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國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試卷二分類模擬152單項選擇題1.
湯姆具有美國國籍,在挪威有其原始住所,自2000年起湯姆與家人常住英國。201(江南博哥)0年1月1日起,湯姆受雇于意大利公司,并被勞務(wù)派遣到中國北京工作。2010年6月,湯姆與中國公民鄧小迪女士結(jié)婚并定居天津,每日開車到北京工作。2013年6月,湯姆到意大利就醫(yī),2013年12月湯姆又到北京工作,與中國乙公司就位于北京的不動產(chǎn)發(fā)生糾紛,訴至法院。下列選項正確的是?A.該案件不是涉外民事關(guān)系B.2013年1月,湯姆的經(jīng)常居所地是天津C.2013年6月,湯姆的經(jīng)常居所地是意大利D.2013年12月,湯姆的經(jīng)常居所地是北京正確答案:B[考點]自然人
[解析]2011年4月1日起生效的《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》以“經(jīng)常居所地”作為主要的屬人法連接點。最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的解釋(一)》第15條規(guī)定:“自然人在涉外民事關(guān)系產(chǎn)生或變更、終止時已經(jīng)連續(xù)居住一年以上且作為其生活中心的地方,人民法院可以認定為涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定的自然人的經(jīng)常居所地,但就醫(yī)、勞務(wù)派遣、公務(wù)等情形除外?!鳖}目中2010年6月至今,湯姆的經(jīng)常居所地是天津,故選項B正確,選項A、C、D錯誤。
2.
2014年10月25日,甲向乙借款10萬元。當日,甲將自己的一輛汽車抵押乙,但沒有辦理抵押登記。同年11月3日,甲又分別向丙、丁借款10萬元,甲同樣以該汽車抵押,并分別于11月7日、8日先后與丙、丁辦理了抵押登記。同年11月15日,甲再向戊借款10萬元,也用該汽車抵押,但沒有辦理登記。次年4月1日,甲的各項借款均已到期,但甲無力償還。乙、丙、丁、戊均欲對該汽車主張抵押權(quán),關(guān)于該汽車上各抵押權(quán)實現(xiàn)的先后順序,下列哪一選項是正確的?A.①乙、②丙、③丁、④戊B.①丙、②丁、③戊、④乙C.①丁、②戊、③丙、④乙D.①丙、②丁、③乙和戊正確答案:D[解析]根據(jù)《民法典》第四百零三條:“以動產(chǎn)抵押的,抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立;未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。”本案中,甲以同一輛汽車作為標的物進行了4次抵押,雖然有的進行了登記,有的沒有進行登記,但是登記與否都不影響抵押權(quán)本身的成立。
《民法典》第四百一十四條規(guī)定:“同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的,拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得的價款依照下列規(guī)定清償:(一)抵押權(quán)已經(jīng)登記的,按照登記的時間先后確定清償順序;(二)抵押權(quán)已經(jīng)登記的先于未登記的受償;(三)抵押權(quán)未登記的,按照債權(quán)比例清償。其他可以登記的擔保物權(quán),清償順序參照適用前款規(guī)定?!?/p>
本案中,乙的抵押權(quán)和戊的抵押權(quán)都沒有辦理登記,而丙的抵押權(quán)和丁的抵押權(quán)辦理了登記,因此丙的抵押權(quán)和丁的抵押權(quán)優(yōu)于乙的抵押權(quán)和戊的抵押權(quán);又因為丙的抵押權(quán)優(yōu)先于丁的抵押權(quán)登記,所以丙的抵押權(quán)最先實現(xiàn),其次是丁的抵押權(quán),至于乙的抵押權(quán)和戊的抵押權(quán),因為都沒有辦理登記,所以按照債權(quán)比例處于同一順序清償。因此,A項、B項、C項均錯誤,不當選,D項正確,當選。
綜上所述,本題選D。
3.
下列有關(guān)地方人民政府機構(gòu)設(shè)置和編制管理的說法,哪一選項是正確的?A.依照規(guī)定程序設(shè)置的機構(gòu)和核定的編制,應(yīng)作為配備領(lǐng)導成員的依據(jù)B.縣級人民政府行政機構(gòu)的設(shè)立,應(yīng)依法報縣人大備案C.確因行政管理需要,行政機構(gòu)可以自行設(shè)定其他類別的編制D.縣級以上各級人民政府機構(gòu)編制管理機關(guān)發(fā)現(xiàn)有違法機構(gòu)設(shè)置和編制管理情況的,自行改正即可正確答案:A[考點]地方政府機構(gòu)設(shè)置和編制[解析]縣級人民政府行政機構(gòu)的設(shè)立,應(yīng)依法報縣級人大常委會備案,所以B項錯誤。地方各級人民政府行政機關(guān)應(yīng)當使用行政編制,事業(yè)單位應(yīng)當使用事業(yè)編制,不得濫用、擠占、挪用或者自行設(shè)定其他類別的編制。故C項說法錯誤??h級以上各級人民政府機構(gòu)編制管理機關(guān)發(fā)現(xiàn)有違法機構(gòu)設(shè)置和編制管理情況的,應(yīng)當向本級人民政府提出處理意見和建議,故D選項錯誤。
4.
甲聘請乙負責照看小孩,丙聘請丁做家務(wù)。甲和丙為鄰居,乙和丁為好友。一日,甲突生急病昏迷不醒,乙聯(lián)系不上甲的親屬,急將甲送往醫(yī)院,并將甲的小孩委托給丁臨時照看。丁疏于照看,致甲的小孩在玩耍中受傷。下列哪一說法是正確的?A.乙將甲送往醫(yī)院的行為屬于無因管理B.丁照看小孩的行為屬于無因管理,不構(gòu)成侵權(quán)行為C.丙應(yīng)當承擔甲小孩的醫(yī)療費D.乙和丁對甲小孩的醫(yī)療費承擔連帶責任正確答案:A[解析]①只有正當?shù)臒o因管理才能自動在當事人之間發(fā)生無因管理之債。正當無因管理的構(gòu)成要件有四:(a)管理人管理他人事物;(b)管理人具有管理意思。所謂具有管理意思,指管理人知道管理的系他人事物,并愿意將管理所取得的利益歸屬于他人;(c)就事物的管理而言,管理人無管理的法定義務(wù)或約定義務(wù);(d)事物的管理,客觀上有利于本人,且不違反本人明示或者可得推知的意思。本題中,甲聘請乙負責照看小孩,甲昏迷時,乙并無送甲前往醫(yī)院的約定義務(wù)或者法定義務(wù),因此,乙將甲送往醫(yī)院的行為構(gòu)成正當無因管理。故A選項正確。②乙委托丁照看小孩,乙、丁間成立了委托合同,丙系基于委托合同照看小孩,丁對小孩的照看系基于約定義務(wù),因此不構(gòu)成無因管理。同時,丁疏于照看小孩,致使甲的小孩在玩耍中受傷,丁的行為構(gòu)成過錯侵權(quán),應(yīng)承擔過錯侵權(quán)責任。換言之,丁基于與乙的委托合同負有照看甲的小孩的義務(wù),丁疏于照看致使甲的小孩因此遭受損害,構(gòu)成不作為侵權(quán)(過錯侵權(quán))。故B選項錯誤。③甲與乙,丙與丁之間的法律關(guān)系均屬于個人之間的勞務(wù)關(guān)系?!睹穹ǖ洹返谝磺б话倬攀l:個人之間形成勞務(wù)關(guān)系,提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的,由接受勞務(wù)一方承擔侵權(quán)責任。接受勞務(wù)一方承擔侵權(quán)責任后,可以向有故意或者重大過失的提供勞務(wù)一方追償。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)受到損害的,根據(jù)雙方各自的過錯承擔相應(yīng)的責任。提供勞務(wù)期間,因第三人的行為造成提供勞務(wù)一方損害的,提供勞務(wù)一方有權(quán)請求第三人承擔侵權(quán)責任,也有權(quán)請求接受勞務(wù)一方給予補償。接受勞務(wù)一方補償后,可以向第三人追償。”據(jù)此,在個人之間的勞務(wù)關(guān)系中,若提供勞務(wù)一方因勞務(wù)致人損害的,接受勞務(wù)一方須承擔無過錯的替代責任。不過,丁替乙照看甲的小孩,超出了丙、丁間的個人勞務(wù)關(guān)系范圍(題目交代:丙聘請丁做家務(wù)),不屬于因勞務(wù)致人損害,故接受勞務(wù)的一方丙無須承擔責任。故C選項錯誤。④乙對甲的小孩遭受損害沒有過錯,故乙無須承擔責任,更談不上乙與丁承擔連帶責任了。故D選項錯誤。
綜上,本題的正確答案為A。
5.
