自考00249國際私法考前密押120題含答案及解析

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目錄

第一章緒論....................................................................................................................................................1

第二章國際私法的歷史.................................................................................................................................3

第三章沖突規(guī)范與法律選擇..........................................................................................................................6

第四章沖突規(guī)范運(yùn)用中的幾個一般性問題....................................................................................................9

第五章外國人的民事法律地位....................................................................................................................14

第六章自然人..............................................................................................................................................16

第七章法人.................................................................................................................................................18

第八章法律行為與代理...............................................................................................................................19

第九章財產(chǎn)權(quán)..............................................................................................................................................20

第十章知識產(chǎn)權(quán)..........................................................................................................................................22

第十一章合同之債法律適用的一般制度.....................................................................................................24

第十二章國際貨物買賣及與之有關(guān)的幾種主要合同...................................................................................25

第十三章法定之債......................................................................................................................................26

第十四章婚姻家庭......................................................................................................................................28

第十五章遺囑與繼承...................................................................................................................................31

第十六章國際民事訴訟法...........................................................................................................................32

第十七章國際商事仲裁法...........................................................................................................................35

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第一章緒論

一、單選

1.下列哪一行為所形成的法律關(guān)系不屬于涉外民事關(guān)系（）

A.中國自然人王某與中國自然人李某在泰國結(jié)婚的行為

B.中國某法人與日本某法人于中國杭州簽訂合同的行為

C.中國船員于湄公河上被泰國某犯罪團(tuán)伙謀殺的行為

D.意大利某法人破產(chǎn)向中國某法人進(jìn)行債權(quán)分配的行為

2.下列屬于“動態(tài)沖突”的是（）

A.實(shí)際的連結(jié)點(diǎn)的改變導(dǎo)致自然人行為能力的沖突

B.可能影響同一涉外民事關(guān)系的新舊、前后法律之間的沖突

C.對同一涉外民事關(guān)系因所涉的有關(guān)各國立法不同且都有可能對它進(jìn)行管轄而產(chǎn)生的法律適用上的沖突

D.一國內(nèi)部不同地區(qū)的法律制度之間的沖突

3.一國之內(nèi)適用于不同宗教、種族、不同階級的人的法律之間的沖突是（）

A.區(qū)際法律沖突B.人際法律沖突

C.時際法律沖突D.種族法律沖突

4.國際私法主要解決的法律沖突是（）

A.一國內(nèi)部不同地區(qū)的法律制度之間的區(qū)際法律沖突

B.不同國家之間的刑事法律沖突

C.影響同一涉外民事關(guān)系的新舊、前后法律之間的時際法律沖突

D.不同國家之間的法律沖突

5.2012年我國最高人民法院《關(guān)于適用＜中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法>若干問題的解釋(一)》

第9條規(guī)定：當(dāng)事人在合同中援引尚未對中華人民共和國生效的國際條約的，人民法院（）

A.不能根據(jù)該國際條約的內(nèi)容確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，但可以適用國際慣例

B.可以根據(jù)該國際條約的內(nèi)容確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，但違反中華人民共和國社會公共利益或中華

人民共和國法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的除外

C.可以根據(jù)該國際條約的內(nèi)容確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，但知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的國際條約已經(jīng)轉(zhuǎn)化或者需

要轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法律的除外

D.不能根據(jù)該國際條約的內(nèi)容確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，但知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的國際條約已經(jīng)轉(zhuǎn)化或者需

要轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法律的除外

二、多選

6.產(chǎn)生法律沖突的原因包括（）

A.現(xiàn)實(shí)生活中大量出現(xiàn)含有涉外因素的民事關(guān)系

B.所涉各國民法上的規(guī)定不同

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C.各國司法相互獨(dú)立

D.各國相互承認(rèn)內(nèi)外國法律平等

E.各國在一定范圍內(nèi)承認(rèn)所涉外國法的域外效力

7.國際私法的淵源包括（）

A.國內(nèi)立法B.國內(nèi)判例

C.國際條約D.國際慣例

E.國際私法之原則和一般法理及學(xué)說

8.國際私法的基本原則包括（）

A.主權(quán)原則B.共同構(gòu)建人類命運(yùn)共同體原則

C.平等互利原則D.國際協(xié)調(diào)與合作原則

E.保護(hù)弱方當(dāng)事人合法利益原則

三、簡答

9.簡述國際私法的范圍。

————答案&解析————

1.答案：C

解析：本題主要考查涉外民事關(guān)系的概念。涉外民事關(guān)系主要是指在民事關(guān)系的主體、客體和權(quán)利義務(wù)據(jù)

以發(fā)生的法律事實(shí)等因素中至少有一個含有外國因素的民事關(guān)系。其辨別的核心點(diǎn)在于“涉外”。具體應(yīng)

從三個方面把握：第一，作為民事關(guān)系主體的一方或雙方是外國自然人，外國法人或無國籍人。第二，作

為民事關(guān)系的客體是位于外國的物、財產(chǎn)或需要在外國實(shí)施或完成的行為。第三，作為民事法律關(guān)系的內(nèi)

容，即權(quán)利義務(wù)據(jù)以產(chǎn)生、變更或消滅的法律事實(shí)發(fā)生于國外。根據(jù)概念，ABD都屬于涉外民事關(guān)系，C屬

