公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)操作指引

公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)操作指引

目錄

第一章總則............................................5

第二章股權(quán)轉(zhuǎn)讓概述....................................7

第三章股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)操作通用指引.......................10

第四章國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)操作指引......................36

第五章外商投資公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓..........................46

第六章特殊監(jiān)管行業(yè)的目標(biāo)公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓..............51

第七章特殊情形的股權(quán)轉(zhuǎn)讓.............................54

第八章股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛裁判觀點(diǎn)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓承辦律師的借鑒意義61

第九章附則...........................................74

附錄：熊貓法律知識星球精選資料清單（部分）..........82

#文書范本#..........................................82

#工作模板#.........................................83

#辦事指弓..........................................84

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#案例資料#..........................................85

#法規(guī)資料#..........................................86

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律師承辦有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)操作指引

第一章總則

第1條【指引目的】

為提高律師承辦有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)的服務(wù)質(zhì)量和服務(wù)水平，明確股

權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)具體操作規(guī)范，降低委托人在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中因合同及后續(xù)履行引發(fā)

的法律風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)委托人權(quán)利與利益，防范律師事務(wù)所及律師在辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)

務(wù)中的法律風(fēng)險(xiǎn)，特制定本指引。

第2條【適用范圍和效力】

本指引適用于北京市執(zhí)業(yè)律師（以下簡稱律師）承辦有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓

業(yè)務(wù)。

本指引旨在向律師提供辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)方面的一般實(shí)務(wù)操作指引，而非強(qiáng)

制性規(guī)定或服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，亦不作為律師出具法律意見或報(bào)告的法律依據(jù)，僅供律師

在實(shí)踐中參考。

第3條【概念界定】

除非上下文另有所指，本指引中下列用語的定義為：

3.1股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指有限責(zé)任公司股東（“轉(zhuǎn)讓方”）向公司其他股東或者

公司股東以外的人（“受讓方”）轉(zhuǎn)讓股權(quán)的民事法律行為，交易雙方分別為轉(zhuǎn)

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讓方和受讓方。

現(xiàn)實(shí)中，除了一般有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，律師還需要考慮涉及國有股權(quán)、外

商投資公司股權(quán)以及其他因行業(yè)監(jiān)管規(guī)則需要特殊審批等因素的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。本指

引適用于一般有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，也適用于國有股權(quán)、外商投資公司股權(quán)

以及其他因行業(yè)監(jiān)管規(guī)則需要特殊審批的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

根據(jù)交易背景的不同，股權(quán)轉(zhuǎn)讓可以是雙方合意背景下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、人民法

院強(qiáng)制執(zhí)行情況下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、異議股東行使法定回購請求權(quán)情況下的股權(quán)轉(zhuǎn)

讓、股東資格繼承情況下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)贈(zèng)與情況下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、離婚情況下

的股權(quán)轉(zhuǎn)讓等。

3.2有限責(zé)任公司，是指依照《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司

法》）在中國境內(nèi)（港澳臺(tái)地區(qū)除外，下同）設(shè)立的有限責(zé)任公司。

3.3律師承辦有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)，是指律師事務(wù)所接受委托，指派

律師為委托人提供與有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)的法律服務(wù)，包括但不限于：法

律盡職調(diào)查，識別特定交易背景下的法律風(fēng)險(xiǎn)并在股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易結(jié)構(gòu)中予以防

范，參加股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易的協(xié)商和談判，協(xié)助委托人起草、審閱股權(quán)轉(zhuǎn)讓意向書及

/或合同，協(xié)助辦理股權(quán)變更登記等非訴訟法律業(yè)務(wù)。

3.4目標(biāo)公司：在股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)過程中轉(zhuǎn)讓方擬轉(zhuǎn)讓或受讓方擬受讓的股權(quán)

所在的公司。

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3.5標(biāo)的股權(quán)：轉(zhuǎn)讓方擬轉(zhuǎn)讓或受讓方擬受讓的股權(quán)。

3.6盡職調(diào)查：指在股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易之前，為了解標(biāo)的股權(quán)的法律狀態(tài)所進(jìn)行

的法律盡職調(diào)查，一般通過查詢相關(guān)政府主管部門的監(jiān)管文件和資料、查詢目標(biāo)

公司留存并提供的文件資料，以及對目標(biāo)公司相關(guān)人員進(jìn)行訪談等方式，搜集標(biāo)

的股權(quán)法律狀況的相關(guān)資料，對標(biāo)的股權(quán)法律狀態(tài)和相關(guān)背景進(jìn)行調(diào)查，為委托

人提供股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易決策的基礎(chǔ)性信息。

第4條【基礎(chǔ)法律、法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章依據(jù)】

本指引編寫者全面梳理了現(xiàn)行有效的股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)的法律法規(guī)，并將其作為

本指引的附件（具體內(nèi)容詳見附件）。

需要特別注意的是，附件所列舉的僅為規(guī)范我國股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律體系中的主要基

礎(chǔ)性法律規(guī)定，而非全部法律、法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章的匯總。在實(shí)際業(yè)務(wù)

操作過程中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律體系涵蓋諸多法律領(lǐng)域，包括但不限于公司、合同、物權(quán)、

擔(dān)保、知識產(chǎn)權(quán)、勞動(dòng)、環(huán)境保護(hù)、稅務(wù)、訴訟、仲裁等法律領(lǐng)域。

第二章股權(quán)轉(zhuǎn)讓概述

第5條【公司并購和股權(quán)轉(zhuǎn)讓的聯(lián)系與區(qū)別】

5.11公司并購和公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的聯(lián)系和區(qū)別】

公司并購，通常是指并購方出于資源整合、提高市場競爭力、財(cái)務(wù)稅收等方

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面的考慮，一般通過受讓現(xiàn)有股權(quán)、認(rèn)購新增注冊資本、公司合并等方式以實(shí)現(xiàn)

入股或合并公司，或通過收購資產(chǎn)、承接債務(wù)等方式進(jìn)行的交易。

實(shí)現(xiàn)公司并購，可以通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資入股、公司合并或分立、資產(chǎn)收購

等方式實(shí)現(xiàn)。其中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是公司并購最常見的方式。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓，分為實(shí)現(xiàn)公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的股權(quán)轉(zhuǎn)讓和不實(shí)現(xiàn)公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的股

權(quán)轉(zhuǎn)讓。一般認(rèn)為，實(shí)現(xiàn)公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是公司并購的一種方式。

5.2律師辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)，除參照本指引之外，在涉及公司并購時(shí)（亦即

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后實(shí)現(xiàn)公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的場合），還應(yīng)參照中華全國律師協(xié)會(huì)發(fā)布的

《律師辦理有限責(zé)任公司收購業(yè)務(wù)操作指引》和北京市律師協(xié)會(huì)發(fā)布的《律師承

辦有限責(zé)任公司并購業(yè)務(wù)操作指引》中關(guān)于公司并購的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第6條【股權(quán)轉(zhuǎn)讓基本程序】

6.1轉(zhuǎn)讓方與受讓方進(jìn)行初步接觸、達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓的初步意向，并根據(jù)磋商

的進(jìn)度情況，簽訂意向書、合作協(xié)議、框架協(xié)議、備忘錄和保密協(xié)議等前期文件。

6.2在轉(zhuǎn)讓方和目標(biāo)公司的配合下，受讓方聘請律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所

等中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡職調(diào)查。承辦律師根據(jù)法律服務(wù)委托合同的約定，出具盡職調(diào)

查報(bào)告。

6.3對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的主要條款進(jìn)行實(shí)質(zhì)性談判和磋商，包括但不限于對交

易基準(zhǔn)日、股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款、付款方式、交割節(jié)點(diǎn)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓后公司治理結(jié)構(gòu)、債

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權(quán)債務(wù)處理等進(jìn)行實(shí)質(zhì)性談判和磋商。

6.4轉(zhuǎn)讓方和受讓方按照各自的公司章程召開股東會(huì)或董事會(huì)，履行股權(quán)轉(zhuǎn)