甲開發(fā)商與乙訂立商品房買賣合同后,乙辦理了預(yù)告登記手續(xù)。以下說法何者正確?______A.如果甲到期不向乙辦理過戶登記手續(xù),乙可向法院提起訴訟。乙的勝訴判決生效,即可取得所買房屋的所有權(quán)B.如果甲擅自將該房屋出賣給丙,則甲丙買賣合同無效,故丙不可以取得所有權(quán)C.如果甲擅自將該房屋出賣給丙,則甲丙買賣合同有效,但是丙不可以取得所有權(quán)D.如果甲乙的買賣合同解除后,辦理預(yù)告登記注銷手續(xù)之前,預(yù)告登記繼續(xù)有效正確答案:C[解析]根據(jù)《物權(quán)法解釋(一)》第7條的規(guī)定,能夠引起物權(quán)變動的法律文書,包括:①改變原有物權(quán)關(guān)系的判決書、裁決書、調(diào)解書;②人民法院在執(zhí)行程序中作出的拍賣成交裁定書、以物抵債裁定書。據(jù)此,A項中的法院判決,并非是以變動物權(quán)為內(nèi)容的物權(quán)變更之訴的判決(“將甲的所有權(quán)判歸乙所有”),而是物權(quán)給付之訴的判決(“責令甲向乙辦理過戶登記手續(xù)”)。因此,該判決并沒有變動物權(quán)的法律意義,A不選?!段餀?quán)法》第20條第1款規(guī)定:“當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議,為保障將來實現(xiàn)物權(quán),按照約定可以向登記機構(gòu)申請預(yù)告登記。預(yù)告登記后,未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意,處分該不動產(chǎn)的,不發(fā)生物權(quán)效力。”據(jù)此,甲擅自將乙辦理了預(yù)告登記的房屋,出賣給丙,丙不能取得物權(quán),但是甲丙的買賣合同有效,可發(fā)生債權(quán)效力,B不選,C選?!段餀?quán)法》第20條第2款規(guī)定:“預(yù)告登記后,債權(quán)消滅或者自能夠進行不動產(chǎn)登記之日起3個月內(nèi)未申請登記的,預(yù)告登記失效?!睋?jù)此,預(yù)告登記的債權(quán)消滅,預(yù)告登記失效,D不選。
6.
中國公民陳某在韓國境內(nèi)搶劫中國公民趙某,以下法院沒有管轄權(quán)的是:______A.陳某出國前的居住地的法院B.陳某在韓國的入境地的法院C.趙某出國前的居住地的法院D.趙某在韓國的入境地的法院正確答案:D[解析]本題考查特殊地域管轄。根據(jù)《刑訴解釋》第8條的規(guī)定,中國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外的犯罪,其入境地或離境前居住地的法院有權(quán)管轄;被害人是中國公民的,也可由被害人離境前居住地的法院管轄。本案中陳某與趙某均為中國公民,因此A、B、C正確。D為被害人入境地的法院,無權(quán)管轄。
7.
思瑞公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù),債權(quán)人向法院申請破產(chǎn)清算。法院受理并指定了管理人。在宣告破產(chǎn)前,持股20%的股東甲認為如引進戰(zhàn)略投資者乙公司,思瑞公司仍有生機,于是向法院申請重整。關(guān)于重整,下列哪一選項是正確的?______A.如甲申請重整,必須附有乙公司的投資承諾B.如債權(quán)人反對,則思瑞公司不能開始重整C.如思瑞公司開始重整,則管理人應(yīng)辭去職務(wù)D.只要思瑞公司的重整計劃草案獲得法院批準,重整程序就終止正確答案:D
8.
甲縣吳某與乙縣寶豐公司在丙縣簽訂了甜橙的買賣合同,貨到后發(fā)現(xiàn)甜橙開始腐爛,未達到合同約定的質(zhì)量標準。吳某退貨無果,擬向法院起訴,為了證明甜橙的損壞狀況,向法院申請訴前證據(jù)保全。關(guān)于訴前保全,下列哪一表述是正確的?A.吳某可以向甲、乙、丙縣法院申請訴前證據(jù)保全B.法院應(yīng)當在收到申請15日內(nèi)裁定是否保全C.法院在保全證據(jù)時,可以主動采取行為保全措施,減少吳某的損失D.如果法院采取了證據(jù)保全措施,可以免除吳某對甜橙損壞狀況提供證據(jù)的責任正確答案:D[考點]訴前證據(jù)保全
[解析]A項:考查訴前證據(jù)保全的管轄,依據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定,訴前證據(jù)保全可以向證據(jù)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的法院申請,結(jié)合本案,“貨到后”三字可以看出甲縣(買方吳某所在地)是證據(jù)所在地,乙縣是被申請人寶豐公司的住所地,而丙縣是合同簽訂地,不是證據(jù)所在地,也不是被申請人住所地,當然合同簽訂地對案件也沒有管轄權(quán),所以吳某可以向甲縣和乙縣申請訴前證據(jù)保全,但不能向丙縣法院申請,所以A項錯誤。B項:訴前證據(jù)保全,法院應(yīng)當在48小時內(nèi)做出裁定,而此處的15日是錯誤的。B項錯誤。C項:此時尚未起訴,若采取行為保全措施則為訴前行為保全措施,訴前保全措施只能依申請,不能依職權(quán)做出,C項錯誤。D項:證據(jù)保全后,該證據(jù)視為已向法院提出,吳某對該事實提供證據(jù)的責任已經(jīng)免除。D項正確。綜上所述,本題的正確答案為D項。
9.
甲由所在工作單位安排,承接了一個國家軟科學研究項目,在工作期間出版了一本有關(guān)企業(yè)管理方面的專著并獲稿費15000元,此稿酬應(yīng)歸誰所有。下列哪項是正確的?______A.應(yīng)全部歸甲所在單位B.歸甲所有,由甲所在單位繳納所得稅C.歸甲所有,但甲應(yīng)繳納個人所得稅D.歸甲所在單位,但應(yīng)拿出一部分獎勵甲正確答案:C[解析]根據(jù)《著作權(quán)法》第16條的規(guī)定,公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品,除本條第2款的規(guī)定以外,著作權(quán)由作者享有,但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi),未經(jīng)單位同意,作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。有下列情形之一的職務(wù)作品,作者享有署名權(quán),著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有,法人或者其他組織可以給予作者獎勵:(1)主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作,并由法人或者其他組織承擔責任的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、計算機軟件等職務(wù)作品;(2)法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。可知職務(wù)作品分兩類,一類是由創(chuàng)作者享有著作權(quán),單位只有優(yōu)先使用權(quán)。本題中的甲就屬于這種情況。還有一類是由創(chuàng)作者享有署名權(quán),著作權(quán)的其他權(quán)利由單位享有,這種類型的職務(wù)作品有嚴格的條件限制。可知C選項正確。本題答案為C。
10.