于涉外刑事案件。

2.答案：A

解析：實(shí)際連結(jié)點(diǎn)的改變導(dǎo)致自然人行為能力的沖突是時際法律沖突中的“動態(tài)沖突”。時際法律沖突是

指可能影響同一涉外民事關(guān)系的新舊、前后法律之間的沖突。在國際私法上，法律沖突是指對同一涉外民

事關(guān)系因所涉各國立法不同且都有可能對它進(jìn)行管轄而產(chǎn)生的法律適用上的沖突。區(qū)際法律沖突：區(qū)際法

律沖突是一國內(nèi)部不同地區(qū)的法律制度之間的沖突。

3.答案：B

解析：本題為識記題目。區(qū)際法律沖突是一國內(nèi)部不同地區(qū)的法律制度之間的沖突。人際法律沖突是指一

國之內(nèi)適用于不同宗教、種族、不同階級的人的法律之間的沖突。時際法律沖突是指可能影響同一涉外民

事關(guān)系的新舊、前后法律之間的沖突。選項D為干擾項。

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4.答案：D

解析：國際私法上的法律沖突，主要是指不同國家法律之間的沖突問題，除此以外，國際私法有時還需要

解決同一國家民事法律的區(qū)際沖突、人際沖突和時際沖突。

5.答案：B

解析：本題為識記題目。2012年我國最高人民法院《關(guān)于適用（中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉

若干問題的解釋（一）》第9條規(guī)定：當(dāng)事人在合同中援引尚未對中華人民共和國生效的國際條約的，人

民法院可以根據(jù)該國際條約的內(nèi)容確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，但違反中華人民共和國社會公共利益或中

華人民共和國法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的除外。

6.答案：ABCDE

解析：本題為識記題目。在國際私法上，法律沖突是指對同一涉外民事關(guān)系因所涉各國立法不同且都有可

能對它進(jìn)行管轄而產(chǎn)生的法律適用上的沖突。一般認(rèn)為，在處理涉外民事關(guān)系時之所以會產(chǎn)生法律適用上

的沖突，有以下四個方面的原因：一是在現(xiàn)實(shí)生活中大量出現(xiàn)含有涉外因素的民事關(guān)系；二是所涉各國民

法上的規(guī)定不同；三是司法權(quán)的獨(dú)立；四是國家為了發(fā)展對外民商事關(guān)系，必須承認(rèn)內(nèi)外國法律的平等，

亦即有必要在一定范圍內(nèi)承認(rèn)所涉外國法的域外效力。

7.答案：ABCDE

解析：國際私法的淵源：（1）國內(nèi)立法；（2）國內(nèi)判例；（3）國際條約；（4）國際慣例；（5）國際私

法之原則和一般法理及學(xué)說。

8.答案：ACDE

解析：本題為識記題目，考查國際私法的基本原則。國際私法主要有四個基本原則：主權(quán)原則：是國際法

上的最基本原則；平等互利原則；國際協(xié)調(diào)與合作原則；保護(hù)弱方當(dāng)事人合法權(quán)益的原則。

9.答案：（1）外國人民事法律地位規(guī)范；（2）沖突規(guī)范；（3）統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范；（4）國際民事訴訟程序

規(guī)范與國際商事仲裁程序規(guī)范。

第二章國際私法的歷史

一、單選

10.世界上第一部成文國際私法單行法規(guī)是（）

A.1896年《德國民法施行法》B.1898年《日本法例》

C.1918年北洋政府《法律適用條例》D.1939年《泰國國際私法》

11.中國唐朝《永徽律》中“諸化外人同類自相犯者，各依本俗法”中的“本俗法”是指（）

A.當(dāng)事人的本國法B.當(dāng)事人的住所地法

C.當(dāng)事人的行為地法D.法院地法

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12.關(guān)于國際私法的沖突規(guī)范的立法方式，1804年《法國民法典》采用的立法模式是（）

A.專章專篇式B.分散立法式

C.單行立法式D.法典化式

13.就統(tǒng)一沖突法與程序法而言，最有成效、最有影響力的國際組織是（）

A.海牙國際私法會議B.羅馬國際統(tǒng)一私法學(xué)會

C.聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會D.聯(lián)合國國際法委員會

14.中國于1986年1月1日正式成為其成員國的，從事統(tǒng)一私法工作的國際組織或國際會議是（）

A.海牙國際私法會議B.國際法委員會

C.聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會D.國際統(tǒng)一私法協(xié)會

15.巴托魯斯提出的法則區(qū)別說主張（）

A.凡是物法必須且只能在制定者管轄領(lǐng)域內(nèi)適用；凡是人法只要不是那種令人厭惡的則是可以隨人之所

至而適用于域外

B.只要有可能，一個法則就應(yīng)該認(rèn)為是“物”的，只有在極其例外的場合，才應(yīng)賦予它們以“人法”的

效力

C.凡居住在其境內(nèi)的，包括常住的與臨時居住的人，都可視為該主權(quán)者的臣民

D.任何主權(quán)者的法律必須在其境內(nèi)行使，并且約束其臣民，而在境外則無效

16.荷蘭法則區(qū)別說的代表人物是（）

A.巴托魯斯B.杜摩蘭

C.薩維尼D.胡伯

17.被喻為近代國際私法之父的學(xué)者是（）

A.巴托魯斯B.薩維尼

C.戴西D.莫里斯

18.英國沖突法的權(quán)威學(xué)者中，提出“既得權(quán)”學(xué)說的學(xué)者是（）

A.諾斯B.莫里斯

C.戚希爾D.戴西

19.提出“結(jié)果選擇”方法的學(xué)者是（）

A.庫克B.戴西

C.凱弗斯D.里斯

二、簡答

20.簡述薩維尼法律關(guān)系本座說及其貢獻(xiàn)。

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————答案&解析————

10.答案：A

解析：世界上第一部成文國際私法單行法規(guī)是1896年《德國民法施行法》。

11.答案：A

解析：中國唐朝《永徽律》中“諸化外人同類自相犯者，各依本俗法”中的“本俗法”是指當(dāng)事人的本國

法。

12.答案：B

解析：《法國民法典》采取分散在有關(guān)編章中規(guī)定實(shí)體民法規(guī)范，附帶規(guī)定相關(guān)沖突規(guī)范的立法方式。

