《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法》釋義 87D

《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法》釋義(征求意見稿)第四條本辦法所稱違法發(fā)包,是指建設(shè)單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)將建設(shè)工程肢解發(fā)包。”第五條存在下列情形之一的，屬于違法發(fā)包：直接發(fā)包未申請或申請未核準(zhǔn)的；投標(biāo)人的；(五)建設(shè)單位將一個單位工程的施工分解成若干部分發(fā)包給不同的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的；包的；指定分包單位的；(幾)法律法規(guī)規(guī)定的其他違法發(fā)包行為其中第(一)、(二)、(五)種情形是根據(jù)違法發(fā)包的定義直接規(guī)定的情形；第(三)、(四)、(六)、(七)種情形是依據(jù)《建筑法》、《招標(biāo)的，也應(yīng)屬于違法發(fā)包行為.細(xì)化和精確.第七條存在下列情形之一的，屬于轉(zhuǎn)包：(一)施工單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的；(二)施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位將其承包的全部工程肢解以后，實施的；(五)勞務(wù)分包單位承包的范圍是施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位承(七)法律法規(guī)規(guī)定的其他轉(zhuǎn)包行為.(四)、(五)、(六)種情形是從主要管理負(fù)責(zé)人、履行管理義務(wù)和主要材第(一)種情形屬于比較典型、比較常見的轉(zhuǎn)包行為，比較好理解和第(二)種情形說明：首先，轉(zhuǎn)包人與轉(zhuǎn)承包人必須是兩個獨立法人第八條本辦法所稱違法分包,是指施工單位承包工程后違反法律法規(guī)給其他單位或個人施工的行為.給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，第九條存在下列情形之一的，屬于違法分包：(一)施工單位將工程分包給個人的；(二)施工單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)或安全生產(chǎn)許可的單位部分工程交由其他單位施工的；(四)施工總承包單位將房屋建筑工程的主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他(五)專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)部周轉(zhuǎn)材料款和大中型施工機械設(shè)備費用的；(八)法律法規(guī)規(guī)定的其他違法分包行為?！踞屃x】本條是關(guān)于違法分包八種具體表現(xiàn)情形的規(guī)定.其中第(一)、(二)、(三)、(四)、(五)種情形主要是依照《建第(六)、(七)種情形是關(guān)于違法勞務(wù)分包的兩種情形.第(八)種情形的.的，明確為違法分包行為.第十條本辦法所稱掛靠,是指單位或個人以其他有資質(zhì)的施工單位的從事施工等活動.第十一條存在下列情形之一的，屬于掛靠：(三)專業(yè)分包的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位專業(yè)分包單位的；建立勞動工資或社會養(yǎng)老保險關(guān)系的；位不一致，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的；其中第(一)、(二)種情形是根據(jù)掛靠定義規(guī)定的兩種掛第(三)、(四)、(五)、(六)、(七)種情形，是分別從專業(yè)分包的發(fā)標(biāo)承攬工程，均構(gòu)成掛靠行為.屬的不具有獨立法人資格的分支機構(gòu)(如施工單位分公司)或項目管理機其是項目負(fù)責(zé)人即項目經(jīng)理)中只要有一人與施工單位之間沒有訂立的勞合同當(dāng)事人能夠證明雙方對工程款支付作出特別安排(如施工合同中約出現(xiàn)此種情形時，還可能是存在掛靠之外的其他違法行為(如轉(zhuǎn)包)。因此，應(yīng)允許相關(guān)單位或個人進(jìn)行解釋和提供材料證明.并提供相關(guān)證據(jù)或線索.靠等違法行為時所具有的權(quán)利、義務(wù)及應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任的規(guī)定.第十三條縣級以上人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門要加大執(zhí)法力度，對在實施建筑市場和施工現(xiàn)場監(jiān)督管理等工作中發(fā)現(xiàn)的違法發(fā)包、轉(zhuǎn)違法分包及掛靠等違法行為，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行調(diào)查，按照本辦并依法予以行政處罰.責(zé)令其改正，處以50萬元以上100萬元以下罰款。對建設(shè)單位將建設(shè)工五十五條規(guī)定，責(zé)令其改正，處工程合同價款0。5%以上1%以下的罰款；(二)對認(rèn)定有轉(zhuǎn)包、違法分包違法行為的施工單位，依第六十七條和《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第六十二條規(guī)定，責(zé)令其改正，沒收違法所得，并處工程合同價款0.5%以上1%以下的罰款；可以責(zé)令停(三)對認(rèn)定有掛靠行為的施工單位或個人，依據(jù)《建筑法》第六十以取締，并處工程合同價款2%以上4%以下的罰款；有違法所得的，予承攬工程予以處罰.款2%以上4%以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重(五)對建設(shè)單位、施工單位給予單位罰款處罰的，依據(jù)《建設(shè)工程責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額5%以上10%以下的罰款。七十二條規(guī)定，責(zé)令停止執(zhí)業(yè)1年；造成重大質(zhì)量事故的，吊銷執(zhí)業(yè)資格證書，5年內(nèi)不予注冊；情節(jié)特別惡劣的，終身不予注冊。第(一)類處罰，是法律法規(guī)對違法發(fā)包行為的處罰規(guī)定。第(二)類處罰，是法律法規(guī)對轉(zhuǎn)包、違法分包行為的處罰規(guī)定.第(三)類處罰，是法律法規(guī)對掛靠行為的處罰規(guī)定.第(四)類處罰，是法律法規(guī)對轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本單位的名義承攬工程的行為(即被掛靠行為)處罰規(guī)定。第(六)類處罰，是法律法規(guī)對注冊執(zhí)業(yè)人員違法行為的處罰規(guī)定。資質(zhì)證書的行政處罰建議，由頒發(fā)資質(zhì)證書的機關(guān)依法作出行政處罰.員給予相應(yīng)的行政處分.制其在3個月內(nèi)不得參加違法行為發(fā)生地的招標(biāo)投標(biāo)活動、承攬新的工程對2年內(nèi)發(fā)生2次轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠、轉(zhuǎn)讓出借資質(zhì)證書或者以對2年內(nèi)發(fā)生3次以上轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠、轉(zhuǎn)讓出借資質(zhì)證書或關(guān)降低其資質(zhì)等級.(三)注冊執(zhí)業(yè)人員未執(zhí)行法律法規(guī)，在認(rèn)定有轉(zhuǎn)包行為的項目中擔(dān)任施工單位項目負(fù)責(zé)人的，吊銷其執(zhí)業(yè)資格證書，5年內(nèi)不予注冊，且不執(zhí)業(yè)資格證書的吊銷其執(zhí)業(yè)資格證書，5年內(nèi)不予執(zhí)業(yè)資格注冊；造成重有關(guān)行政管理措施.第(二)類行政管理措施，是對認(rèn)定有轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠、轉(zhuǎn)讓行為的施工單位，在2年內(nèi)分別發(fā)生1次、2次、3次以上采取的有關(guān)行第(三)類行政管理措施，是對在認(rèn)定有轉(zhuǎn)包行為的項目中擔(dān)任施工第十五條縣級以上人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門應(yīng)將查處的違法