2015年,甲公司欠繳稅款300萬元被稅務(wù)機關(guān)責令限期繳納,但期滿仍未繳納。2016年3月,經(jīng)批準,稅務(wù)機關(guān)決定對其采取稅收強制執(zhí)行措施。稅務(wù)機關(guān)在強制執(zhí)行中發(fā)現(xiàn):①2016年2月,甲公司以公司債券作質(zhì)押向某銀行短期貸款,貸款已到期而甲公司拒絕償還;②2016年1月,市場監(jiān)督管理機關(guān)依法對甲公司處以50萬元罰款,其尚未繳納;③2015年10月,甲公司主動放棄對某企業(yè)的到期債權(quán)。對此,下列哪一說法是正確的?______A.稅務(wù)機關(guān)對該銀行質(zhì)押貸款不享有稅收優(yōu)先權(quán)B.稅務(wù)機關(guān)對市場監(jiān)督管理機關(guān)的罰款享有稅收優(yōu)先權(quán)C.稅務(wù)機關(guān)有權(quán)直接撤銷甲公司放棄到期債權(quán)的行為D.稅務(wù)機關(guān)行使撤銷權(quán)后,甲公司尚未履行的納稅義務(wù)可以免除正確答案:B[解析]《稅收征收管理法》第45條第1款規(guī)定:“稅務(wù)機關(guān)征收稅款,稅收優(yōu)先于無擔保債權(quán),法律另有規(guī)定的除外;納稅人欠繳的稅款發(fā)生在納稅人以其財產(chǎn)設(shè)定抵押、質(zhì)押或者納稅人的財產(chǎn)被留置之前的,稅收應(yīng)當先于抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)執(zhí)行。”在本案中,甲公司2015年欠繳稅款發(fā)生在其以公司債券設(shè)定質(zhì)押之前,稅務(wù)機關(guān)對該貸款享有稅收優(yōu)先權(quán)。A選項說法錯誤,不當選?!抖愂照魇展芾矸ā返?5條第2款規(guī)定:“納稅人欠繳稅款,同時又被行政機關(guān)決定處以罰款、沒收違法所得的,稅收優(yōu)先于罰款、沒收違法所得?!盉選項說法正確,當選?!抖愂照魇展芾矸ā返?0條第1款規(guī)定:“欠繳稅款的納稅人因怠于行使到期債權(quán),或者放棄到期債權(quán),或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),或者以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)而受讓人知道該情形,對國家稅收造成損害的,稅務(wù)機關(guān)可以依照合同法第七十三、第七十四條的規(guī)定行使代位權(quán)、撤銷權(quán)?!币馈逗贤ā罚悇?wù)機關(guān)可以向人民法院申請撤銷甲公司放棄到期債權(quán)的行為。C選項說法錯誤,不當選?!抖愂照魇展芾矸ā返?0條第2款規(guī)定:“稅務(wù)機關(guān)依照前款規(guī)定行使代位權(quán)、撤銷權(quán)的,不免除欠繳稅款的納稅人尚未履行的納稅義務(wù)和應(yīng)承擔的法律責任。”D選項說法錯誤,不當選。
11.
趙某、錢某、孫某對李某共同實施故意傷害。案發(fā)后孫某逃匿,錢某被不起訴。李某僅對趙某提起附帶民事訴訟。下列哪一說法是正確的?A.法院應(yīng)告知李某可以對錢某、孫某一并提起附帶民事訴訟B.法院應(yīng)將孫某列為附帶民事訴訟的共同被告C.李某放棄對趙某以外的共同侵害人起訴的,法院應(yīng)當告知其相應(yīng)法律后果,并在裁判文書中說明其放棄訴訟請求的情況D.孫某到案后,李某可以對其提起附帶民事訴訟正確答案:C[解析]《刑訴解釋》第144條規(guī)定:“被害人或者其法定代理人、近親屬僅對部分共同侵害人提起附帶民事訴訟的,人民法院應(yīng)當告知其可以對其他共同侵害人,包括沒有被追究刑事責任的共同侵害人,一并提起附帶民事訴訟,但共同犯罪案件中同案犯在逃的除外。被害人或者其法定代理人、近親屬放棄對其他共同侵害人的訴訟權(quán)利的,人民法院應(yīng)當告知其相應(yīng)法律后果,并在裁判文書中說明其放棄訴訟請求的情況?!薄缎淘V解釋》第146條規(guī)定:“共同犯罪案件,同案犯在逃的,不應(yīng)列為附帶民事訴訟被告人。逃跑的同案犯到案后,被害人或者其法定代理人、近親屬可以對其提起附帶民事訴訟,但已經(jīng)從其他共同犯罪人處獲得足額賠償?shù)某??!睋?jù)此,A、B項表述錯誤,不能對孫某提起附帶民事訴訟,也不能將其列為附帶民事訴訟的被告。C項表述正確,應(yīng)當選。D項表述錯誤,已經(jīng)從其他共同犯罪人處獲得足額賠償?shù)?,不能對歸案的共同犯罪人提起附帶民事訴訟。
12.
2015年11月,蘇某伙同他人在福建省某市通過互聯(lián)網(wǎng)購買到楊某等3人的招商銀行卡信息資料。11月8日,蘇某伙同他人利用上述資料,開通涉案銀行卡的電話支付功能,進而冒用該3張卡,通過網(wǎng)絡(luò)進行消費,造成三被害人損失共計5萬余元。對于蘇某等人的行為性質(zhì),下列哪一選項是正確的?A.妨害信用卡管理罪B.騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪C.竊取、收買、非法提供信用卡信息罪D.信用卡詐騙罪正確答案:D[考點]信用卡詐騙罪[解析]依據(jù)《關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第5條第2款規(guī)定:“刑法第一百九十六條第一款第(三)項所稱‘冒用他人信用卡’,包括以下情形:(一)拾得他人信用卡并使用的;(二)騙取他人信用卡并使用的;(三)竊取、收買、騙取或者以其他非法方式獲取他人信用卡信息資料,并通過互聯(lián)網(wǎng)、通訊終端等使用的;(四)其他冒用他人信用卡的情形?!币虼?,本題中蘇某等人的行為符合第3項規(guī)定的“冒用他人信用卡”的情形,構(gòu)成《刑法》第196條規(guī)定的信用卡詐騙罪,故D項正確,當選。
依據(jù)《刑法》第177條之一第1款的規(guī)定,妨害信用卡管理罪的行為表現(xiàn)有:(一)明知是偽造的信用卡而持有、運輸?shù)?,或者明知是偽造的空白信用卡而持有、運輸,數(shù)量較大的;(二)非法持有他人信用卡,數(shù)量較大的;(三)使用虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡的;(四)出售、購買、為他人提供偽造的信用卡或者以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的。依據(jù)本條第2款規(guī)定,竊取、收買、非法提供信用卡信息罪的對象則是“他人信用卡信息資料”。依據(jù)《刑法》第175條之一規(guī)定,騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪,是指以欺騙手段取得銀行或者其他金融機構(gòu)貸款、票據(jù)承兌、信用證等,給銀行或其他金融機構(gòu)造成重大損失或有其他嚴重情節(jié)的行為。故ABC三項罪名均不符合該題。
13.