13.答案：A

解析：從十九世紀(jì)末葉起，在國際私法領(lǐng)域中，開始出現(xiàn)了一些從事統(tǒng)一國際私法工作的有影響的國際組

織。其中，就統(tǒng)一沖突法與程序法而言，最有成效、最有影響的當(dāng)首推海牙國際私法會議。故選A。B項：

國際統(tǒng)一私法協(xié)會，是一個專門從事私法統(tǒng)一的政府間國際組織，成立于1926年，總部設(shè)在意大利的羅馬。

C項：大會賦予貿(mào)易法委員會促進(jìn)國際貿(mào)易法逐步協(xié)調(diào)和統(tǒng)一的總?cè)蝿?wù)。貿(mào)易法委員會自此成為聯(lián)合國系統(tǒng)

在國際貿(mào)易法領(lǐng)域的核心法律機(jī)構(gòu)。D項：促進(jìn)國際法的逐步發(fā)展及編纂。

14.答案：D

解析：專門從事統(tǒng)一私法工作的國際組織或國際會議是羅馬的“國際統(tǒng)一私法協(xié)會”。目前該協(xié)會已有59

個會員國，中國于1985年7月23日正式接受該協(xié)會章程，并從1986年1月1日起正式成為其成員國。

15.答案：A

解析：A項：巴托魯斯提出。B項：達(dá)讓特萊提出。C項、D項：優(yōu)利克·胡伯提出。故本題選A。

16.答案：D

解析：本題為識記題目。意大利法則區(qū)別說的代表人物是意大利的巴托魯斯，他首先抓住了法律的域內(nèi)域

外效力這個法律沖突的根本點(diǎn)，并且把解決法律沖突的問題分為兩個主要的相互聯(lián)系的方面來進(jìn)行探討。

杜摩蘭提出在契約關(guān)系中應(yīng)適用當(dāng)事人自主選擇的那一習(xí)慣的主張。后來，人們把這種思想理論稱為“意

思自治”原則。荷蘭法則區(qū)別說的代表人物優(yōu)利克·胡伯把荷蘭禮讓學(xué)派的思想加以系統(tǒng)化，從而提出了

國際禮讓說著名三原則。薩維尼則提出了法律關(guān)系本座說。

17.答案：B

解析：本題為識記題目。19世紀(jì)，薩維尼法律關(guān)系本座說的提出，把國際私法推進(jìn)到一個新的階段，被譽(yù)

為“近代國際私法之父”。意大利法則區(qū)別說的代表人物是巴托魯斯。戴西提出了既得權(quán)說。莫里斯等人

相繼修訂《沖突法論》。

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18.答案：D

解析：英國的既得權(quán)說

代表人物——戴西，在1896年出版的《沖突法論》，把國際私法思想概括為六項原則。

19.答案：C

解析：凱弗斯主張應(yīng)改變只作“管轄權(quán)選擇”的傳統(tǒng)制度，而代之以“規(guī)則選擇”或“結(jié)果選擇”的方法，

即法官只應(yīng)考慮有關(guān)的外國法律規(guī)范是否適合本案情況，是否能得到公正合理的“結(jié)果”（故又稱為“結(jié)

果選擇方法”）。故選C。

20.答案：薩維尼法律關(guān)系本座說主張，從法律關(guān)系本身的性質(zhì)來探討其“本座”所在地，并且適用該“本

座”地法，而不應(yīng)拘泥于其是否為外國的法律。薩維尼的貢獻(xiàn)為：第一，他在分析與探尋各種法律關(guān)系的

本座所在時，主要是從法律關(guān)系的“重心”以及與法律關(guān)系存在最密切、最重要的聯(lián)系出發(fā)的。其次，他

使國際私法從荷蘭學(xué)派開創(chuàng)的特殊主義——國家主義的影響下解放出來，重新回復(fù)到普遍主義——國際主

義的軌道上。

第三章沖突規(guī)范與法律選擇

一、單選

21.我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第11條規(guī)定的：“自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律?！?/p>

是一條（）

A.實(shí)體法規(guī)范B.沖突法規(guī)范

C.準(zhǔn)據(jù)法規(guī)范D.識別規(guī)范

22.“知識產(chǎn)權(quán)的歸屬和內(nèi)容，適用被請求保護(hù)地法律”，其中“知識產(chǎn)權(quán)的歸屬和內(nèi)容”是該沖突規(guī)范的

（）

A.范圍B.系屬

C.準(zhǔn)據(jù)法D.連結(jié)點(diǎn)

23.“定居國外的我國公民在該國所為的民事行為，其行為能力可以適用其定居國法律。”這是一條（）

A.單邊沖突規(guī)范B.雙邊沖突規(guī)范

C.重疊適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范D.選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范

24.“父母子女人身、財產(chǎn)關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居

所地法或國籍國法中有利于保護(hù)弱者權(quán)益的法律。”這是一條（）

A.單邊沖突規(guī)范B.雙邊沖突規(guī)范

C.重疊適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范D.選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范

