(diǎn)]上市公司的收購

25.

對乙公司因?yàn)橥顿Y開發(fā)軟件所造成的損失，董事會是否要負(fù)賠償責(zé)任?董事王某能否因其未同意該項(xiàng)計劃而免責(zé)?正確答案：董事會要負(fù)賠償責(zé)任。首先投資計劃應(yīng)由股東會做出決定，董事會沒有決定權(quán)；其次，該項(xiàng)計劃因?yàn)檫`法而被國家取締，因此，董事會應(yīng)對此項(xiàng)損失承擔(dān)賠償責(zé)任。董事王某可以因其不同意該項(xiàng)計劃而免責(zé)。

26.

董事會拒絕召開股東大會的做法正確嗎?股東可采取何種措施來保護(hù)自己的合法權(quán)益?正確答案：不正確。持有公司股份10%以上的股東請求時，董事會應(yīng)當(dāng)召集臨時股東大會。董事會不履行職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)及時召集，監(jiān)事會不召集的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。

甲、乙國有企業(yè)與另外7家國有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“永發(fā)有限責(zé)任公司”(以下簡稱永發(fā)公司)，公司章程的部分內(nèi)容是：公司股東會除召開定期會議外，還可以召開臨時會議，臨時會議須經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議召開。在申請公司設(shè)立登記時，工商行政管理機(jī)關(guān)指出了公司章程中規(guī)定的關(guān)于召開臨時股東會議方面的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。

2013年3月，永發(fā)公司依法登記設(shè)立，注冊資本為1億元，其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，協(xié)議作價金額1200萬元；乙出資1400萬元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持首次股東會會議，設(shè)立了董事會。2013年5月，永發(fā)公司董事會發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實(shí)際價額顯著低于公司章程所定的價額，為了使公司股東出資總額仍達(dá)到1億元，董事會提出了解決方案，即：由甲補(bǔ)足差額；如果甲不能補(bǔ)足差額，則由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。

2014年5月，公司經(jīng)過一段時間的運(yùn)作后，經(jīng)濟(jì)效益較好，董事會擬定了一個增加注冊資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊資本由1億元增加到1.5億元。增資方案提交到股東會討論表決時，有7家股東贊成增資。7家股東出資總和為5830萬元，占表決權(quán)總數(shù)的58.3%；有2家股東不贊成增資，2家股東出資總和為4170萬元，占表決權(quán)總數(shù)的41.7%。股東會通過增資決議，并授權(quán)董事會執(zhí)行。

2014年3月，永發(fā)公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，依法成立了上海分公司。上海分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因違約被訴至法院，對方以永發(fā)公司是上海分公司的總公司為由，要求永發(fā)公司承擔(dān)違約責(zé)任。

問題：27.

永發(fā)公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中關(guān)于召開臨時股東會議的規(guī)定有哪些不合法之處?說明理由。正確答案：永發(fā)公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中關(guān)于召開臨時股東會會議的提議權(quán)的規(guī)定不合法。《公司法》第39條：“股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議?！盵考點(diǎn)]臨時股東會議；公司增資

28.

永發(fā)公司的首次股東會議由甲召集和主持是否合法?為什么?正確答案：永發(fā)公司的首次股東會會議由甲召集和主持不合法?！豆痉ā返?8條：“首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，依照本法規(guī)定行使職權(quán)?！币虼?，首次股東會會議應(yīng)由乙召集和主持。

29.

永發(fā)公司董事會作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法?說明理由。正確答案：永發(fā)公司董事會作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容不合法?！豆痉ā返?0條：“有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實(shí)際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任?！倍⒎怯善渌蓶|按出資比例分擔(dān)該差額。

30.

永發(fā)公司股東會作出的增資決議是否合法?說明理由。正確答案：永發(fā)公司股東會作出的增資決議不合法?！豆痉ā返?3條：“股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過?！倍腊l(fā)公司討論表決時，同意的股東的出資額占表決權(quán)總數(shù)的58.3%，未超過2/3的比例。因此，增資決議不能通過。

31.

永發(fā)公司是否應(yīng)替上海分公司承擔(dān)違約責(zé)任?說明理由。正確答案：永發(fā)公司應(yīng)替上海分公司承擔(dān)違約責(zé)任?！豆痉ā返?4條規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。

甲公司、乙公司、丙合伙企業(yè)和自然人張某準(zhǔn)備成立豐收電子有限責(zé)任公司。公司章程記載，召開公司股東會應(yīng)當(dāng)于會議召開15日前通知全體股東，股東會會議不按照股東出資比例，而是按照股東人數(shù)行使表決權(quán)，公司的注冊資本為200萬元，其中甲公司以貨幣60萬出資(實(shí)際交付出資20萬)、乙公司以貨幣30萬元出資；丙企業(yè)以其專利技術(shù)出資，作價70萬元；張某以自己持有的A上市公司的40萬股權(quán)出資。