甲市乙縣的一飲料廠用過期的原材料制作飲料,被消費者舉報,該縣食品安全管理局以該廠違反《食品安全法》為由,決定沒收飲料并處10萬元罰款。飲料廠不服向縣政府申請復(fù)議,縣政府維持處罰決定,飲料廠起訴。關(guān)于本案的被告和管轄,下列哪一選項是正確的?A.被告為乙縣食品安全管理局,由乙縣法院管轄B.被告為乙縣食品安全管理局,甲市中級法院對此案有管轄權(quán)C.被告為乙縣食品安全管理局和乙縣政府,乙縣法院對此案有管轄權(quán)D.被告為乙縣食品安全管理局和乙縣政府,由甲市中級法院管轄正確答案:C[考點]行政訴訟的被告和管轄[解析]《行政訴訟法》第26條第2款規(guī)定:“經(jīng)復(fù)議的案件,復(fù)議機關(guān)決定維持原行政行為的,作出原行政行為的行政機關(guān)和復(fù)議機關(guān)是共同被告;復(fù)議機關(guān)改變原行政行為的,復(fù)議機關(guān)是被告?!北景钢?,縣政府維持了處罰決定,故乙縣食品安全管理局和乙縣政府為共同被告。另外,《行政訴訟法解釋》(2015年)第8條規(guī)定:“作出原行政行為的行政機關(guān)和復(fù)議機關(guān)為共同被告的,以作出原行政行為的行政機關(guān)確定案件的級別管轄。”于是應(yīng)該是以縣食品安全管理局來確定級別管轄,應(yīng)由基層法院管轄。本案又是經(jīng)過復(fù)議的案件,根據(jù)《行政訴訟法》第18條第1款規(guī)定:“行政案件由最初作出行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件,也可以由復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄。”應(yīng)由縣食品安全管理局和縣政府所在地的法院管轄(實際上是重合的,都為乙縣法院)綜上,該案的被告是乙縣食品安全管理局和乙縣政府,乙縣法院對此案有管轄權(quán)。故C選項正確,ABD選項錯誤。
14.
下列關(guān)于執(zhí)行措施的說法,正確的是:______A.王某訴李某排除妨礙一案,李某拒不履行,法院要求李某雙倍支付遲延履行賠償利息B.參與分配要求債務(wù)人資不抵債,且債權(quán)人必須是自然人或者其他組織,不能是法人C.法院可以依法限制被執(zhí)行人的非生活必需消費,并對其實施信用懲戒D.法院代位執(zhí)行次債務(wù)人的財產(chǎn),通知次債務(wù)人履行義務(wù),次債務(wù)人在法定期間內(nèi)主張自己和債權(quán)人之間沒有債權(quán)債務(wù)關(guān)系,履行通知失效正確答案:C[解析]A選項錯誤。遲延履行利息只能適用于不履行金錢之債的案件,本案應(yīng)要求李某雙倍支付遲延履行賠償金。
B選項錯誤。參與分配的債務(wù)人必須是自然人或者其他組織,對債權(quán)人則只要求取得執(zhí)行根據(jù)或具有優(yōu)先權(quán)。
C選項正確。可以限制其高消費和非生活必需之消費。
D選項錯誤。次債務(wù)人應(yīng)主張自己和債務(wù)人之間沒有債權(quán)債務(wù)關(guān)系,才能構(gòu)成有效異議。
15.
李東欲購買“康師傅”方便面,結(jié)果誤購買了商標不同而包裝幾乎一樣的“康帥傅”方便面,遂向“康師傅”方便面廠投訴。“康師傅”廠發(fā)現(xiàn),“康帥傅”方便面的價格不到“康師傅”的1/3(后查明“康帥傅”是為清償企業(yè)到期債務(wù)才低價銷售)。如果“康師傅”廠起訴“康帥傅”,其糾紛的性質(zhì)為:______A.低價傾銷的不正當競爭糾紛B.詆毀商譽的不正當競爭糾紛C.企業(yè)名稱侵權(quán)糾紛D.混淆行為的不正當競爭糾紛正確答案:D[解析]A選項不當選。低價傾銷是指沒有正當理由,以低于成本的價格銷售商品,如果為了避免鮮活產(chǎn)品腐爛、推銷過季產(chǎn)品、清償?shù)狡趥鶆?wù)等,以盡可能減少損失或緩解經(jīng)營中遇到的特殊困難等,被認為是正常經(jīng)營的需要,即使低于成本價銷售,也不構(gòu)成低價傾銷。
B選項不當選。詆毀商譽,是經(jīng)營者編造、傳播虛假信息或者誤導性信息,本題中并沒有出現(xiàn)“康帥傅”廠家有編造虛假誤導性信息的行為。
C選項不當選。本題題干僅告知商品名稱,未涉及“企業(yè)名稱”或者“字號”,依據(jù)題干提供信息,難以判斷是否侵害企業(yè)名稱權(quán)。
D選項當選?!翱祹浉怠比菀讓е孪M者誤認,是與知名商品相混淆的行為。
16.
關(guān)于單位犯罪的主體,下列哪一項說法是正確的?A.某市工商局不可能是單位犯罪的主體B.某人民團體不可能是單位犯罪的主體C.某公司主營業(yè)務(wù)是印刷非法出版物,此公司可以成為單位犯罪的主體D.某個人獨資的有限責任公司可以成為單位犯罪的主體正確答案:D[解析]作為單位犯罪的主體資格問題,首先要求單位本身是合格、合法的單位:其次單位的范圍廣泛,不論是法人、非法人,不論是國有還是非國有性質(zhì),甚至國家機關(guān)、人民團體等社會組織,都可能成為單位犯罪的主體。
但有幾種情形不作為單位犯罪論處而直接作為個人犯罪論處:一是為了進行違法犯罪活動而設(shè)立公司、企業(yè)、事業(yè)單位的;二是公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后,主要進行違法犯罪活動的;三是盜用單位名義,違法所得歸個人所有或者個人私分的。
A、B項都是可以作為單位犯罪的主體,因此兩項均錯誤。C項屬于公司主要進行違法犯罪活動的,按照個人犯罪處理,C項錯誤。D項正確,個人獨資的有限責任公司可以成為單位犯罪的主體。
17.
下列說法正確的是:
。A.銷售知道或者應(yīng)當知道是不符合人體健康的國家標準、行業(yè)標準的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料,對人體健康造成嚴重危害的,以銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪定罪處罰B.行為人走私侵犯知識產(chǎn)權(quán)的非淫穢的影碟、電子出版物等物品,應(yīng)以走私普通貨物、物品罪、侵犯著作權(quán)罪進行數(shù)罪并罰C.直接向走私人非法收購國家禁止進口物品的,或者在內(nèi)海、領(lǐng)海運輸、收購、販賣國家禁止進出口物品的,成立銷售贓物罪D.會計事務(wù)所、審計事務(wù)所等中介組織或者其成員被公司企業(yè)要求提供虛假財會報告,于是向其出具虛假財會報告,應(yīng)該成立提供虛假財會報告罪的共同犯罪正確答案:A[考點]銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪;走私普通貨物、物品罪;提供虛假證明文件罪[解析]《刑法》第145條規(guī)定,銷售明知是不符合保障人體健康的國家標準、行業(yè)標準的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料,足以嚴重危害人體健康的,以銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪定罪處罰。A項正確。根據(jù)《刑法》第1i3條規(guī)定,行為人走私非淫穢的影碟、電子出版物等物品的,以走私普通貨物、物品罪處罰,不再另定侵犯著作權(quán)罪。B錯誤?!缎谭ā返?55條規(guī)定:“下列行為,以走私罪論處,依照本節(jié)的有關(guān)規(guī)定處罰:(一)直接向走私人非法收購國家禁止進口物品的,或者直接向走私人非法收購走私進口的其他貨物、物品,數(shù)額較大的;(二)在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖運輸、收購、販賣國家禁止進出口物品的,或者運輸、收購、販賣國家限制進出口貨物、物品,數(shù)額較大,沒有合法證明的。”雖然這種行為也屬于一種銷贓行為,但是《刑法》分則將其規(guī)定為走私罪,應(yīng)當按照《刑法》分則的特殊規(guī)定,不按銷售贓物罪論處。C項錯誤?!缎谭ā返?29條第1款規(guī)定,承擔資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務(wù)等職責的中介組織的人員故意提供虛假證明文件,情節(jié)嚴重的以提供虛假證明文件罪論處,而不成立提供虛假財會報告罪的共同犯罪,因此D項錯誤。
18.