讓或者股權(quán)受讓（對外進(jìn)行股權(quán)投資）的內(nèi)部決策程序、作出相應(yīng)股東會(huì)決議或

董事會(huì)決議。

6.5若對現(xiàn)有股東之外的其他主體轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)按照《公司法》和公司章程

的規(guī)定，履行通知其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)的法定程序。

6.6若法律、法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)履行資產(chǎn)評估、強(qiáng)

制要求進(jìn)場交易、審批程序等特殊要求的，承辦律師應(yīng)提示相關(guān)主體履行相關(guān)程

序。

6.7轉(zhuǎn)讓方和受讓方根據(jù)上述協(xié)商達(dá)成的交易條件，根據(jù)履行法定優(yōu)先購買

權(quán)通知義務(wù)的情況、各主體履行內(nèi)部決策程序等情況，最終確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓條款并

簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。

6.8股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后，轉(zhuǎn)讓方和受讓方按照合同約定履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款

支付、辦理股權(quán)變更登記、股東名冊變更、向受讓方簽發(fā)出資證明書等義務(wù)。

6.9若涉及公司董事、經(jīng)理、法定代表人、監(jiān)事的變更，還需通過股東會(huì)、

董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)作出相應(yīng)的決議文件，并到公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行變更登記或者備案。

6.10若股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移，或各方約定需移交財(cái)物，或目標(biāo)公司

由一方控制變?yōu)殡p方或多方控制，或托管管理等情形，需對公司的印章、證照、

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合同、產(chǎn)權(quán)證書、財(cái)務(wù)賬簿、銀行支付U盾等財(cái)產(chǎn)進(jìn)行交割的，應(yīng)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓

合同中明確約定并辦理交割手續(xù)。

第7條【股權(quán)轉(zhuǎn)讓訴訟風(fēng)險(xiǎn)披露對股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)的指引意義】

股權(quán)轉(zhuǎn)讓是公司并購最常見的方式，股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛也是公司訴訟中最高頻的

案件。承辦律師不僅應(yīng)從非訴訟律師的角度了解股權(quán)轉(zhuǎn)讓的關(guān)鍵要點(diǎn)，以協(xié)助完

成交易，而且應(yīng)從訴訟律師的角度了解股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛的重要風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，盡量為委托

人降低交易風(fēng)險(xiǎn)。

本指引第八章將股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的部分訴訟法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行列示，供股權(quán)轉(zhuǎn)讓律師

在起草股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、協(xié)助各方履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時(shí)參考。

第三章股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)操作通用指引

第8條【股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓】

8.1股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，是指公司的股東之間相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)。

8.2股東之間可以自由地相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)，無需征得其他股東同

意。但是公司章程另有規(guī)定的除外。

8.3承辦律師需要注意的是，股東之間股權(quán)比例的調(diào)整可能會(huì)導(dǎo)致董事會(huì)和

監(jiān)事會(huì)進(jìn)行改組。董事會(huì)可能會(huì)聘任新的總經(jīng)理，并根據(jù)總經(jīng)理的提名聘任或解

聘副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)總監(jiān)等高管人員。承辦律師應(yīng)根據(jù)法律服務(wù)委托合同協(xié)助委托

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人完成上述變更事宜，或者提示委托人自行完成上述變更事宜。

承辦律師還應(yīng)關(guān)注，依據(jù)《勞動(dòng)合同法》等法律法規(guī)、《勞動(dòng)合同》以及公

司管理制度，根據(jù)在任期內(nèi)解聘高管所產(chǎn)生的法律影響和法律后果考慮是否應(yīng)同時(shí)

協(xié)商變更《勞動(dòng)合同》。

第9條【股權(quán)的對外轉(zhuǎn)讓】

9.1股權(quán)的對外轉(zhuǎn)讓，是指股東向公司現(xiàn)有股東以外的主體轉(zhuǎn)讓其全部或者

部分股權(quán)。

9.2在與交易對方初步接觸前，承辦律師需要根據(jù)法律服務(wù)委托合同約定的

服務(wù)內(nèi)容，對交易對方和目標(biāo)公司進(jìn)行背景調(diào)查（為進(jìn)一步出具盡職調(diào)查清單、

出具盡職調(diào)查報(bào)告做準(zhǔn)備）。

921背景調(diào)查的內(nèi)容通常包括：

（1）搜集目標(biāo)公司、交易對方的基本信息；

（2）搜集交易背景的材料；

（3）了解交易雙方的交易目的；

（4）了解交易雙方的交易內(nèi)容及方式；

（5）其他與交易相關(guān)的信息。

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9.2.2背景調(diào)查的方式通常包括:

（1）通過“國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)”查詢公司登記基本信息；

（2）通過“中國裁判文書網(wǎng)”“中國執(zhí)行信息公開網(wǎng)”“信用中國”等網(wǎng)

站進(jìn)行查詢，了解目標(biāo)公司涉訴和執(zhí)行情況；

（3）與委托人溝通，了解交易目的。尤其是當(dāng)委托人是行業(yè)內(nèi)資深機(jī)構(gòu)或

人士時(shí)，可以從委托人的角度了解本次交易對象的相關(guān)背景情況及本次交易應(yīng)關(guān)注

的重點(diǎn)。

9.3對股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)進(jìn)行法律法規(guī)和政策調(diào)研，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否合法、是否

可行進(jìn)行初步分析，論證是否存在導(dǎo)致交易無法進(jìn)行的重大法律障礙，并提前向

委托人預(yù)警相關(guān)障礙和風(fēng)險(xiǎn)。

9.3.1在進(jìn)行法律法規(guī)和政策調(diào)研時(shí)，需要注意法律和政策的時(shí)效性和綜合

性：

（1）需要查找最新有效的法律、法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章及其他相關(guān)規(guī)

定；在涉及新舊法律、法規(guī)、司法解釋等相關(guān)規(guī)定相互沖突時(shí)，注意根據(jù)“新法

優(yōu)于舊法”、“特別法優(yōu)于一般法”、“法不溯及既往”等原則，進(jìn)行綜合判斷

處理；

（2）需要綜合考慮國家及地方兩個(gè)層級的法律規(guī)定。必要時(shí)還要調(diào)研當(dāng)?shù)?/p>

政府的政策，尤其是涉及國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)了解地方政策對目標(biāo)公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

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有無傾向性態(tài)度。必要時(shí)提示委托人進(jìn)行事先報(bào)告、獲得相關(guān)主管部門的批準(zhǔn),

掃清股權(quán)轉(zhuǎn)讓可能存在的政策障礙。

9.3.2必要時(shí)承辦律師可根據(jù)委托方的需求和法律服務(wù)委托合同約定的服務(wù)

內(nèi)容，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜出具法律意見。

9.4【簽訂意向書】

9.4.1轉(zhuǎn)讓方與受讓方就股權(quán)轉(zhuǎn)讓達(dá)成初步意向后，承辦律師可根據(jù)業(yè)務(wù)需

要和法律服務(wù)委托合同約定的服務(wù)內(nèi)容，協(xié)助委托方起草意向書。簽署意向書的

目的，主要是為表明交易誠意、限制交易雙方在一定期限內(nèi)與其他潛在交易方進(jìn)

行接觸或談判，并約定交易流程和交易中某些重要條款。

9.4.2承辦律師應(yīng)當(dāng)區(qū)分意向書、預(yù)約合同和正式合同的區(qū)別

意向書是在當(dāng)事人在訂立正式合同前，就各自關(guān)注的股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易要點(diǎn)或交

易重要節(jié)點(diǎn)和程序，提前進(jìn)行約定的階段性、磋商性文件，意向書在雙方或各方

之間產(chǎn)生誠信磋商的義務(wù)。

預(yù)約合同則是一種當(dāng)事人之間約定在將來一定期間內(nèi)訂立合同而達(dá)成的協(xié)