豐收公司成立后，在公司首次會議上選舉公司董事會和監(jiān)事會成員，甲公司提議甲公司的財務(wù)經(jīng)理韓某為監(jiān)事候選人之一，該提議得到通過。董事會成員共有5人，其中陳某因?yàn)樨澪圩锉慌刑幱衅谕叫?年，于2012年刑滿釋放。

公司成立后，吳某通過出資成為公司的新股東，他的出資載入了公司章程，驗(yàn)資報告載明吳某出資占公司資本的3%。2014年3月，公司召開了股東會，決定將公司注冊資本金增加到人民幣500萬元，同時確定了各股東的增資數(shù)額，但該次股東會沒有通知吳某參加，這次股東會決議由他人代替吳某簽署。增加注冊資本后，驗(yàn)資報告顯示吳某占到公司資本總額的1.5%。驗(yàn)資同時發(fā)現(xiàn)，丙企業(yè)的專利技術(shù)折價僅為45萬元。

問題：32.

豐收公司或其他股東請求甲公司補(bǔ)交40萬貨幣出資的權(quán)利是否受訴訟時效限制?為什么?正確答案：公司或其他股東請求甲公司補(bǔ)交出資的權(quán)利不受訴訟效限制?！豆痉ń忉屓返?9條規(guī)定，公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資，被告股東以訴訟時效為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。[考點(diǎn)]公司組織機(jī)構(gòu)、抽逃出資、對出資瑕疵股東行使股東權(quán)的限制、資本充實(shí)責(zé)任、股東會決議的撤銷

33.

豐收公司章程規(guī)定不按照股東出資比例行使表決權(quán)是否有效?為什么?正確答案：豐收公司章程規(guī)定不按照股東出資比例行使表決權(quán)有效。《公司法》第42條規(guī)定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

34.

豐收公司成立后公司組織機(jī)構(gòu)和人員構(gòu)成是否符合法律規(guī)定?為什么?正確答案：豐收公司組織機(jī)構(gòu)構(gòu)成合法。有限責(zé)任公司設(shè)董事會和監(jiān)事會。

人員構(gòu)成不合法。公司的財務(wù)經(jīng)理屬于高級管理人員，不得兼任監(jiān)事。“陳某因?yàn)樨澪圩锉慌刑幱衅谕叫?年，于2009年刑滿釋放”，因貪污犯罪，執(zhí)行期滿未過5年，不得擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級管理人員。

35.

豐收公司股東會沒有通知吳某參加，所做出的股東會決議效力如何?吳某對該增資決議不滿，他是否可以向法院提起訴訟?正確答案：股東會決議為可撤銷決議。吳某可以向法院提起撤銷股東會決議的訴訟。召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)提前15日通知全體股東，違反該程序，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)請求人民法院撤銷。

36.

丙企業(yè)屬于違反出資義務(wù)的哪種情形?應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任?甲公司、乙公司、張某和吳某各需要承擔(dān)何種責(zé)任?正確答案：丙企業(yè)屬于出資不實(shí)?！豆痉ā返?0條，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實(shí)際價額低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任，甲公司、乙公司和張某因此承擔(dān)連帶責(zé)任。吳某不對此承擔(dān)責(zé)任。

37.

設(shè)A上市公司的股票大跌，丁出資的40萬股票市值跌至10萬元，其他股東可否要求其補(bǔ)足30萬的出資?為什么?正確答案：不能要求，理由：依據(jù)《公司法解釋(三)》，出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場等客觀變化導(dǎo)致貶值的，公司、其他股東或公司債權(quán)人主張出資人承擔(dān)補(bǔ)足責(zé)任的，法院不予支持。

普天藥業(yè)股份有限公司成立于2005年，剛開業(yè)的二年來，公司的經(jīng)營狀況良好，股票的形勢一路走高，甲乙丙三人看好公司的經(jīng)營前景，遂于2006年年底分別購入了該公司2%、3%、5%的股票，一直到2007年上半年，三人獲益頗豐。2007年底，在持有公司股份60%的大股東凱悅公司的操縱下，公司董事會做出了一項(xiàng)處理公司的現(xiàn)有的制藥設(shè)備更換進(jìn)口新制藥設(shè)備的決議，從而導(dǎo)致了凱悅與其他股東之間的嚴(yán)重沖突，董事會也陷入了癱瘓，公司股東多方想辦法，欲召開股東大會臨時會議否定該決議的效力。但是卻一直沒能有效召集開會。后經(jīng)查明，由于機(jī)器設(shè)備的更新花費(fèi)的巨額資金導(dǎo)致普天公司的資金鏈條斷裂，公司的經(jīng)營狀況持續(xù)低迷，并且由于該機(jī)器設(shè)備生產(chǎn)的藥品難于為市場所接受，公司陷入了巨額虧損的惡性循環(huán)，而凱悅公司卻從購買設(shè)備的外國廠家獲得了500萬元的酬金。直到2010年上半年，公司依然陷于癱瘓的境地，沒有成功召開董事會或股東會會議。

問題：38.