甲公司是一家上市公司。關(guān)于該公司的獨立董事制度,下列哪一表述是正確的?______A.甲公司董事會成員中應(yīng)當至少包括1/3的獨立董事B.任職獨立董事的,至少包括一名會計專業(yè)人士和一名法律專業(yè)人士C.除在甲公司外,各獨立董事在其他上市公司同時兼任獨立董事的,不得超過5家D.各獨立董事不得直接或間接持有甲公司已發(fā)行的股份正確答案:A
19.
英國人施密特因合同糾紛在中國法院涉訴。關(guān)于該民事訴訟,下列哪一選項是正確的?______A.施密特可以向人民法院提交英文書面材料,無需提供中文翻譯件B.施密特可以委托任意一位英國出庭律師以公民代理的形式代理訴訟C.如施密特不在中國境內(nèi),英國駐華大使館可以授權(quán)本館官員為施密特聘請中國律師代理訴訟D.如經(jīng)調(diào)解雙方當事人達成協(xié)議,人民法院已制發(fā)調(diào)解書,但施密特要求發(fā)給判決書,應(yīng)予拒絕正確答案:C
20.
關(guān)于搶劫罪的加重情節(jié)的理解,下列哪一項是正確的?A.甲攜帶槍支搶奪的,屬于持槍搶劫的情形B.乙誤以為搶劫的是某商店,實為商住兩用,不屬于入戶搶劫C.丙在公交車扒竊得手,剛下車準備離開,被害人發(fā)現(xiàn)財物丟失,遂抓丙盤問,丙使用暴力將被害人打傷后逃離,屬于在公共交通工具上搶劫D.丁見一拆遷樓內(nèi)還住著5家住戶,于是晚上糾集同伙分別對5家住戶實施了搶劫,屬于多次搶劫正確答案:B[考點]持槍搶劫;入戶搶劫;公共交通工具上搶劫;多次搶劫等加重情形的認定[解析]A項不當選,攜帶槍支搶奪被法律擬制為搶劫罪,不能再次評價為持槍搶劫罪的加重情節(jié);B項當選,誤認為是普通商店而實施搶劫的,不屬于入戶搶劫,進入后發(fā)現(xiàn)實為住戶,仍實施搶劫的,為入戶搶劫;C項不當選,公共交通工具上盜竊,下車后轉(zhuǎn)化的事后搶劫,不屬于在公共交通工具上搶劫;D項不當選,丁的行為屬于連續(xù)犯,以一次搶劫行為對待。
21.
某船舶被設(shè)定了抵押權(quán),船舶因碰撞被修理,船舶營運人未按約定支付修理費用,修船人將船舶留置,船舶的營運人尚有船員工資和港務(wù)費未支付,相關(guān)權(quán)利的行使順序是:A.船員工資—港務(wù)費—船舶抵押權(quán)—船舶留置權(quán)B.港務(wù)費—船員工資—船舶留置權(quán)—船舶抵押權(quán)C.船舶留置權(quán)—船員工資—港務(wù)費—船舶抵押權(quán)D.船員工資—港務(wù)費—船舶留置權(quán)—船舶抵押權(quán)正確答案:D[考點]船舶(船舶優(yōu)先權(quán))
[解析]《海商法》第25條規(guī)定:“船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)受償,船舶抵押權(quán)后于船舶留置權(quán)受償。前款所稱船舶留置權(quán),是指造船人、修船人在合同另一方未履行合同時,可以留置所占有的船舶,以保證造船費用或者修船費用得以償還的權(quán)利。船舶留置權(quán)在造船人、修船人不再占有所造或者所修的船舶時消滅?!备鶕?jù)該條規(guī)定和《海商法》第22條的規(guī)定可知,D選項正確。
22.
下列關(guān)于法院審理行政案件應(yīng)如何適用變更判決的表述,哪一項是正確的?______A.對應(yīng)予處罰但行政機關(guān)未給予處罰的人應(yīng)按照法律給予行政處罰B.對行政機關(guān)給予行政處罰畸輕的人應(yīng)按照法律加重處罰C.對行政機關(guān)給予行政處罰畸重的人應(yīng)按照法律減輕處罰D.一律不得加重對原告的行政處罰正確答案:C[解析]考查行政訴訟的判決。依照《行訴若干解釋》第55條的規(guī)定,法院審理行政案件不得對行政機關(guān)未予處罰的人直接給予行政處罰。所以A項錯誤。法院審理行政案件不得加重對原告的處罰,但利害關(guān)系人同為原告的除外。所以BD兩項錯誤。
23.
下列屬于終結(jié)審理的情形有:______A.案件的審理須以相關(guān)民事、刑事或者其他行政案件的審理結(jié)果為依據(jù),而相關(guān)案件尚未審結(jié)的B.原告喪失訴訟行為能力,中止訴訟滿90天仍未確定法定代理人的,有特殊情況除外C.原告在訴訟過程中死亡的D.作為一方當事人的行政機關(guān)終止的正確答案:B[解析]考查審理程序的延阻。《行訴若干解釋》第52條。
24.