議。預(yù)約合同旨在保障正式合同的訂立。預(yù)約合同的雙方或各方之間產(chǎn)生簽署正

式股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的請求權(quán)，而不能產(chǎn)生請求履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的請求權(quán)。承辦律

師應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況，簽訂不同法律性質(zhì)的文件。

(1)意向書。對于只想表達(dá)股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易意愿、促進(jìn)下一步協(xié)商的委托人,

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可以明確約定該意向書對雙方?jīng)]有法律約束力。為了避免各方對意向書發(fā)生歧

義，意向書可以直接約定，交易各方均可以根據(jù)盡職調(diào)查結(jié)果或者法律意見獨(dú)立

判斷是否繼續(xù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易、獨(dú)立做出簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或不簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同

的選擇。

（2）預(yù)約合同。在既想鎖定已談妥的交易條件、又對某些合同條款不能確

定的情況下，為了鎖定這些已經(jīng)商定的交易條件，雙方可將擬簽署的文件的法律

性質(zhì)明確界定為預(yù)約合同，并約定以正式簽訂的本約合同為準(zhǔn)。

（3）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易雙方就合同標(biāo)的、對價(jià)、支付方式等

主要內(nèi)容在合同等主要合同條款都已達(dá)成一致的情況下，雙方?jīng)]有必要再簽署以

意向書為名稱的文件，可直接簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，以免發(fā)生歧義。

（4）承辦律師應(yīng)提示委托人注意的是，意向書中的排他性條款、保密條款、

爭議解決等程序性條款，無論法律性質(zhì)被認(rèn)定為磋商性文件還是預(yù)約合同，對各

方均具有約束力。

9.4.3意向書的主要內(nèi)容：

（1）交易雙方或各方主體。

（2）標(biāo)的股權(quán)。

（3）轉(zhuǎn)讓價(jià)格。該條款目的是鎖定雙方已商定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格。若雙方未

對股權(quán)價(jià)格達(dá)成一致，可約定確定價(jià)格的方式，比如約定雙方根據(jù)盡職調(diào)查、審

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計(jì)及/或評估結(jié)果協(xié)商確定轉(zhuǎn)讓價(jià)格。

（4）內(nèi)部決策的安排。該條款目的是對雙方對股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)根據(jù)各自公司

章程的規(guī)定，通過股東會(huì)或董事會(huì)決議作出決策文件的相關(guān)約定和安排。

（5）外部審批的安排。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)需要經(jīng)過審批機(jī)關(guān)審批時(shí)，該條款

對雙方對股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)通過審批機(jī)關(guān)的審批作出安排。一般應(yīng)約定提交審批的義

務(wù)主體、提交審批的前置條件、提交審批的時(shí)間節(jié)點(diǎn)、未獲得審批的善后處理等

內(nèi)容。

（6）盡職調(diào)查文件資料的提供和盡職調(diào)查。該條款主要約定轉(zhuǎn)讓方及目標(biāo)

公司向受讓方提供所需的公司信息和盡職調(diào)查所需要的資料，尤其是目標(biāo)公司尚

未向公眾公開的相關(guān)信息和資料，以便受讓方通過盡職調(diào)查更全面地了解目標(biāo)公

司。

為了提高股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易效率、也為了避免盡職調(diào)查持續(xù)時(shí)間過長干擾目標(biāo)公司

正常經(jīng)營，可以在意向書中約定盡職調(diào)查持續(xù)時(shí)間。承辦律師應(yīng)提示交易各方，盡職

調(diào)查持續(xù)的時(shí)間一般取決于轉(zhuǎn)讓方及目標(biāo)公司提供相關(guān)資料的效率和時(shí)間。

作為轉(zhuǎn)讓方或者目標(biāo)公司的律師參與股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)的情況下，承辦律師在確

保交易雙方及參與協(xié)助交易的各方中介機(jī)構(gòu)均已經(jīng)簽署保密協(xié)議、提供相關(guān)資料

不至于泄露商業(yè)秘密的情況下，通過向委托人闡明提供盡職調(diào)查所需相關(guān)資料的必

要性、盡職調(diào)查對交易的促進(jìn)意義、進(jìn)而建議相關(guān)主體盡快提供相關(guān)文件和資料,

避免因疑慮而遲遲不提供盡職調(diào)查所需文件和資料，而陷入冗長的交易過程。

15

(7)費(fèi)用分擔(dān)的安排。該條款約定無論是否簽訂正式股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，因股

權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)發(fā)生的各項(xiàng)費(fèi)用由雙方如何分擔(dān)。一般情況下，不論是否簽訂正式股

權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，因股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)發(fā)生的聘請律師和會(huì)計(jì)師等中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡職調(diào)查等

各項(xiàng)費(fèi)用，由聘請?jiān)撀蓭熁驎?huì)計(jì)師的交易一方當(dāng)事人自行承擔(dān)。

(8)排他性條款。排他性條款主要約定在特定時(shí)間期限內(nèi)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方

只與對方進(jìn)行磋商和談判，不與任何第三人進(jìn)行磋商和談判。未經(jīng)對方同意，不

得與第三方以任何方式再就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)進(jìn)行任何形式的接觸或磋商，否則視為

違約并且需要承擔(dān)違約責(zé)任。

(9)鎖定交易條件條款。該條款的目的是，在雙方已經(jīng)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格或

其他條款已經(jīng)協(xié)商一致的情況下，將已經(jīng)達(dá)成一致的交易條件，在意向書中做出

約定，以提高后續(xù)協(xié)商談判的效率。并可約定，根據(jù)盡職調(diào)查的結(jié)果確定鎖定條

款的調(diào)整方法和機(jī)制。

(10)保密條款。約定不論是否簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，在磋商和盡職調(diào)查過

程中所獲悉的交易對方和目標(biāo)公司的商業(yè)秘密信息均應(yīng)該予以保密。該條款目的

是為防止在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中商業(yè)秘密被泄露。

(11)法律效力約定條款。承辦律師應(yīng)該提示委托人注意《意向書》的法律

效力問題，承辦律師應(yīng)該提示委托人，根據(jù)磋商結(jié)果的成熟程度，約定意向書或

其特定條款是否對雙方具有法律約束力。

9.4.4根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)的復(fù)雜程度，承辦律師可對意向書中的條款進(jìn)行精

16

簡，也可簽訂備忘錄或者框架協(xié)議。備忘錄與意向書的法律性質(zhì)比較接近，但內(nèi)

容和形式更為簡單?？蚣軈f(xié)議內(nèi)容比意向書復(fù)雜，通常還會(huì)約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價(jià)或

價(jià)格確定方式、股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的治理結(jié)構(gòu)、債權(quán)債務(wù)承擔(dān)等與交易有關(guān)的實(shí)體性安

排以及交易過程的程序性安排等事項(xiàng)。

9.5【保密協(xié)議】

如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)涉及重要的保密事項(xiàng)，或者交易事項(xiàng)對雙方事關(guān)重大，交

易雙方除了在《意向書》中約定保密條款，也可另行簽訂專門的《保密協(xié)議》。

保密協(xié)議主要內(nèi)容有：

951保密義務(wù)主體。除轉(zhuǎn)讓方和受讓方外，還應(yīng)包括參與股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)的

法律、審計(jì)、評估等中介服務(wù)人員。

952保密信息范圍的界定。保密協(xié)議應(yīng)對需要保密的信息范圍進(jìn)行界定。

一般而言，股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中雙方相互披露的各種不為公眾所知悉的信息和資料均應(yīng)

保密。

9.5.3保密責(zé)任。該條款約定違反保密義務(wù)的違約責(zé)任和賠償責(zé)任。

954保密資料的銷毀或退還。不管股權(quán)轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目是否完成，雙方應(yīng)負(fù)有相

互返還或銷毀對方提供的信息和資料的義務(wù)。特別提示，不論最終是否簽署股權(quán)

轉(zhuǎn)讓合同，承辦律師均應(yīng)注意不能將法律盡職調(diào)查所取得的資料不當(dāng)處置，而應(yīng)