對于公司直到2010年上半年仍然陷于癱瘓境地而巨額虧損的情形，甲乙丙三人為了保護(hù)自己的合法權(quán)益，可以采取的措施有哪些?正確答案：a．請求人民法院解散該公司；

b．向凱悅公司要求賠償公司的損失；

c．出售股票，退出該公司。

a．請求人民法院解散該公司。依據(jù)：《公司法解釋(二)》第1條規(guī)定，單獨(dú)或者合計持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第182條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理：(1)公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；(2)股東表決時無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；(3)公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；(4)經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。

b．向凱悅公司要求賠償公司的損失。依據(jù)：《公司法》第20條第1、2款規(guī)定，公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

c．出售股票，退出該公司。依據(jù)：股份有限公司的全部資本劃分成等額股份，股份有限公司不具有強(qiáng)烈的人合性質(zhì)。[考點(diǎn)]公司面臨解散時股東的權(quán)利保護(hù)

39.

如果甲乙丙三人決定向人民法院提起訴訟，以保護(hù)自己的合法權(quán)益。三人商議后，決定以普天公司和凱悅公司為被告，要求人民法院解散該公司并且進(jìn)行清算，你認(rèn)為人民法院依法應(yīng)如何處置，在審理中應(yīng)當(dāng)注意什么，依據(jù)是什么?正確答案：a．人民法院只受理他們提出的解散公司的請求，而對于他們提出的清算申請不予受理；

b．人民法院應(yīng)當(dāng)告知他們將凱悅公司變更為第三人，如果他們?nèi)藞?jiān)持不變更自己的主張，則人民法院可以駁回他們對于凱悅公司的訴訟；

c．民法院在審理解散公司的訴訟案件時，應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解。

a．人民法院只受理他們提出的解散公司的請求，而對于他們提出的清算申請不予受理。依據(jù)：《公司法解釋(二)》第2條規(guī)定，股東提起解散公司訴訟，同時又申請人民法院對公司進(jìn)行清算的，人民法院對其提出的清算申請不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判決解散公司后，依據(jù)公司法第183條和本規(guī)定第7條的規(guī)定，自行組織清算或者另行申請人民法院對公司進(jìn)行清算。

b．人民法院應(yīng)當(dāng)告知他們將凱悅公司變更為第三人，如果他們?nèi)藞?jiān)持不變更自己的主張，則人民法院可以駁回他們對于凱悅公司的訴訟。依據(jù)：《公司法解釋(二)》第4條規(guī)定，股東提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為被告。原告以其他股東為被告一并提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告將其他股東變更為第三人；原告堅(jiān)持不予變更的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回原告對其他股東的起訴。原告提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)告知其他股東，或者由人民法院通知其參加訴訟。其他股東或者有關(guān)利害關(guān)系人申請以共同原告或者第三人身份參加訴訟的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

c．人民法院在審理解散公司的訴訟案件時，應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解。依據(jù)：《公司法解釋(二)》第5條規(guī)定，人民法院審理解散公司訴訟案件，應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解。當(dāng)事人協(xié)商同意由公司或者股東收購股份，或者以減資等方式使公司存續(xù)，且不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院應(yīng)予支持。當(dāng)事人不能協(xié)商一致使公司存續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時判決。經(jīng)人民法院調(diào)解公司收購原告股份的，公司應(yīng)當(dāng)自調(diào)解書生效之日起六個月內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷。股份轉(zhuǎn)讓或者注銷之前，原告不得以公司收購其股份為由對抗公司債權(quán)人。[考點(diǎn)]公司解散訴訟的啟動

40.

如果人民法院做出解散公司的判決，公司股東大會制定了以凱悅公司為首的股東和相關(guān)人員組成清算組，但2個月來，在凱悅公司的操縱下，該清算組沒有進(jìn)行相關(guān)的清算活動，債權(quán)人丁應(yīng)如何保護(hù)自己的權(quán)利?甲乙丙能否向法院要求指定清算組?甲乙丙可否成為清算組成員?正確答案：此情形下，公司債權(quán)人丁有權(quán)依據(jù)下述第7條的規(guī)定，申請人民法院指定清算組進(jìn)行清算。在債權(quán)人未提出上述請求的情況下，甲乙丙有權(quán)要求人民法院指定清算組。甲乙丙可以由法院指定為清算組成員。《公司法解釋(二)》第7條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)依照公司法第183條的規(guī)定，在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始自行清算。有下列情形之一，債權(quán)人申請人民法院指定清算組進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理：(1)公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的；(2)雖然成立清算組但故意拖延清算的；(3)違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。具有本條第二