關(guān)于不作為犯罪,下列說法正確的是:______A.非法行醫(yī)者甲根據(jù)病人的承諾將病人帶回家準備治療,但后來發(fā)現(xiàn)病人的傷情過于嚴重,自己無從下手便徑直鎖門離去,導致病人死亡。由于作為不作為義務(wù)來源的“法律行為”必須是合法行為,所以甲沒有作為義務(wù),因此甲不成立不作為的故意殺人罪B.保姆乙和主人簽訂為期6個月的照顧孩子的合同,合同期滿后,主人強行要求保姆乙再無償照顧孩子1個月,否則前6個月的工資一分不發(fā),保姆乙因此懷恨在心。某日家中只有保姆和孩子二人,保姆眼看著孩子爬向電器也不予理睬,導致孩子觸電死亡?;诤贤梢援a(chǎn)生作為義務(wù),由于這里的合同已經(jīng)期滿,所以保姆已經(jīng)沒有了作為義務(wù),因此保姆乙不成立不作為的故意殺人罪C.丙某日在打掃大街衛(wèi)生時,發(fā)現(xiàn)一女嬰,便撿回家自己撫養(yǎng),并每天定時為該棄嬰提供奶粉,以維持其生命。但某日丙停止喂養(yǎng),致使女嬰餓死。由于丙的撿拾行為系先行行為,所以丙具有了作為義務(wù),因此丙成立不作為的故意殺人罪D.丁為搶劫戊的財物而在某偏僻場所對后者實施暴力行為,戊奮力反抗,當場將丁打成重傷。戊發(fā)現(xiàn)丁躺在地上,流血不止,非常痛苦地呻吟,但沒有實施任何救助行為而徑直離去。4小時后,丁死亡。由于正當防衛(wèi)行為并不是作為義務(wù)的來源,因此戊不成立不作為的故意殺人罪正確答案:C[考點]不作為犯成立的條件及其認定
[解析]不作為,是指行為人在能夠履行自己應(yīng)盡義務(wù)的情況下不履行該義務(wù)。從表現(xiàn)形式上看,不作為是消極的身體動作;從違反法律規(guī)范的性質(zhì)上看,不作為不僅違反了刑法的禁止性規(guī)范,而且直接違反了某種命令性規(guī)范。不作為犯的成立條件有4:(1)行為人負有實施某種行為的特定義務(wù);(2)行為人能夠履行特定義務(wù);(3)行為人不履行特定義務(wù);(4)造成或者可能造法益侵害結(jié)果,即不履行特定義務(wù)與造成危害結(jié)果之間必須具有因果關(guān)系。換言之,只有當行為人履行作為義務(wù)可以避免結(jié)果發(fā)生時,其不作為才可能成立犯罪,即行為人必須具有結(jié)果回避可能性。
A項,雖然為他人非法治療的行為不受法律保護,但該治療行為本身使被害人處于自己的支配之下,從而成為先行行為。因此,既然該先行行為客觀上創(chuàng)設(shè)了危險,行為人自然就有義務(wù)組織危害后果的發(fā)生。因此,甲成立不作為的故意殺人罪。
B項,基于合同在自己住宅撫養(yǎng)他人嬰兒,而不提供食物致其死亡時,即使該合同是無效的或者是超過期限的,也成立不作為的故意殺人罪,因為嬰兒生命的危險發(fā)生在行為人獨立支配的領(lǐng)域,而且具有排他性。因此,保姆乙成立不作為的故意殺人罪。
C項,基于自愿接受的先行行為同樣會產(chǎn)生作為義務(wù)。因此,丙成立不作為的故意殺人罪。
D項,正當防衛(wèi)行為原則上不能成為不作為義務(wù)的來源,但防衛(wèi)過當?shù)那樾纬?。例如,X在荒山野外實施正當防衛(wèi)導致不法侵害者Y身受重傷時,并沒有過當。但是,由于X不救助Y,導致Y死亡(過當)。如果否定X的救助人地位,則意味著X的防衛(wèi)行為沒有過當,但這種觀點是錯誤的。此時,應(yīng)當肯定X對可能過當?shù)奈kU具有保證人地位,X的不救助導致Y死亡的,屬于防衛(wèi)過當,因而具有救助義務(wù)。一概認為“正當防衛(wèi)行為并不是作為義務(wù)的來源”的說法,過于絕對。據(jù)此,本案中的戊應(yīng)成立不作為的過失致人死亡罪。
綜上,本題的正確答案是C。
25.
關(guān)于民事權(quán)利,下列哪一選項是不正確的?______A.甲被乙家的狗咬傷,甲要求乙賠償?shù)臋?quán)利具有排他性B.丙為了通行方便,與戊達成從其后花園經(jīng)過的協(xié)議,丙享有的此項權(quán)利具有支配性C.李某與徐某簽訂買賣合同,沒有約定履行的順序,現(xiàn)李某要求交貨,徐某以李某沒有支付貨款為由拒不履行,徐某行使的權(quán)利是抗辯權(quán)D.齊某與田某簽訂房屋租賃合同,約定若一方違約,另一方可在一個月內(nèi)行使解除權(quán)。之后,齊某未經(jīng)田某同意擅自將房屋轉(zhuǎn)租他人,田某可行使的解除權(quán)受除斥期間而非訴訟時效期間的限制正確答案:A[解析]本題主要考查民事權(quán)利的類型和特征。物權(quán)具有排他性,同一物上不能存在兩個所有權(quán)以及內(nèi)容相互排斥的兩個他物權(quán),而債權(quán)不具有排他性,同一標的上可以同時存在數(shù)個債權(quán),這是物權(quán)與債權(quán)的主要區(qū)別。A選項是侵權(quán)之債,是債權(quán)的一種,不具有排他性,故A選項不正確。
根據(jù)《民法典》第372條第1款規(guī)定:“地役權(quán)人有權(quán)按照合同的約定,利用他人的不動產(chǎn),以提高自己的不動產(chǎn)的效益?!盉選項丙是為增加自己土地(需役地)的利用價值,而在他人土地(供役地)上設(shè)置的通行的權(quán)利,是地役權(quán),地役權(quán)是物權(quán)的一種,具有支配性,故B選項正確。民法上的抗辯權(quán)很多,有同時履行抗辯權(quán)、順序履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、先訴抗辯權(quán)和時效消滅抗辯權(quán)。C選項李某與徐某簽訂買賣合同,沒有約定履行的順序,雙方負有同時履行義務(wù)?,F(xiàn)李某要求交貨,徐某以李某沒有支付貨款為由拒不履行,徐某行使的權(quán)利是同時履行抗辯權(quán),故C選項正確。訴訟時效抗辯是針對請求權(quán)是否過了訴訟時效而主張的,訴訟時效僅適用于請求權(quán)。而除斥期間一般適用于形成權(quán),期間已過而權(quán)利人未行使形成權(quán)的,則該權(quán)利消滅。D選項齊某與田某約定的一個月期間為行使解除權(quán)的期間,由于解除權(quán)為形成權(quán),因此,對田某行使解除權(quán)進行限制的一個月期間為除此期間而非訴訟時效期間。齊某未經(jīng)田某同意擅自將房屋轉(zhuǎn)租他人,田某可行使的解除權(quán)受除斥期間而非訴訟時效期間的限制,故D選項正確。
26.
王某,女,1990年出生,于2012年2月1日人職某公司,從事后勤工作,雙方口頭約定每月工資為人民幣3000元,試用期1個月。2012年6月30日,王某因無法勝任經(jīng)常性的夜間高處作業(yè)而提出離職,經(jīng)公司同意,雙方辦理了工資結(jié)算手續(xù),并于同日解除了勞動關(guān)系。同年8月,王某以雙方未簽書面勞動合同為由,向當?shù)貏趧訝幾h仲裁委申請仲裁,要求公司再支付工資12000元。關(guān)于女工權(quán)益,根據(jù)《勞動法》,下列哪一說法是正確的?______A.公司應(yīng)定期安排王某進行健康檢查B.公司不能安排王某在經(jīng)期從事高處作業(yè)C.若王某懷孕6個月以上,公司不得安排夜班勞動D.若王某在哺乳嬰兒期間,公司不得安排夜班勞動正確答案:B
27.
某國甲公司向中國乙公司出售一批設(shè)備,約定貿(mào)易術(shù)語為“FOB(Incoterms2010)”,后設(shè)備運至中國。依《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》和《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》,下列哪一選項是正確的?______A.甲公司負責簽訂貨物運輸合同并支付運費B.甲、乙公司的風險承擔以貨物在裝運港越過船舷為界C.如該批設(shè)備因未按照同類貨物通用方式包裝造成損失,應(yīng)由甲公司承擔責任D.如該批設(shè)備侵犯了第三方在中國的專利權(quán),甲公司對乙公司不承擔責任正確答案:C
28.