予以返還相關(guān)主體，或者予以銷毀，或者妥善歸檔保存，避免泄密造成嚴(yán)重后果。

17

9.6【盡職調(diào)查】

9.6.1本指引中的盡職調(diào)查，專指法律盡職調(diào)查，是指在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，

通過對目標(biāo)公司及標(biāo)的股權(quán)法律狀況有關(guān)的資料、文件、信息以及其他事實(shí)情況

的搜集，實(shí)現(xiàn)對目標(biāo)公司、標(biāo)的股權(quán)、相關(guān)背景和法律狀態(tài)進(jìn)行調(diào)查，從法律角

度搜集并分析相關(guān)信息的行為。

9.6.2承辦律師完成盡職調(diào)查的程序和內(nèi)容主要包括出具盡職調(diào)查清單、制

定盡職調(diào)查工作計(jì)劃，通過收集書面文件資料、實(shí)地走訪、當(dāng)面或遠(yuǎn)程方式進(jìn)行

訪談、赴相關(guān)機(jī)構(gòu)或單位進(jìn)行查詢和核查等方式，進(jìn)行外部和內(nèi)部盡職調(diào)查、出

具盡職調(diào)查報(bào)告。

9.6.3承辦律師開展盡職調(diào)查應(yīng)遵循的基本原則、操作規(guī)范、應(yīng)關(guān)切的重要

問題、盡職調(diào)查報(bào)告的格式和內(nèi)容等，建議參照北京市律師協(xié)會(huì)發(fā)布的《律師辦

理法律盡職調(diào)查業(yè)務(wù)操作指引》和《律師承辦有限責(zé)任公司收購業(yè)務(wù)指引》中關(guān)

于盡職調(diào)查的相關(guān)指引。

9.6.4承辦律師應(yīng)特別注意：

（1）承辦律師應(yīng)親自到公司登記機(jī)關(guān)調(diào)閱公司登記檔案資料。尤其應(yīng)該關(guān)

注標(biāo)的股權(quán)是否已被法院采取了查封、凍結(jié)等強(qiáng)制措施；查詢標(biāo)的股權(quán)是否設(shè)置

了質(zhì)押等他項(xiàng)權(quán)利，以免擬受讓方簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同后卻不能順利取得擬轉(zhuǎn)讓的股

權(quán)。

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（2）承辦律師務(wù)必審查擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)是否已經(jīng)全面履行出資義務(wù)，特別是

以房產(chǎn)、土地、設(shè)備、知識產(chǎn)權(quán)等非貨幣資產(chǎn)出資的，要調(diào)查相關(guān)的出資是否已

經(jīng)履行了評估、交付、登記等手續(xù)。

承辦律師應(yīng)提示委托人，如果轉(zhuǎn)讓方未履行或未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，

轉(zhuǎn)讓方對公司債務(wù)是否承擔(dān)責(zé)任，司法實(shí)踐中存有爭議。有的法院認(rèn)為，如果擬

轉(zhuǎn)讓的股權(quán)存在未出資或未全面出資的情形，即使股權(quán)已轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓方仍應(yīng)當(dāng)繼

續(xù)履行補(bǔ)足出資的義務(wù)，因?yàn)槌鲑Y義務(wù)是股東對公司的法定義務(wù)，不因股權(quán)轉(zhuǎn)讓

而消滅；如果受讓方在受讓股權(quán)時(shí)明知轉(zhuǎn)讓方未全面履行出資義務(wù)，受讓方承擔(dān)

補(bǔ)足出資的連帶責(zé)任；即使轉(zhuǎn)讓方和受讓方就雙方出資義務(wù)的承擔(dān)進(jìn)行了約定，

也不能對抗公司和公司債權(quán)人。

（3）承辦律師對盡職調(diào)查所獲得的文件資料、信息及相關(guān)人員作的口頭陳

述而發(fā)現(xiàn)的任何問題，均應(yīng)保持審慎的懷疑態(tài)度，作深入的了解和研究，對異常

情況要反復(fù)甄別。

（4）承辦律師對于其他中介機(jī)構(gòu)所提供的《審計(jì)報(bào)告》或《資產(chǎn)評估報(bào)告》

等材料均應(yīng)保有一種謹(jǐn)慎懷疑的態(tài)度，不應(yīng)不進(jìn)行必要的核查就完全信賴這些資

料給委托人出具盡職調(diào)查報(bào)告或者出具法律意見。如果援引其他中介機(jī)構(gòu)意見

的，應(yīng)聲明援引并不表明對該等意見的認(rèn)可、接受或任何評價(jià)。

（5）承辦律師應(yīng)對標(biāo)的股權(quán)項(xiàng)下資產(chǎn)，尤其是土地權(quán)、礦產(chǎn)權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)

等影響股權(quán)價(jià)值的重大資產(chǎn)做審慎調(diào)查研究，關(guān)注重大資產(chǎn)有無權(quán)屬瑕疵及權(quán)屬

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的時(shí)效性和延續(xù)性。

9.7【出具內(nèi)部決議文件】

9.7.1轉(zhuǎn)讓方的內(nèi)部決議文件

承辦律師需要同時(shí)核查轉(zhuǎn)讓方（如是公司）和目標(biāo)公司的公司章程，關(guān)注各

自的公司章程中是否對轉(zhuǎn)讓股權(quán)事項(xiàng)作出特殊規(guī)定。若公司章程中規(guī)定對外轉(zhuǎn)讓

股權(quán)需要經(jīng)過股東會(huì)或董事會(huì)決議的，需要提示轉(zhuǎn)讓方和目標(biāo)公司按照公司章程

規(guī)定，作出同意對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東會(huì)決議或董事會(huì)決議。

9.7.2受讓方的內(nèi)部決議文件

承辦律師應(yīng)關(guān)注并提示委托人，注意受讓方（如是公司）的公司章程有無對

投資的總額及單項(xiàng)投資的數(shù)額限額的規(guī)定。若有相關(guān)規(guī)定的，根據(jù)《公司法》第

16條規(guī)定，應(yīng)該按照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或股東會(huì)對受讓股權(quán)事宜作出

書面形式的決議。

9.7.3涉及國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)國有資產(chǎn)管理相關(guān)法律、法規(guī)和部門

規(guī)章的要求，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)進(jìn)行審批。

作為股權(quán)受讓方的律師，應(yīng)提示委托人將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的支付進(jìn)度與辦理審批手

續(xù)完成情況相銜接。通過分期支付（根據(jù)簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、履行報(bào)批和審批程

序以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記等進(jìn)展情況確定各個(gè)重要節(jié)點(diǎn)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的支付金

額）或者設(shè)立共管賬戶監(jiān)管股權(quán)轉(zhuǎn)讓款等方式，促進(jìn)轉(zhuǎn)讓方積極辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓

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審批手續(xù)，避免股權(quán)轉(zhuǎn)讓尚未獲得審批、股權(quán)轉(zhuǎn)讓款已經(jīng)部分或全部支付至轉(zhuǎn)讓

方的情況發(fā)生，以防止因未完成審批手續(xù)致股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不生效給股權(quán)受讓方造成

經(jīng)濟(jì)損失。

9.8【實(shí)質(zhì)性談判階段承辦律師的主要工作】

9.8.1律師在談判時(shí)注意以下基本原則：

（1）承辦律師應(yīng)和委托人進(jìn)行分工，不能全面代表當(dāng)事人進(jìn)行談判和作出

商業(yè)決策；注意區(qū)分商業(yè)問題和法律問題，律師應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注合同合法有效、合同

條款清晰等法律問題的談判，避免越俎代庖為委托人作出商業(yè)決策。

（2）承辦律師在談判過程中應(yīng)避免成為交易阻礙、避免成為“交易殺手”。

與此同時(shí)，為了避免承辦律師在事后受到“不專業(yè)”或者“不盡職”的指責(zé)，承

辦律師在披露相關(guān)交易的重要風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，應(yīng)該以電子郵件或其他留痕的方式進(jìn)行。