25.“宣告失蹤或宣告死亡，適用自然人經(jīng)常居所地法律。”在這條沖突規(guī)范中，“自然人經(jīng)常居所地”在

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國際私法上被稱為（）

A.連結(jié)點(diǎn)B.范圍

C.準(zhǔn)據(jù)法D.關(guān)聯(lián)詞

26.最早提出意思自治原則的是（）

A.莫里斯B.巴爾

C.杜摩蘭D.庫克

27.下列關(guān)于識別的說法中，不正確的是（）

A.識別是解決援用哪一沖突規(guī)范的前提

B.識別的主要目的是限制外國法的適用

C.識別的依據(jù)有法院地說、準(zhǔn)據(jù)法說、分析法學(xué)及比較法學(xué)說等

D.識別還包括對沖突規(guī)范的解釋

28.關(guān)于識別的依據(jù)，各國法院都普遍采用（）

A.法院地法說B.準(zhǔn)據(jù)法說

C.分析法學(xué)與比較法說D.個案識別說

二、名詞解釋

29.雙邊沖突規(guī)范

三、論述

30.試述單邊沖突規(guī)范與雙邊沖突規(guī)范之間的聯(lián)系與區(qū)別。

————答案&解析————

21.答案：B

解析：沖突規(guī)范是指定某一涉外民事關(guān)系應(yīng)適用哪一國家或地區(qū)的法律的規(guī)范。例如，我國《涉外民事關(guān)

系法律適用法》第11條：“自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律。”就是一條沖突規(guī)范。拓展：

沖突規(guī)范不同于一般實(shí)體法規(guī)范。一般的實(shí)體規(guī)范直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，而沖突規(guī)范是間接規(guī)范。

沖突規(guī)范在結(jié)構(gòu)上包括兩個部分，即“范圍”和“準(zhǔn)據(jù)法”?！皽?zhǔn)據(jù)法”是對“范圍”中所指的涉外民事

關(guān)系（或法律問題）規(guī)定的應(yīng)適用的法律。D為干擾項。

22.答案：A

解析：本題為識記題目。沖突規(guī)范在結(jié)構(gòu)上只包括兩個部分，即“范圍”和“準(zhǔn)據(jù)法”。以“侵權(quán)行為的

損害賠償適用侵權(quán)行為地法”這條沖突規(guī)范為例，其中“侵權(quán)行為的損害賠償”是該沖突規(guī)范的“范圍”，

“侵權(quán)行為地法”是“準(zhǔn)據(jù)法”（或“應(yīng)適用的法律”）。沖突規(guī)范中的“范圍”又稱“指定原因”“連

結(jié)對象”或“問題的歸類”，它是指該沖突規(guī)范所要調(diào)整的民事關(guān)系或所要解決的法律問題。“準(zhǔn)據(jù)法”

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則是對“范圍”中所指的涉外民事關(guān)系（或法律問題）規(guī)定的應(yīng)適用的法律。連結(jié)點(diǎn)又稱為“連結(jié)因素”，

是它把要解決的問題“分配給”或“系屬于”不同的國家的立法管轄權(quán)之下。“系屬”是指“范圍”中所

列法律問題應(yīng)系屬于何地（國）之法律來加以裁斷的意思。

23.答案：A

解析：（1）單邊沖突規(guī)范：是直接規(guī)定某種涉外民事關(guān)系只適用內(nèi)國法或只適用外國法的沖突規(guī)范。因此

題干的表述是一條單邊沖突規(guī)范。

（2）雙邊沖突規(guī)范：并不直接規(guī)定某種涉外民事關(guān)系適用內(nèi)國法還是外國法，而只抽象地規(guī)定一個指引確

定準(zhǔn)據(jù)法的連結(jié)點(diǎn)，表明什么問題應(yīng)適用何地法律，至于準(zhǔn)據(jù)法是內(nèi)國法還是外國法，取決于連結(jié)點(diǎn)在內(nèi)

國還是某外國。

（3）重疊適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范：是指對"范圍"所指的法律關(guān)系或法律問題必須同時適用兩個或兩個以上

的連結(jié)點(diǎn)所指向國家的法律的沖突規(guī)范。

（4）選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范：也包含兩個或兩個以上的連結(jié)點(diǎn)，但只需選擇適用其中一個連結(jié)點(diǎn)所指

定的國家的法律來處理某一涉外民事關(guān)系。

24.答案：D

解析：選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范：選擇適用沖突規(guī)范中包含的兩個或兩個以上的連結(jié)點(diǎn)，但只需選擇其

中一個連結(jié)點(diǎn)所指定的國家的法律來處理某一涉外民事關(guān)系。

25.答案：A

解析：連結(jié)點(diǎn)又稱為連結(jié)根據(jù)或連結(jié)因素，是指沖突規(guī)范中就范圍所指法律關(guān)系或法律問題指定應(yīng)適用何

種法律所依據(jù)的一種事實(shí)因素。

26.答案：C

解析：“意思自治原則”是由16世紀(jì)法國學(xué)者杜摩蘭率先提倡的。

27.答案：B

解析：識別是指根據(jù)一定的法律觀點(diǎn)或法律概念，對有關(guān)事實(shí)的性質(zhì)作出“定性”或“分類”，把它歸入

特定的法律范疇，從而確定應(yīng)援引哪一沖突規(guī)范的法律認(rèn)識過程。識別的目的在于準(zhǔn)確地確定應(yīng)適用的沖

突規(guī)范。

28.答案：A

解析：關(guān)于識別的依據(jù)，各國法院都普遍采用法院地法說。

29.答案：并不直接規(guī)定某種涉外民事關(guān)系適用內(nèi)國法還是外國法，而只是抽象地規(guī)定一個指引確定準(zhǔn)據(jù)法

的連結(jié)點(diǎn)，表明什么問題應(yīng)適用何地法律的沖突規(guī)范。

30.答案：（1）單邊沖突規(guī)范：它是直接規(guī)定某種涉外民事關(guān)系只適用內(nèi)國法或只適用外國法的沖突規(guī)范。

8

?