我國對建設(shè)項目的環(huán)境影響評價實行分類管理制度。根據(jù)《環(huán)境影響評價法》的相關(guān)規(guī)定,下列說法正確的是?______A.縣級以上人民政府生態(tài)環(huán)境主管部門應(yīng)當加強對建設(shè)項目環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表編制單位的監(jiān)督管理和質(zhì)量考核B.可能造成輕度環(huán)境影響的,應(yīng)當編制環(huán)境影響報告書,對產(chǎn)生的環(huán)境影響進行分析或者專項評價C.建設(shè)項目的環(huán)境影響評價文件自批準之日起超過5年,方?jīng)Q定該項目開始建設(shè)的,其環(huán)境影響評價文件應(yīng)當報原審批部門重新審核D.建設(shè)單位不得委托技術(shù)單位對其建設(shè)項目開展環(huán)境影響評價,編制建設(shè)項目環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表正確答案:C[解析]根據(jù)《環(huán)境影響評價法》第20條規(guī)定,設(shè)區(qū)的市級以上人民政府生態(tài)環(huán)境主管部門應(yīng)當加強對建設(shè)項目環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表編制單位的監(jiān)督管理和質(zhì)量考核。因此,A選項錯誤?!董h(huán)境影響評價法》第16條規(guī)定,可能造成輕度環(huán)境影響的,應(yīng)當編制環(huán)境影響報告表,對產(chǎn)生的環(huán)境影響進行分析或者專項評價,因此B選項錯誤,不當選。根據(jù)《環(huán)境影響評價法》第24條第2款規(guī)定,C選項說法正確。根據(jù)《環(huán)境影響評價法》第19條規(guī)定,建設(shè)單位可以委托技術(shù)單位對其建設(shè)項目開展環(huán)境影響評價,編制建設(shè)項目環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表,因此D選項錯誤,不當選。
29.
陳龍法官二審張三(19歲)故意殺人案,將案件發(fā)回重新審判,在第一審人民法院作出裁判后又進入第二審程序,本案再次由陳龍法官參加的合議庭進行審理。被告人張三的父親向法院申請回避,下列說法正確的是:A.張三父親有權(quán)向法院申請回避B.本案陳龍法官是否需要回避,由審判長決定C.本案張三如果對回避的決定不服可以申請復(fù)議D.本案不具備回避的理由正確答案:D[解析]當事人及其法定代理人、辯護人、訴訟代理人有權(quán)申請回避。本案張三的父親作為近親屬,不屬于申請回避的主體。A項錯誤。審判人員的回避并非審判長決定,而是院長決定,所以B項錯誤?!缎淌略V訟法解釋》第25條第2款對回避事由作了例外規(guī)定,即發(fā)回重新審判的案件,在第一審人民法院作出裁判后又進入第二審程序或者死刑復(fù)核程序的,原第二審程序或者死刑復(fù)核程序中的合議庭組成人員。無需因之前曾參與本案的審理程序而回避。所以選項D正確。
被駁回回避申請的當事人及其法定代理人、辯護人、訴訟代理人對決定有異議的,可以在接到?jīng)Q定時申請復(fù)議一次。另外,對于不屬于《刑事訴訟法》第28條、第29條所列情形的回避申請,由法庭當庭駁回,并不得申請復(fù)議。本案不具備回避的理由,因此不能申請復(fù)議。選項C錯誤。
30.
位于北京的中國甲公司向位于柏林的德國乙公司出口一批貨物,雙方約定采用CIP(柏林)規(guī)范雙方之間的合同。中國和德國都是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。下列說法哪一選項是正確的?______A.甲公司有義務(wù)為該批貨物辦理保險并承擔費用B.乙公司有義務(wù)承擔該批貨物的運費C.該批貨物的風險自目的港完成交貨時轉(zhuǎn)移D.由于雙方已經(jīng)約定了貿(mào)易術(shù)語,所以該公約不再適用于雙方之間的交易正確答案:A[考點]國際貿(mào)易術(shù)語;《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》
[解析]牽扯到國際貿(mào)易的題目首先確定買賣雙方。根據(jù)題干中的論述和CIP術(shù)語后加的“柏林”。可以判斷出中國甲公司為賣方,德國乙公司為買方。關(guān)于貿(mào)易術(shù)語,其實有一些簡單的、公式化的記憶方法,下面會在各個選項的解析中分享給大家。選項A正確。該項問的是術(shù)語中的保險問題。該問題的口訣可以總結(jié)為:帶“I”的有義務(wù)(賣方出錢),D組術(shù)語買有料(買方向賣方提供資料),剩余全部賣有料(賣方向買方提供資料)。就記憶這三句話即可。這里的理解路徑可以分成兩個步驟:(1)只有CIF和CIP中賣方有購買保險的義務(wù)。其余買賣雙方均沒有義務(wù)。(2)D組術(shù)語中賣方為了自己的利益通常會買(但不是義務(wù)),考點在于買方應(yīng)該向賣方提供資料。除去D組術(shù)語和帶“I”,剩下的E組F組加上CFR和CPT買方為了自己的利益通常會買(但不是義務(wù)),考點在于賣方應(yīng)該向買方提供資料。解題的時候就看是否帶“I”和首字母即可(不帶“I”的再看首字母),本題術(shù)語為CIP,帶“I”,那么就對應(yīng)帶“I”的有義務(wù)(賣方出錢)。甲公司作為賣方有義務(wù)購買保險并支付費用,正確。如為DAT,不帶“I”且以D開頭,則對應(yīng)D組術(shù)語買有料(買方向賣方提供資料),即買方有義務(wù)向賣方提供資料。熟練后不需理解,直接粗暴式解題。選項B錯誤。本選項考察的是術(shù)語中運費承擔這一知識點,其口訣可以總結(jié)為:賣CD,買EF。C和D開頭的術(shù)語,賣方承擔運費;E和F開頭的術(shù)語,買方承擔運費。本題術(shù)語為CIP,C開頭。應(yīng)該由賣方中國甲公司承擔。B項表述錯誤。選項C錯誤。本選項考察的是術(shù)語中風險轉(zhuǎn)移這一知識點。其口訣可以總結(jié)為:風險需謹記,全部交貨時。D組在目的,其余裝運地。水運均特殊(FAS船邊,CIF/FOB/CFR裝上船),踢下(DAT)兼裝卸(FCA)。上述內(nèi)容分三步理解運用即可:(1)前兩句解決一般原則——交貨。所有的11個術(shù)語都是交貨時完成風險轉(zhuǎn)移。(2)中間兩句解決具體交貨地點。只有D組術(shù)語在目的地完成交貨(D諧音“的”),其余均在裝運地完成交貨。(3)最后兩句解決交貨的具體時間點。特殊情況,水運的4個都特殊。FAS是裝運地船邊完成轉(zhuǎn)移:FOB/CIF/CFR都是在裝運地“裝上船”完成轉(zhuǎn)移;DAT賣方在目的地還需將貨物卸下(T諧音“踢”,將踢下去記憶為卸貨);FCA中裝運地是賣方主營業(yè)地的,賣方有裝貨義務(wù);不是的,賣方?jīng)]有卸貨義務(wù),如上海裝運,上海營業(yè)地,賣方裝;上海裝運,蘇州營業(yè)地,賣方不用卸,用車拉過去即可。本題考查的術(shù)語是CIP,根據(jù)中間兩句口訣“D組在目的,其余裝運地”,得出結(jié)論該術(shù)語應(yīng)該在裝運地完成風險轉(zhuǎn)移,所以C項的表述錯誤。選項D錯誤。該公約可以和術(shù)語并存,當事人選擇術(shù)語的情況下優(yōu)先適用術(shù)語的規(guī)定,術(shù)語規(guī)定之外的事項依據(jù)該公約的規(guī)定。
31.