9.8.2承辦律師需要根據(jù)盡調(diào)結(jié)果、交易目的、談判地位等因素，與委托人

商定談判要點(diǎn)。

談判要點(diǎn)包括交易價(jià)款、支付方式、擔(dān)保方式、交割條件、交割事項(xiàng)、債務(wù)

承擔(dān)、公司治理結(jié)構(gòu)變化、違約責(zé)任等內(nèi)容。

承辦律師在協(xié)助進(jìn)行合同條款的談判中，要注意遵循“求大同、存小異”的

基本原則，盡量以促成交易為原則，避免因?yàn)榧?xì)枝末節(jié)的條款而造成交易障礙。

律師提示、披露法律風(fēng)險(xiǎn)后，是否堅(jiān)持某個(gè)條款應(yīng)該由委托人自行作出決定。當(dāng)

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某些細(xì)枝末節(jié)的條款無法達(dá)成一致意見時(shí)，在告知委托人該情況下的最壞的結(jié)果

的同時(shí)，應(yīng)該告知委托人這種最壞的情況發(fā)生的概率和承辦律師的專業(yè)判斷。最

終，由委托人從商業(yè)價(jià)值的角度判斷是否放棄該條款或者堅(jiān)持該條款。

9.8.3承辦律師在每次談判結(jié)束后，需要根據(jù)已經(jīng)達(dá)成的共識，及時(shí)做好紀(jì)

要和備忘錄。必要時(shí)及時(shí)修改、更新股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同草稿，便于此后的談判能夠在

已經(jīng)達(dá)成一致的基礎(chǔ)上進(jìn)行，以提高談判效率。

需要特別注意的是，承辦律師在根據(jù)雙方的談判共識修訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同之

后，在發(fā)給交易對方之前務(wù)必要取得己方委托人的確認(rèn)，尤其涉及交易對價(jià)等敏

感商業(yè)條款的修改。

9.9【其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)】

對于股權(quán)的對外轉(zhuǎn)讓，承辦律師應(yīng)對其他股東的優(yōu)先購買權(quán)問題特別注意，

避免引發(fā)糾紛和爭議。

9.9.1承辦律師應(yīng)關(guān)注目標(biāo)公司的公司章程有無對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出特殊規(guī)定：

（1）公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，按照其規(guī)定執(zhí)行。（2）公司章程中關(guān)于

在一定條件下強(qiáng)制股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條款，若經(jīng)過了全體股東一致同意，該種條款

合法有效，但強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓的價(jià)格要公平、合理。（3）公司章程中關(guān)于禁止或變相

禁止股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條款，即使通過了全體股東的一致同意，該種條款也違反了

股權(quán)自由處分的基本原則。在司法實(shí)踐中，該種條款存在被法院判定無效的風(fēng)險(xiǎn)，承

辦律師應(yīng)注意審查公司章程中有無該種禁止性條款，并向委托人充分披露相關(guān)

22

風(fēng)險(xiǎn)。（4）公司章程中個(gè)別條款違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，有可能不

產(chǎn)生約束力。該種條款存在被法院判定無效的風(fēng)險(xiǎn)，承辦律師應(yīng)審查公司章程有

無該種條款，并向委托人充分披露相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。

如果公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓無特殊規(guī)定的，股東向公司現(xiàn)有股東以外的主體轉(zhuǎn)

讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。此處的“過半數(shù)”是指股東人數(shù)過半數(shù)，

而非股東持股比例過半數(shù)。

9.9.2作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓方的律師，承辦律師應(yīng)提示委托人，為避免發(fā)生不必要

的糾紛，應(yīng)當(dāng)書面形式通知公司其他股東關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜。

轉(zhuǎn)讓股東在征詢其他股東是否行使股東優(yōu)先購買權(quán)的意見時(shí)，應(yīng)在征詢通知

中載明其擬與第三人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的主體、價(jià)格、數(shù)量、支付方式、支付期

限等真實(shí)、準(zhǔn)確、完整的交易條件，以便于其他股東能夠判斷是否需要行使優(yōu)先

購買權(quán)。

轉(zhuǎn)讓方告知的方式，可以同時(shí)運(yùn)用多種書面形式和其他可以確認(rèn)收悉的方

式，包括但不限于郵寄送達(dá)、電子郵件、微信、短信、公告送達(dá)、公證送達(dá)等。

9.9.3同等條件，一般來說是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓數(shù)量的等同、轉(zhuǎn)讓價(jià)款的等同、支

付方式的等同、支付期限的等同、違約責(zé)任的等同等。

承辦律師應(yīng)注意的是，特殊情況下，向公司增資擴(kuò)股、提供無息或低息貸款、提

供公司經(jīng)營發(fā)展所必須的技術(shù)秘密、銷售渠道等有助于維護(hù)公司和其他全體股

23

東整體利益的因素，可以作為同等條件予以考慮，其他股東在不能夠提供同等條

件時(shí)，應(yīng)當(dāng)不允許其行使優(yōu)先購買權(quán)。但是與目標(biāo)公司利益無關(guān)的因素，不屬于

同等條件（例如受讓人額外向轉(zhuǎn)讓股東提供借款等）。

994有限責(zé)任公司的股東主張優(yōu)先購買權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在收到通知后，在公司

章程規(guī)定的行使期間內(nèi)，以書面形式作出行使優(yōu)先購買權(quán)的意思表示。

公司章程沒有規(guī)定行使期間或者規(guī)定不明確的，以通知確定的期間為準(zhǔn)，通

知確定的期間短于三十日或者未明確行使期間的，行使期間為三十日。

值得注意的是，對其他股東來講，當(dāng)轉(zhuǎn)讓股東向其發(fā)出的征詢通知中，未載

明或未準(zhǔn)確完整的載明轉(zhuǎn)讓股東與第三人之間的交易條件時(shí)，其可以要求獲知轉(zhuǎn)

讓股東與第三人之間真實(shí)、準(zhǔn)確、完整的交易條件，并聲明若不能告知，視為轉(zhuǎn)

讓股東未合法有效履行通知的義務(wù)。

995經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東可以主張優(yōu)先購買

權(quán)，但轉(zhuǎn)讓股東在其他股東主張優(yōu)先購買權(quán)后又不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)的除外。公司章

程另有規(guī)定或者全體股東另有約定轉(zhuǎn)讓股東不得放棄轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，從其規(guī)定或者

約定。轉(zhuǎn)讓股東在其他股東主張優(yōu)先購買后又不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，其他股東有權(quán)

主張轉(zhuǎn)讓股東賠償其合理損失。

9.9.6轉(zhuǎn)讓方向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，未就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)征求其他股東

意見，或者以欺詐、惡意串通等手段損害其他股東優(yōu)先購買權(quán)，其他股東主張有

權(quán)按照同等條件購買該轉(zhuǎn)讓股權(quán)。但其他股東自知道或者應(yīng)當(dāng)知道行使優(yōu)先購買

24

權(quán)的同等條件之日起三十日內(nèi)沒有主張，或者自股權(quán)變更登記之日起超過一年的

除外。

997兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，應(yīng)協(xié)商確定各自的購買比例；

協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程有特別規(guī)定

的從其規(guī)定。

9.9.8承辦律師應(yīng)向委托人提示股權(quán)轉(zhuǎn)讓方未依法履行通知義務(wù)的法律后果:

（1）其他股東有權(quán)請求人民法院確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及股權(quán)變動(dòng)效力，并同時(shí)主

張按照同等條件購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)；（2）其他股東非因自身原因?qū)е聼o法行使優(yōu)先

購買權(quán)，請求轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東賠償損失；（3）股權(quán)受讓方因股東行使優(yōu)先購買

權(quán)而不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，可以請求轉(zhuǎn)讓股東承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。