?

?

（2）雙邊沖突規(guī)范：它并不直接規(guī)定某種涉外民事關(guān)系適用內(nèi)國法還是外國法，而只抽象地規(guī)定一個指引

確定準(zhǔn)據(jù)法的連結(jié)點(diǎn)，表明什么問題應(yīng)適用何地法律，至于準(zhǔn)據(jù)法是內(nèi)國法還是外國法，取決于連結(jié)點(diǎn)在

內(nèi)國還是某外國。

（3）兩者的區(qū)別：單邊沖突規(guī)范是不完整的沖突規(guī)范，它的連接點(diǎn)是既定的，指引的準(zhǔn)據(jù)法是單向的，會

給法院在適用法律上留下空白。單邊沖突規(guī)范只規(guī)定特殊問題應(yīng)以什么法律為準(zhǔn)據(jù)法。

雙邊沖突規(guī)范是完整的沖突規(guī)范，它的連接點(diǎn)是待定的，指引的準(zhǔn)據(jù)法是雙向的，不會給法院在適用法律

上留下空白。雙邊沖突規(guī)范解決的是普遍性的問題，

（4）兩者的聯(lián)系：任何一個雙邊沖突規(guī)范在適用的過程中都可以分解為兩條相對應(yīng)的獨(dú)立的單邊沖突規(guī)范，

而單邊沖突規(guī)范通過有關(guān)機(jī)關(guān)的解釋，也可以推導(dǎo)出與之相對應(yīng)的另一個單邊沖突規(guī)范，并可將兩者結(jié)合

成一個雙邊沖突規(guī)范。

第四章沖突規(guī)范運(yùn)用中的幾個一般性問題

一、單選

31.一日本公民，在秘魯有住所，未留遺囑死于秘魯，在日本留有動產(chǎn)。其親屬為遺產(chǎn)繼承在秘魯法院提起

訴訟。根據(jù)秘魯?shù)臎_突法，動產(chǎn)繼承適用被繼承人死亡時的本國法。依照日本的沖突法，動產(chǎn)繼承適用被

繼承人死亡時住所地法。如果秘魯法院最終使用了本國法判案，就構(gòu)成了（）

A.二級反致B.轉(zhuǎn)致

C.間接反致D.反致

32.對于不動產(chǎn)的法定繼承，甲國規(guī)定應(yīng)依死者本國法，乙國規(guī)定應(yīng)依死者最后住所地法，丙國規(guī)定應(yīng)依不

動產(chǎn)所在地法。且甲乙兩國均認(rèn)為自己的沖突法指引的外國法包括外國沖突法。假設(shè)乙國公民死于丙國的

最后住所，在甲國留下一筆不動產(chǎn)，為繼承此不動產(chǎn)，乙國公民的妻子在甲國提出繼承不動產(chǎn)請求，甲國

法院最后決定依丙國沖突法指定作為不動產(chǎn)所在地法的甲國繼承法判決了案件，這種情況在國際私法上叫

（）

A.反致B.轉(zhuǎn)致

C.間接反致D.雙重反致

33.對于先決問題的準(zhǔn)據(jù)法，我國是以（）

A.主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國的沖突規(guī)范來確定的

B.法院地國家的沖突規(guī)范來確定的

C.個案分析的方法來確定的

D.先決問題的沖突規(guī)范來確定的

34.一個住所在甲國的甲國公民H未留遺囑死亡，在乙國留有遺產(chǎn)；他的妻子W在乙國法院提起訴訟，要

求繼承遺產(chǎn)。根據(jù)乙國有關(guān)繼承的沖突法規(guī)定，該繼承問題應(yīng)適用甲國的繼承法，而依甲國繼承法，其妻

子W有繼承權(quán)。但乙國法院現(xiàn)在首先要確定的是W是否是H的合法妻子。對于這一首先需要確定或解決

的問題，國際私法上稱之為（）

A.先決問題B.準(zhǔn)據(jù)法問題

9

?

?

?

C.法律規(guī)避問題D.公共秩序保留問題

35.德國采用的外國法查明方法為（）

A.當(dāng)事人舉證證明

B.法官依職權(quán)查明，無須當(dāng)事人舉證

C.法官依職權(quán)查明，但當(dāng)事人亦負(fù)有協(xié)助的義務(wù)

D.直接適用國內(nèi)法

36.在國際私法領(lǐng)域里，將公共秩序的強(qiáng)行法分為“國內(nèi)公共秩序法”和“國際公共秩序法”的著名法學(xué)家

是（）

A.薩維尼B.布魯歇

C.斯托雷D.巴托魯斯

37.對于公共秩序保留條款的立法方式，我國主要采用（）

A.間接限制的立法方式B.直接限制的立法方式

C.合并限制的立法方式D.混合限制的立法方式

38.對于公共秩序，我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》采用的立法模式為（）

A.間接限制外國法的適用

B.直接限制外國法的適用

C.兼采間接限制外國法和直接限制外國法的適用

D.同一限制外國法的適用

二、多選

39.依最高人民法院《關(guān)于＜民法通則>若干問題的意見》第193條規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)適用的外國法，可以通

過以下哪些途徑查明?（）

A.由中外法律專家提供B.由當(dāng)事人提供

C.由中國駐該國使領(lǐng)館提供D.由該國駐中國使館提供

E.由與中國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方中央機(jī)關(guān)提供

40.我國最高人民法院《關(guān)于適用＜中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法>若干問題的解釋（一）》第

10條規(guī)定：有下列情形之一，涉及中華人民共和國社會公共利益，當(dāng)事人不能通過約定排除適用、無需通

過沖突規(guī)范指引而直接適用于涉外民事關(guān)系的法律、行政法規(guī)的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為涉外民事關(guān)系

法律適用法第4條規(guī)定的強(qiáng)制性規(guī)定：（）

A.涉及勞動者權(quán)益保護(hù)的

B.涉及食品或衛(wèi)生安全的

C.涉及外匯管制等金融安全的

D.涉及反壟斷、反傾銷的

10

?