隆高有限公司對其注冊的商標“隆高”享有商標專用權(quán),該專用權(quán)應(yīng)在2017年6月1日屆滿,則對該商標專用權(quán)續(xù)展的敘述中正確的是?______A.隆高有限公司在2017年11月1日仍可提出續(xù)展申請B.隆高有限公司在上述日期提出申請的,下一屆有效期自11月1日起開始計算C.隆高有限公司只要在法定期間提出續(xù)展,行政主管機關(guān)就應(yīng)批準D.隆高有限公司因未在該法定期間提出續(xù)展申請,則該商標專用權(quán)被注銷后1年內(nèi),隆高有限公司不得再就該商標提出注冊申請正確答案:A[解析]根據(jù)《商標法》第40條規(guī)定,注冊商標有效期滿,需要繼續(xù)使用的,商標注冊人應(yīng)當在期滿前12個月內(nèi)按照規(guī)定辦理續(xù)展手續(xù);在此期間未能辦理的,可以給予6個月的寬展期。每次續(xù)展注冊的有效期為10年,自該商標上一屆有效期滿次日起計算。期滿未辦理續(xù)展手續(xù)的,注銷其注冊商標。依《商標法》第50條規(guī)定,注冊商標被撤銷、被宣告無效或者期滿不再續(xù)展的,自撤銷、宣告無效或者注銷之日起1年內(nèi),商標局對與該商標相同或近似的商標注冊申請,不予核準。但并非不準申請??芍?,A選項正確。本題答案為A。
32.
中國甲公司將其旗下的東方號貨輪光船租賃給韓國乙公司,為便于使用,東方號的登記國由中國變更為巴拿馬。現(xiàn)東方號與另一艘巴拿馬籍貨輪在某海域相撞,并被訴至中國某海事法院。關(guān)于本案的法律適用,下列哪一選項是正確的?A.兩船碰撞的損害賠償應(yīng)適用中國法B.如兩船在公海碰撞,損害賠償應(yīng)適用《聯(lián)合國海洋法公約》C.如兩船在中國領(lǐng)海碰撞,損害賠償應(yīng)適用中國法D.如經(jīng)乙公司同意,甲公司在租賃期間將東方號抵押給韓國丙公司,該抵押權(quán)應(yīng)適用中國法正確答案:D[解析]①《海商法》第273條:“船舶碰撞的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償,適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶,不論碰撞發(fā)生于何地,碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律?!鳖}干中強調(diào)光船東方輪出租以后登記國變更為巴拿馬,故應(yīng)確定該船目前旗國為巴拿馬,其與另一巴拿馬籍貨輪相撞應(yīng)適用共同的船旗國即巴拿馬法,ABC項均錯誤;
②《海商法》第271條規(guī)定:“船舶抵押權(quán)適用船旗國法律。船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間,設(shè)立船舶抵押權(quán)的,適用原船舶登記國的法律。”題干特別聲明東方輪為光船租賃,故其抵押權(quán)問題應(yīng)適用原登記國法即中國法,D項正確。
綜上,本題的正確答案為D。
33.
風云裝修公司承接了一項拆遷安置小區(qū)的裝修項目,公司領(lǐng)導安排小杜去聯(lián)系客戶,為趕時間,小杜騎車速度過快,撞到正常步行的退休職工老梁,老梁只是受到輕微傷,但小杜受傷嚴重被鑒定為一級傷殘。對此,下列說法正確的是哪一項?______A.小杜對事故發(fā)生負有責任,社保機構(gòu)可以此為由拒絕支付小杜相關(guān)費用B.小杜可請求從工傷保險基金中按月支付傷殘津貼C.在小杜無能力支付的情況下,老梁只有自己承擔醫(yī)療費D.老梁可直接要求從其基本醫(yī)?;鹬兄Ц夺t(yī)療費用正確答案:B[考點]工傷保險基金支付
[解析]《社會保險法》第38條規(guī)定:“因工傷發(fā)生的下列費用,按照國家規(guī)定從工傷保險基金中支付:(一)治療工傷的醫(yī)療費用和康復(fù)費用;(二)住院伙食補助費;(三)到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)的交通食宿費;(四)安裝配置傷殘輔助器具所需費用;(五)生活不能自理的,經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認的生活護理費:(六)一次性傷殘補助金和一至四級傷殘職工按月領(lǐng)取的傷殘津貼;(七)終止或者解除勞動合同時,應(yīng)當享受的一次性醫(yī)療補助金;(八)因工死亡的,其遺屬領(lǐng)取的喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和因工死亡補助金:(九)勞動能力鑒定費?!盉選項正確。
34.
經(jīng)主管部門批準后,甲捐贈10億元設(shè)立基金會,并于幾日后辦理了捐助法人的設(shè)立登記。甲為此訂立章程規(guī)定:“基金會的資產(chǎn),僅能用于兒童醫(yī)療?!毕铝心囊贿x項是正確的?______A.基金會屬于私法人、財團法人、公益法人B.基金會自主管部門批準時取得法人資格,享有民事權(quán)利能力與民事行為能力C.基金會無需設(shè)立監(jiān)督機構(gòu)D.基金會終止,清算后的剩余財產(chǎn),應(yīng)當返還給設(shè)立人甲正確答案:A[考點]非營利法人
[解析]在學理上,基金會依照私法設(shè)立,不履行國家職能,屬于私法人;以一筆用于特定目的的財產(chǎn)為基礎(chǔ)成立,屬于財團法人;基金會以促進公益為目的,不以將盈利所得分配給出資人為目的,屬于公益法人,故A選項正確?!睹穹ǖ洹返?2條第1款規(guī)定:“具備法人條件,為公益目的以捐助財產(chǎn)設(shè)立的基金會、社會服務(wù)機構(gòu)等,經(jīng)依法登記成立,取得捐助法人資格?!弊鳛榫柚ㄈ耍饡毾冉?jīng)主管部門批準,于辦理設(shè)立登記時取得法人資格,享有民事權(quán)利能力與民事行為能力,故B選項錯誤?!睹穹ǖ洹返?3條第3款規(guī)定:“捐助法人應(yīng)當設(shè)監(jiān)事會等監(jiān)督機構(gòu)?!睋?jù)此,作為捐助法人,基金會必須設(shè)立監(jiān)督機構(gòu),故C選項錯誤?!睹穹ǖ洹返?5條規(guī)定:“為公益目的成立的非營利法人終止時,不得向出資人、設(shè)立人或者會員分配剩余財產(chǎn)。剩余財產(chǎn)應(yīng)當按照法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機構(gòu)的決議用于公益目的;無法按照法人章程或者權(quán)力機構(gòu)的決議處理的,由主管機關(guān)主持轉(zhuǎn)給宗旨相同或者相近的法人,并向社會公告?!被饡K止,清算后的剩余財產(chǎn),不能返還給設(shè)立人甲,故D選項錯誤。綜上所述,本題的正確答案為A。
35.
個體工商戶甲將其現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品一并抵押給乙銀行,但未辦理抵押登記。抵押期間,甲未經(jīng)乙同意以合理價格將一臺生產(chǎn)設(shè)備出賣給丙。后甲不能向乙履行到期債務(wù)。對此,下列哪一選項是正確的?______A.該抵押權(quán)因抵押物不特定而不能成立B.該抵押權(quán)因未辦理抵押登記而不能成立C.該抵押權(quán)雖已成立但不能對抗善意第三人D.乙有權(quán)對丙從甲處購買的生產(chǎn)設(shè)備行使抵押權(quán)正確答案:C[解析]《民法典》第396條規(guī)定:經(jīng)當事人書面協(xié)議,企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押,債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形,債權(quán)人有權(quán)就實現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。據(jù)此本題中該抵押有效,故A選項錯誤。該法第404條規(guī)定,以動產(chǎn)抵押的,不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。故B選項錯誤,C選項正確。動產(chǎn)集合抵押還有一個重要的特點,即在該法第411條規(guī)定的情形出現(xiàn)之前,抵押人可以不經(jīng)抵押權(quán)人的允許,在正常的經(jīng)營活動中轉(zhuǎn)讓抵押物。在正常的經(jīng)營活動中,抵押物一經(jīng)轉(zhuǎn)讓,即自動解除抵押,不再屬于抵押物。可見,只要《民法典》第41
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