9.10【股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的主要內(nèi)容】

9.10.1交易主體：承辦律師應(yīng)審核并留存股權(quán)交易雙方的主體證明材料（營

業(yè)執(zhí)照或身份證），以主體證明材料載明的名稱或姓名作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的交易

主體。

9.10.2鑒于條款：記載交易雙方的基本情況、合同賴以發(fā)生的事實(shí)和背景、

雙方交易的目的。在日后訴訟中若涉及交易目的和確定違約賠償范圍時(shí)，該條款

具有非常重要的意義。

9.10.3定義：主要是對整個(gè)合同中經(jīng)常使用或具有特殊含義的術(shù)語或概念進(jìn)

25

行解釋。

9.10.4標(biāo)的股權(quán)：明確交易股權(quán)的基本情況（擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)比例、是否實(shí)繳

出資、是否存在質(zhì)押或查封等特殊的法律狀態(tài)）。

9.10.5交易對價(jià)及支付方式：股權(quán)轉(zhuǎn)讓總價(jià)款、付款時(shí)間和付款方式等。必

要時(shí)可在金融機(jī)構(gòu)設(shè)立雙方共管或第三方監(jiān)管賬戶，降低信用風(fēng)險(xiǎn)，以保障股權(quán)

轉(zhuǎn)讓合同的順利履行。鑒于股東名冊變更是股權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)點(diǎn)，律師可以提示委托

人將股東名冊變更作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款支付的重要時(shí)點(diǎn)，并建議委托人及時(shí)取得股

東名冊變更、取得出資證明書。

9.10.6稅費(fèi)負(fù)擔(dān)：需要雙方確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中雙方需要承擔(dān)的稅費(fèi)及承擔(dān)

主體。

（1）根據(jù)《企業(yè)所得稅法》，企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得的投資收益應(yīng)繳納股權(quán)轉(zhuǎn)

讓所得稅?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于貫徹落實(shí)企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》規(guī)

定，企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入，應(yīng)于轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效、且完成股權(quán)變更手續(xù)時(shí)，確認(rèn)收入

的實(shí)現(xiàn)。轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入扣除為取得該股權(quán)所發(fā)生的成本后，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。

（2）根據(jù)《個(gè)人所得稅法》，個(gè)人股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得的投資收益應(yīng)該繳納股權(quán)

轉(zhuǎn)讓所得稅。

根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）》第四條的規(guī)定，個(gè)人轉(zhuǎn)

讓股權(quán)，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減除股權(quán)原值和合理費(fèi)用后的余額為應(yīng)納稅所得額，按

26

“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”繳納個(gè)人所得稅。合理費(fèi)用是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)按照規(guī)定支付的有

關(guān)稅費(fèi)。

9.10.7陳述與保證

（1）轉(zhuǎn)讓方與受讓方的共同陳述與保證

轉(zhuǎn)讓方與受讓方的共同陳述與保證，是轉(zhuǎn)讓方和受讓方都應(yīng)當(dāng)做出的陳述與

保證，主要包括主體資格、簽約授權(quán)、有能力履約和合法履約、協(xié)助履約方面的

陳述與保證。

（2）轉(zhuǎn)讓方的陳述與保證

轉(zhuǎn)讓方特殊的陳述與保證主要從標(biāo)的股權(quán)的法律狀況、公司運(yùn)營狀況、公司

財(cái)務(wù)、公司稅務(wù)和保險(xiǎn)、公司勞動(dòng)合同與人事管理等若干個(gè)方面針對目標(biāo)公司及

標(biāo)的股權(quán)的事實(shí)狀態(tài)和法律狀態(tài)做出陳述與保證，消除與減少股權(quán)受讓方對標(biāo)的

股權(quán)的信息不對稱。

作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓方的律師應(yīng)提示股權(quán)轉(zhuǎn)讓方注意，若轉(zhuǎn)讓方的陳述與保證出現(xiàn)

遺漏或重大誤導(dǎo)、最終證實(shí)與實(shí)際情況不符的，轉(zhuǎn)讓方將需要承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)

任。

承辦律師需要特別注意的是：應(yīng)當(dāng)關(guān)注轉(zhuǎn)讓方是否僅為名義股東。若轉(zhuǎn)讓方

為名義股東，在未經(jīng)實(shí)際出資人同意的情況下，其轉(zhuǎn)讓股權(quán)屬于無權(quán)處分，極易

產(chǎn)生法律爭議；特別是在實(shí)際出資人已經(jīng)明確告知受讓方，轉(zhuǎn)讓方僅為名義股東

27

的情況下，受讓方如繼續(xù)與名義股東簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，將不會(huì)被認(rèn)為是善意第

三人、不能善意取得標(biāo)的股權(quán)。

（3）受讓方的陳述與保證

受讓方的特殊陳述與保證主要是受讓方將保證按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的規(guī)定全

面履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定的義務(wù)，包括但不限于支付預(yù)付款或定金、按約定分期

付款或一次性支付全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款、配合辦理股權(quán)變更登記等。

9.10.8過渡期條款

過渡期是指自股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂之日起至約定的交割日止。為了監(jiān)督和控制

過渡期公司的經(jīng)營管理，雙方可以約定公司在過渡期間內(nèi)發(fā)生以下重大事項(xiàng)時(shí)，

轉(zhuǎn)讓方需通知受讓方，在需要轉(zhuǎn)讓方在董事會(huì)或股東會(huì)上行使表決權(quán)時(shí)，需征得

受讓方的書面同意：

（1）經(jīng)營決策的重大變更；

（2）處置特定金額以上的資產(chǎn)；

（3）設(shè)定債務(wù)或擔(dān)保；

（4）豁免任何金額的債權(quán)；

（5）維持正常經(jīng)營行為之外的特殊的交易或者金額超過特定金額的重大交

易;

28

（6）勞動(dòng)人事的任免，尤其是特定崗位人事變更。

9.10.9文件資料和特定物品的交接條款

（1）可以實(shí)際交接的文件資料，是指在交割日前，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)將其保管或掌

握的與股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的文件資料實(shí)際交付給受讓方的資料。這些文件資料主要是

指：轉(zhuǎn)讓方出資證明書，轉(zhuǎn)讓方保管或掌握的其他與股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的資料，受讓

方要求的且為轉(zhuǎn)讓方保管或掌握的其他與股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的資料。

（2）不可以交接的文件資料

無法實(shí)際交接但應(yīng)當(dāng)書面告知保管方式的文件資料，是指在交割日前，轉(zhuǎn)讓

方無法將不由其保管或掌握的但與股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的文件資料實(shí)際交付給受讓方，

轉(zhuǎn)讓方僅通過書面告知保管該資料的機(jī)構(gòu)、負(fù)責(zé)人以及查閱這些資料的程序的方

式進(jìn)行交接的資料。

這些資料主要是指：公司內(nèi)部的規(guī)章制度，董事會(huì)決議和股東會(huì)決議，公司

管理層人員的名單及其簽名字樣，公司及其下屬公司營業(yè)執(zhí)照及許可證或批準(zhǔn)其

經(jīng)營范圍的文件，公司股東名冊，公司的印章、財(cái)務(wù)支付U盾等物品，公司對

雇員的《勞動(dòng)合同》和各種任免文件及授權(quán)書，電子版及紙質(zhì)版工程、技術(shù)等方

面的資料，受讓方要求的其他資料等。

9.10.10債權(quán)債務(wù)承擔(dān)條款

股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中應(yīng)明確債權(quán)債務(wù)的處理方案。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中債權(quán)債務(wù)一般

29

分兩種情況，一種是目標(biāo)公司與其他人的債權(quán)債務(wù)，另一種是目標(biāo)公司與轉(zhuǎn)讓方

之間的債權(quán)債務(wù)。如轉(zhuǎn)讓方想通過轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)退出目標(biāo)公司，且對目標(biāo)公司負(fù)

有債務(wù)的，承辦律師應(yīng)提示受讓方應(yīng)一攬子將轉(zhuǎn)讓方對目標(biāo)公司所負(fù)債務(wù)的清償納

入交易結(jié)構(gòu)，徹底清理轉(zhuǎn)讓方與目標(biāo)公司的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