?

?

E.涉及中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同的

三、名詞解釋

41.轉(zhuǎn)致

42.法律規(guī)避

43.外國法的查明

四、簡答

44.簡述反致產(chǎn)生的原因。

45.簡述法律規(guī)避的構(gòu)成要件。

46.簡述我國有關(guān)外國法查明的規(guī)定。

五、論述

47.根據(jù)我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》及其解釋的規(guī)定，試論述公共秩序保留制度及中國的立法。

————答案&解析————

31.答案：D

解析：反致是指對于某一涉外民事關(guān)系，甲國（法院國→秘魯法院）根據(jù)本國的沖突規(guī)范指引乙國（日本）

的法律作為準(zhǔn)據(jù)法時，認(rèn)為應(yīng)包括乙國的沖突法，而依乙國沖突規(guī)范的規(guī)定卻應(yīng)適用甲國的實(shí)體規(guī)范作為

準(zhǔn)據(jù)法，結(jié)果甲國法院（秘魯法院）根據(jù)本國的實(shí)體法判決案件的制度。故選D。

32.答案：C

解析：間接反致，指對于某一涉外民事關(guān)系，甲國（法院國）沖突規(guī)范指引適用乙國法，但乙國沖突規(guī)范

又指引適用丙國法，丙國沖突規(guī)范卻指引適用甲國實(shí)體法作為準(zhǔn)據(jù)法，最后甲國法院依本國實(shí)體法做出判

決的制度。

【拓展】（1）反致

反致（這里指狹義的反致）是指對于某一涉外民事關(guān)系，甲國（法院國）根據(jù)本國的沖突規(guī)范指引乙國的

法律作為準(zhǔn)據(jù)法時，認(rèn)為應(yīng)包括乙國的沖突法，而依乙國沖突規(guī)范的規(guī)定卻應(yīng)適用甲國的實(shí)體規(guī)范作為準(zhǔn)

據(jù)法，結(jié)果甲國法院根據(jù)本國的實(shí)體法判決案件的制度。法國學(xué)者稱之為一級反致。

（2）轉(zhuǎn)致

對某一涉外民事關(guān)系，依據(jù)甲國（法院國）的沖突規(guī)范本應(yīng)適用乙國法，但它認(rèn)為指定的乙國法應(yīng)包括乙

國的沖突法，而乙國的沖突規(guī)范又規(guī)定此種民事關(guān)系應(yīng)適用丙國實(shí)體法，最后甲國法院適用丙國法作出判

決的制度。法國學(xué)者稱之為二級反致

11

?

?

?

33.答案：B

解析：先決問題的準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)如何確定，目前在各國實(shí)踐中無一致的做法。我國最高人民法院《關(guān)于適用〈涉

外民事關(guān)系法律適用法〉若干問題的解釋（一）》第12條規(guī)定，我國涉外民事爭議的解決須以另一涉外民

事關(guān)系的確認(rèn)為前提時，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)該先決問題自身的性質(zhì)確定其應(yīng)當(dāng)適用的法律。第13條還規(guī)定：”

案件涉及兩個或者兩個以上的涉外民事關(guān)系時，人民法院應(yīng)當(dāng)分別確定應(yīng)當(dāng)適用的法律?！翱梢?，我國以

法院地國家的沖突規(guī)范來確定先決問題的準(zhǔn)據(jù)法。

34.答案：A

解析：先決問題又稱附帶問題，法院在解決當(dāng)事人之間爭訟問題時，須以首先解決另一個問題為條件，這

時，便可以把該爭訟的問題稱為本問題或主要問題，把首先需要解決的問題稱為先決問題。

35.答案：C

解析：A項：英國、美國等普通法系國家及部分拉丁美洲國家采用此法。

B項：歐洲大陸一些國家如意大利、荷蘭等國采取此法。

C項：德國、瑞士、土耳其和秘魯?shù)葒也扇〈朔ā?/p>

D項：外國法不能查明時，大多數(shù)國家采取此做法。

故本題選C。

36.答案：B

解析：瑞士法學(xué)家布魯歇從薩維尼的理論出發(fā)，明確提出了國內(nèi)公共秩序法和國際公共秩序法的概念。

37.答案：B

解析：公共秩序的立法方式

（1）間接限制的立法方式

這種立法直接規(guī)定內(nèi)國某些法律具有絕對強(qiáng)行性或必須直接適用于所有涉外民事關(guān)系，從而表明它具有當(dāng)

然排除外國法適用的效力。如《法國民法典》.

（2）直接限制的立法方式

這種立法方式在國際私法中直接規(guī)定外國法的適用不得違背內(nèi)國公共秩序，如有違背即不得適用。如中國

的《民法通則》。

（3）合并限制的立法方式

在國內(nèi)立法中采取間接限制和直接限制兩種立法方式。如《意大利國際私法制度改革法》。

38.答案：C

解析：我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第5條的規(guī)定是采用直接限制外國法適用的立法方式。但實(shí)際上，

對外國法起到間接限制作用的積極功能的公共秩序條款也是存在的。故選C。

39.答案：ABCDE

12

?