9.10.11解除條件條款：在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中，明確約定合同解除的具體條件、

合同解除權(quán)的行使方式、合同解除后價(jià)款或股權(quán)返還。

9.10.12違約責(zé)任。承辦律師應(yīng)提示委托人股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易中常見的違約情形，

并建議委托人與交易對方就各種可能出現(xiàn)的違約行為約定明確、具體的違約責(zé)

任。

9.10.13爭議解決條款。承辦律師需要注意，股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛并不適用民事訴

訟法關(guān)于公司糾紛由公司住所地專屬管轄的規(guī)定，而是按照合同糾紛確定地域管

轄。

9.10.14合同生效條款

一般情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同經(jīng)轉(zhuǎn)讓方與受讓方簽字蓋章即生效。轉(zhuǎn)讓方和受

讓方可在協(xié)議中明確股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效附條件或附期限。附生效條件的，自條

件成就時(shí)生效；附生效期限的，自期限屆至?xí)r生效。

如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目涉及必須由審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，應(yīng)建議委托方約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓

合同自批準(zhǔn)之日起生效。其他情況下，也可根據(jù)委托方實(shí)際情況約定合同生效的

30

條件和時(shí)間。

9.10.15交割日條款

股權(quán)轉(zhuǎn)讓后辦理交割，是股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易的重要環(huán)節(jié)。交割日條款應(yīng)明確標(biāo)的

股權(quán)的所有權(quán)自何時(shí)轉(zhuǎn)移，即轉(zhuǎn)讓方在交割日后不再享有股東權(quán)利、承擔(dān)股東義

務(wù)，受讓方交割日后成為公司的股東。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中，一般可以約定：以股東名冊變更日為交割日。股權(quán)交割日

之后，轉(zhuǎn)讓方將不再作為目標(biāo)公司的股東而享有任何股東權(quán)利，亦不再承擔(dān)目標(biāo)

公司的任何義務(wù)、負(fù)債或損失；受讓方將成為目標(biāo)公司的股東，并取代轉(zhuǎn)讓方繼

續(xù)享有和履行目標(biāo)公司發(fā)起人協(xié)議書及章程中規(guī)定的股東權(quán)利和股東義務(wù)。

9.10.16其他條款

轉(zhuǎn)讓方和受讓方認(rèn)為必要的其他條款，例如知識產(chǎn)權(quán)條款、職工安置條款、

保密條款、限制競爭條款、不可抗力條款等。

9.10.17附件條款：股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的附件一般包括

（1）公司的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告；

（2）公司的資產(chǎn)評估報(bào)告；

（3）公司重要資產(chǎn)的權(quán)屬證書（土地使用權(quán)證或土地出讓協(xié)議；專利證書;

商標(biāo)證書；等等）；

31

（4）公司重要業(yè)務(wù)合同清單;

（4）政府批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的文件；

（5）其他有關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

（6）公司的固定資產(chǎn)與機(jī)器設(shè)備清單；

（7）公司的流動(dòng)資產(chǎn)清單；

（8）公司的債權(quán)債務(wù)清單，包括公司對外提供擔(dān)保的清單；

（9）勞動(dòng)人事清單；

（10）稅務(wù)情況清單；

（11）訴訟、仲裁或行政處罰清單；

（12）有關(guān)遺留問題處理備忘錄或相關(guān)協(xié)議；

（13）相關(guān)會(huì)議紀(jì)要和談判記錄。

承辦律師可根據(jù)目標(biāo)公司及標(biāo)的股權(quán)的實(shí)際情況進(jìn)行增減。

9.111合同的簽署和生效】

9.11.1在簽署合同前，承辦律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)交易雙方談判情況，核對股權(quán)轉(zhuǎn)讓

合同的最終定稿，特別要關(guān)注當(dāng)事人主體信息、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的比例、金額、股權(quán)轉(zhuǎn)

32

讓款的支付進(jìn)度、交割相關(guān)時(shí)間和具體內(nèi)容等關(guān)鍵信息，并且就最終文本取得交

易雙方的確認(rèn)。

在正式簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同之前，應(yīng)落實(shí)合同簽署的時(shí)間、地點(diǎn)、份數(shù)、參與

簽署合同的人員、參與簽署合同的人員應(yīng)攜帶的證照及印章、授權(quán)委托書(如需

要)等相關(guān)事項(xiàng)，并就上述事宜提示相關(guān)人員。

9.11.2在簽署合同時(shí)，承辦律師應(yīng)當(dāng)核實(shí)簽署合同的相關(guān)人員的身份證明及

授權(quán)委托手續(xù)，防止代簽或冒簽。必要時(shí)可以建議委托人舉行簽約儀式，并且對

簽約儀式進(jìn)行錄音錄像，留下影音資料。

承辦律師在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽署環(huán)節(jié)，需特別注意的是：

⑴受讓方的承辦律師需特別注意核查轉(zhuǎn)讓方的身份，轉(zhuǎn)讓方為自然人的,

應(yīng)盡量要求自然人本人當(dāng)場簽字，并要求轉(zhuǎn)讓方提供簽字并掘指紋的身份證復(fù)印

件，防止無權(quán)處分人偽造簽名轉(zhuǎn)讓股權(quán)；轉(zhuǎn)讓方為法人的，需要法人的法定代表

人簽字并加蓋公章。

(2)承辦律師應(yīng)注意，若出現(xiàn)偽造簽名轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，受讓方若未審查轉(zhuǎn)讓

方的身份，即使股權(quán)已辦理過戶登記，也不會(huì)被認(rèn)定為善意的受讓方，不能取得

擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。但是，若該受讓方經(jīng)辦理變更登記取得股權(quán)后，又以合理價(jià)格轉(zhuǎn)

讓該股權(quán)，并辦理股權(quán)變更登記的，再次受讓股權(quán)的一方可依據(jù)善意取得的規(guī)則

取得股權(quán)。

33

9.11.3在簽署合同后，承辦律師要核查交易雙方的簽字或蓋章是否清晰，是

否加蓋了騎縫章（股權(quán)轉(zhuǎn)讓的主體為自然人時(shí)，承辦律師應(yīng)提示在合同每一頁上

均簽字），是否與合同當(dāng)事人的名稱一致，是否一并簽署日期等。

9.11.4承辦律師應(yīng)當(dāng)提請委托方注意，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自雙方簽字蓋章之日起

成立，依法成立的合同受法律保護(hù)，對各方具有法律約束力，任何一方不得擅自

變更或解除，否則可能承擔(dān)締約過失責(zé)任或違約責(zé)任等。

9.11.5承辦律師應(yīng)向委托方提示股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效與股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效的區(qū)別。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同除法律、行政法規(guī)明文規(guī)定需經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)生效的以外，或者當(dāng)

事人約定了生效條件之外，一般自合同主體簽字蓋章之日起生效；而股權(quán)轉(zhuǎn)讓的

生效以合同的生效為前提，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效并不當(dāng)然意味著股權(quán)自合同生

效時(shí)起轉(zhuǎn)讓，其生效根據(jù)公司性質(zhì)有可能還需滿足法律規(guī)定的條件或當(dāng)事人約定的

條件。

9.12【合同的履行】

在合同履約階段，律師工作主要包括：

（1）為各方擬訂履約備忘錄，載明履約所需各項(xiàng)文件，履約條件、時(shí)間節(jié)

點(diǎn)、工作內(nèi)容。承辦律師應(yīng)當(dāng)在目標(biāo)公司對應(yīng)的公司登記機(jī)關(guān)查詢并下載股權(quán)變

更登記等事項(xiàng)所需要準(zhǔn)備的材料清單。

（2）督促受讓方按照合同約定支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，并提示其在轉(zhuǎn)賬記錄上備

34

注股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。如果支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的付款人并非股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中的股權(quán)受讓