?

?

解析：《民通意見》第193條：“對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，可以通過下列途徑查明：

（1）由當(dāng)事人提供；

（2）由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機(jī)關(guān)提供；

（3）由我國駐該國的使領(lǐng)館提供；

（4）由該國駐我國的使領(lǐng)館提供；

（5）由中外法律專家提供。

通過以上途徑不能查明的，適用中華人民共和國法律。”

40.答案：ABCD

解析：強(qiáng)制性規(guī)定具體有：（1）涉及勞動者權(quán)益保護(hù)的；（2）涉及食品或公共衛(wèi)生安全的；（3）涉及環(huán)

境安全的；（4）涉及外匯管制等金融安全的；（5）涉及反壟斷、反傾銷的；（6）應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為強(qiáng)制性規(guī)定

的其他情形。

41.答案：對于某一涉外民事關(guān)系，依甲國（法院國）的沖突規(guī)范本應(yīng)適用乙國法，但它認(rèn)為指定的乙國法

應(yīng)包括乙國的沖突法，而乙國的沖突規(guī)范又規(guī)定此種民事關(guān)系應(yīng)適用丙國實(shí)體法，最后甲國法院適用丙國

實(shí)體法作出了判決，這稱為轉(zhuǎn)致。

42.答案：指涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人為了利用某一沖突規(guī)范，故意制造出一種連結(jié)點(diǎn)，以避開本應(yīng)適用的準(zhǔn)

據(jù)法，并使得對自己有利的法律得以適用的一種逃法或脫法行為。

43.答案：外國法的查明是指一國法院根據(jù)本國的沖突規(guī)范指定應(yīng)適用外國法時，如何查明該外國法的存在

和確定其內(nèi)容的行為。

44.答案：（1）各國對本國沖突規(guī)范指引的外國法的范圍理解不同，一些國家認(rèn)為被指定的外國法包括該

外國的沖突法。（2）對同一涉外民事關(guān)系規(guī)定了不同的連結(jié)點(diǎn)。（3）在具體案件中有相互指定的致送關(guān)

系發(fā)生。

45.答案：

答：（1）從主觀上講，當(dāng)事人規(guī)避某種法律是有目的的，故意的。

（2）從規(guī)避對象上講，當(dāng)事人規(guī)避的法律是本應(yīng)適用的強(qiáng)行法或禁止性的規(guī)定。

（3）從行為方式上講，當(dāng)事人規(guī)避法律是通過有意改變連結(jié)點(diǎn)或制造某種連結(jié)點(diǎn)來實(shí)現(xiàn)的。

（4）從客觀結(jié)果上講，當(dāng)事人已經(jīng)因該規(guī)避行為達(dá)到了對自己適用有利的法律的目的。

46.答案：我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第10條規(guī)定：涉外民事關(guān)系適用的外國法律，由人民法院仲

裁機(jī)構(gòu)或者行政機(jī)關(guān)查明。當(dāng)事人選擇適用外國法律的，應(yīng)當(dāng)提供該國法律。不能查明外國法律或者該國

法律沒有規(guī)定的，適用中華人民共和國法律。最高人民法院《關(guān)于適用＜中華人民共和國涉外民事關(guān)系法

律適用法>若干問題的解釋（一）》第18條規(guī)定：人民法院應(yīng)當(dāng)聽取各方當(dāng)事人對應(yīng)當(dāng)適用的外國法律的

內(nèi)容及其理解與適用的意見，當(dāng)事人對該外國法律的內(nèi)容及其理解與適用均無異議的，人民法院可以予以

13

?

?

?

確認(rèn)；當(dāng)事人有異議的，由人民法院審查認(rèn)定。

47.答案：（1）定義：國際私法上的公共秩序主要指法院在依自己的沖突規(guī)范本應(yīng)適用某一外國法作準(zhǔn)據(jù)

法時，因其適用的結(jié)果與法院國的重大利益、基本政策、基本道德觀念或法律的基本原則相抵觸，從而可

以拒絕或排除適用該外國法和拒絕加以承認(rèn)和執(zhí)行的一種保留制度。又稱公共秩序保留。

（2）我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四條：中華人民共和國法律對涉外民事關(guān)系有強(qiáng)制性規(guī)定的，直

接適用該強(qiáng)制性規(guī)定。第五條：外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的，適用中華人民共

和國法律。

（3）《法律適用法》司法解釋第10條規(guī)定：有下列情形之一，涉及中華人民共和國社會公共利益、當(dāng)事

人不能通過約定排除適用、無需通過沖突規(guī)范指引而直接適用于涉外民事關(guān)系的法律、行政法規(guī)的規(guī)定，

人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為涉外民事關(guān)系法律適用法第四條規(guī)定的強(qiáng)制性規(guī)定：①涉及勞動者權(quán)益保護(hù)的；②涉

及食品或公共衛(wèi)生安全的；③涉及環(huán)境安全的；④涉及外匯管制等金融安全的；⑤涉及反壟斷、反傾銷的；

⑥應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為強(qiáng)制性規(guī)定的其他情形。

第五章外國人的民事法律地位

一、單選

48.凡外國人進(jìn)入內(nèi)國，他們能否成為民事法律關(guān)系及民事訴訟關(guān)系的主體，必須依據(jù)（）

A.本國法律解決B.住所地法律解決

C.屬人法解決D.所在國法律或國際條約解決

49.有關(guān)國民待遇的特點(diǎn)，下列表述正確的為（）

A.國民待遇是一項條約法上的制度

B.國民待遇多采用對等原則

C.在內(nèi)國的外國人享有跟內(nèi)國人同樣的權(quán)利

D.在國民待遇條款中，一般對國民待遇的適用范圍作了規(guī)定

50.給予一國境內(nèi)的外國人享有與內(nèi)國人同等的民事權(quán)利地位的待遇是（）

A.國民待遇B.最惠國待遇

C.歧視待遇D.互惠待遇

51.我國在1955年與埃及簽訂的貿(mào)易協(xié)定中的最惠國待遇制度適用于哪一方面？（）

A.船舶遇難施救B.征收關(guān)稅

C.專利申請D.工業(yè)產(chǎn)權(quán)

二、多選

52.有關(guān)最惠國待遇制度的特點(diǎn)，表述正確的有（）

A.它是根據(jù)某一項雙邊條約或多邊條約的規(guī)定，授予國給予受惠國約定范圍內(nèi)的優(yōu)惠待遇

B.當(dāng)授予國給予任何第三國最優(yōu)惠待遇時，受惠國即可根據(jù)最惠國待遇條款的規(guī)定，自動取得與該第三

14

?

?

?

國相同的待遇，無需向授予國履行任何申請手續(xù)

C.它是通過一國的自然人、法人、商船、產(chǎn)品等所得到的待遇表現(xiàn)出來的

D.在最惠國條款中，一般都對最惠國待遇的適用范圍作了規(guī)定

E.當(dāng)今各國常常把最惠國待遇原則適用于船舶遇難施救、專利申請、商標(biāo)注冊、版權(quán)以及民事訴訟方面

三、名詞解釋

53.最惠國待遇

四、論述

54.試述外國人在中國民事法律地位的變遷及現(xiàn)今外國人在中國享有的民事法律地位。

————答案&解析————

48.答案：D

解析：本題為識記題目，考查外國人的民事法律地位。凡外國人進(jìn)入內(nèi)國，他們能否成為民事法律關(guān)系及

民事訴訟關(guān)系的主體，必須依據(jù)所在國法律或者國際條約解決，并不發(fā)生適用外國法的問題。外國人在內(nèi)

國的民事法律地位，一般是通過國內(nèi)立法和國際條約直接加以規(guī)定的。

49.答案：B

解析：當(dāng)今的國民待遇原則主要有以下三個特點(diǎn)：（1）雖仍以互惠為基礎(chǔ)，但并不一定以條約和法律上的

規(guī)定為條件，即被認(rèn)為是一種不言而喻的制度。因此，為了防止內(nèi)國公民在外國受到歧視待遇，多同時采

取對等原則。（2）根據(jù)國民待遇原則，在內(nèi)國的外國人享有跟內(nèi)國人同等的權(quán)利，而不是同樣的權(quán)利。（3

）當(dāng)今各國還常通過雙邊條約或多邊條約，把國民待遇原則適用于船舶遇難施救、專利申請、商標(biāo)注冊、

版權(quán)以及民事訴訟方面。故選B。

50.答案：A

解析：國民待遇又稱平等待遇，是指所在國應(yīng)給予外國人以內(nèi)國公民享有的同等的民事權(quán)利地位。

51.答案：B

解析：我國是在1955年和埃及簽訂的貿(mào)易協(xié)定中開始采用最惠國待遇制度（適用于發(fā)給輸出、輸入許可證

和征收關(guān)稅方面）。

52.答案：ABCD

解析：本題為識記題目，主要考查最惠國待遇的特點(diǎn)。最惠國待遇是指給惠國承擔(dān)條約義務(wù)，將它已經(jīng)給

予或?qū)斫o予第三國（最惠國）的公民或法人的優(yōu)惠同樣給予締約他方（受惠國）的自然人或法人。最惠

國待遇制度可歸納出以下幾個特點(diǎn)：（1）最惠國待遇是根據(jù)某一項雙邊條約或多邊條約的規(guī)定，授予國給

予受惠國約定范圍的優(yōu)惠待遇。（2）當(dāng)授予國給予任何第三國最優(yōu)惠待遇時，受惠國即可根據(jù)最惠國待遇

條款的規(guī)定，自動取得與該第三國相同的待遇，而無需向授予國履行任何申請手續(xù)。（3）最惠國待遇是通

15

?

?

?

過一國的自然人、法人、商船、產(chǎn)品等所得到的待遇表現(xiàn)出來的。（4）在最惠國條款中，一般都對最惠國

待遇的適用范圍作了規(guī)定。

53.答案：最惠國待遇是指給惠國承擔(dān)條約義務(wù)，將它已經(jīng)給予或?qū)斫o予第三國（最惠國）的公民或法人

的優(yōu)惠同樣給予締約他方（受惠國）的自然人或法人。

解析：

54.答案：外國人在中國民事法律地位的變遷：

（1）合理待遇時期。這個時期從西漢延續(xù)到明末。

（2）閉關(guān)鎖國時期。這個時期對外國人不區(qū)分侵略者還是善良商民，都限制他們正常的民事活動。

（3）特權(quán)時期。這個時期從鴉片戰(zhàn)爭直至中華人民共和國成立。

（4）平等待遇時期。新中國成立后，外國人在中國享有平等待遇。

現(xiàn)今外國人在中國享有的民事法律地位：

外國人在中國能夠進(jìn)行廣泛的民事活動，依法享有多方面的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。包括：

（1）人身受保護(hù)權(quán)；

（2）親屬權(quán)；

（3）繼承權(quán)；

（4）勞動權(quán)；

（5）智力成果權(quán)

（6）經(jīng)營工商企業(yè)、開發(fā)