方，還需要在付款中特別注明“代【受讓方】支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款”，必要時(shí)應(yīng)股權(quán)

轉(zhuǎn)讓方的要求出具代付款備忘錄等類似文件。如果轉(zhuǎn)讓方要求受讓方支付股權(quán)轉(zhuǎn)

讓款給合同主體之外的第三人代收，承辦律師應(yīng)要求轉(zhuǎn)讓方出具書面形式的付款

指令，避免日后出現(xiàn)爭議。

（3）督促轉(zhuǎn)讓方和目標(biāo)公司協(xié)助在目標(biāo)公司對應(yīng)的公司登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)

變更登記，并督促目標(biāo)公司向受讓方出具出資證明書。

（4）如果涉及公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，承辦律師還應(yīng)協(xié)助委托人辦理

公司印章、證照、財(cái)務(wù)賬簿、財(cái)產(chǎn)等物品的交接。

（5）協(xié)助召開股東會(huì)、董事會(huì)，協(xié)助公司辦理修改公司章程、選舉董事、

聘任或解聘公司高管等事項(xiàng)。

（6）股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)涉及需要審批機(jī)關(guān)審批的，根據(jù)法律服務(wù)委托合同的約

定，協(xié)助委托人完成遞交審批文件直至完成審批手續(xù)。

（7）其他事項(xiàng)。

9.13【因股權(quán)轉(zhuǎn)讓而變?yōu)橐蝗斯尽?/p>

9.13.1因股權(quán)轉(zhuǎn)讓形成的一人公司，是指兩個(gè)以上股東設(shè)立的目標(biāo)公司在存

續(xù)期間因股權(quán)轉(zhuǎn)讓使公司的全部資本歸于一人的情況。一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在

公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。

35

9.13.2承辦律師應(yīng)當(dāng)注意，一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公

司，該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公

司的股東不能因受讓股權(quán)而成為其他公司的唯一股東。

第四章國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)操作指引

第10條【國有股權(quán)的界定】

國有股權(quán)，是指國家、代表國家的國家相關(guān)部門、國有及國有控股企業(yè)以各

種出資方式，包括貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以及國家法律法規(guī)允許出

資的其他財(cái)產(chǎn)形式投資公司所形成的在該公司的股權(quán)。

第11條【國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)法律法規(guī)】

國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，除適用《公司法》外，還應(yīng)嚴(yán)格按照《企業(yè)國有資產(chǎn)法》

《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》《企業(yè)

國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理辦法》《國有資產(chǎn)評估管理辦法》等規(guī)定，進(jìn)行審計(jì)、評

估、審批、核準(zhǔn)、備案、掛牌交易等。

第12條【進(jìn)場交易為原則、不進(jìn)場交易為例外】

12.1承辦律師應(yīng)注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第二條、第

十三條的規(guī)定，國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓屬于企業(yè)國有資產(chǎn)交易行為，原則上應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)

立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中公開進(jìn)行。

36

12.2根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第三十一條的規(guī)定，如下特殊

情況下的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，可以不在產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中公開進(jìn)行：

(1)涉及主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟(jì)命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域企

業(yè)的重組整合，對受讓方有特殊要求，企業(yè)產(chǎn)權(quán)需要在國有及國有控股企業(yè)之間

轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式；

(2)同一國家出資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或?qū)嶋H控制企業(yè)之間因?qū)嵤﹥?nèi)部

重組整合進(jìn)行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)該國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)

讓方式，但此時(shí)仍須同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)。

第13條【國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批】

13.1承辦律師應(yīng)注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第七條的規(guī)

定，國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)審核國家出資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)。其中，因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓致

使國家不再擁有所出資企業(yè)控股權(quán)的，須由國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)本級人民政府批準(zhǔn)。

13.2承辦律師應(yīng)注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第八條的規(guī)

定，國家出資企業(yè)應(yīng)當(dāng)制定其子企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理制度，確定審批管理權(quán)限。其

中，對主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟(jì)命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，主要承擔(dān)

重大專項(xiàng)任務(wù)子企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，須由國家出資企業(yè)報(bào)同級國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

轉(zhuǎn)讓方為多家國有股東共同持股的企業(yè)，由其中持股比例最大的國有股東負(fù)責(zé)履

行相關(guān)批準(zhǔn)程序；各國有股東持股比例相同的，由相關(guān)股東協(xié)商后確定其中一家

股東負(fù)責(zé)履行相關(guān)批準(zhǔn)程序。

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第14條【可行性研究、職工安置方案】

承辦律師應(yīng)注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第十條的規(guī)定，

轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)按照企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略做好產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的可行性研究和方案論證。

產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及職工安置事項(xiàng)的，安置方案應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或職工大會(huì)審

議通過；涉及債權(quán)債務(wù)處置事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)符合國家相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。

第15條【履行內(nèi)部決策程序】

承辦律師應(yīng)注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第九條的規(guī)定，

產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)由轉(zhuǎn)讓方按照企業(yè)章程和企業(yè)內(nèi)部管理制度進(jìn)行決策，形成書面決

議。國有控股和國有實(shí)際控制企業(yè)中國有股東委派的股東代表，應(yīng)當(dāng)按照本辦法

規(guī)定和委派單位的指示發(fā)表意見、行使表決權(quán)，并將履職情況和結(jié)果及時(shí)報(bào)告委

派單位。

第16條【轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東會(huì)決議】

承辦律師應(yīng)注意，召開股東會(huì)的，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)提交載明包括但不限于以下事項(xiàng)

的目標(biāo)公司股東會(huì)決議：（1）轉(zhuǎn)讓的股權(quán)將在交易所發(fā)布產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，公開

掛牌競價(jià)轉(zhuǎn)讓，并按照交易所的交易規(guī)則操作；

（2）其他股東是否行權(quán)（即行使優(yōu)先購買權(quán)）的意思表示；

（3）其他股東主張行權(quán)的，應(yīng)在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息公告期間，向交易所提出產(chǎn)

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權(quán)受讓申請，否則視為放棄受讓;

（4）其他股東放棄行權(quán)的，仍可作為普通意向受讓方向交易所提出產(chǎn)權(quán)受

讓申請，但不再享有優(yōu)先購買權(quán)；

（5）載明如該項(xiàng)目形成競價(jià)，將采用的競價(jià)方式；

（6）載明如該項(xiàng)目形成競價(jià)，其他股東將采用的行權(quán)方式等。上述第（5）

（6）項(xiàng)內(nèi)容，既可在目標(biāo)公司股東會(huì)決議中載明，也可由轉(zhuǎn)讓方與不放棄行權(quán)

的其他股東協(xié)商后書面確定。其他股東未參加股東會(huì)的，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)以書面形式通

知該其他股東，并按照第17條第1款的要求執(zhí)行。

第17條【轉(zhuǎn)讓方通知其他股東的內(nèi)容】

承辦律師應(yīng)注意，轉(zhuǎn)讓方以書面形式通知其他股東的，應(yīng)提交載明包括但不

限于以下事項(xiàng)的書面通知：

（1）上述第16條第（1）（3）（4）項(xiàng)內(nèi)容；

（2）征詢其他股東是否行權(quán)；

（3）載明其他股東書面答復(fù)的截止期限等。其他股東不放棄行權(quán)的，轉(zhuǎn)讓

方還應(yīng)與其協(xié)商后書面確定第16條第1款第（5）（6）項(xiàng)內(nèi)容。

第18條【優(yōu)先購買權(quán)需明示放棄】

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承辦律師應(yīng)注意，其他股東同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓，但未表示放棄優(yōu)先權(quán)的，視為不

放棄優(yōu)先購買權(quán)。

第19條【審計(jì)和資產(chǎn)評估】

承辦律師應(yīng)注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第十一條、第十

二條的規(guī)定，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)經(jīng)批準(zhǔn)后，由轉(zhuǎn)讓方委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所對轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企

業(yè)進(jìn)行審計(jì)。涉及參股權(quán)轉(zhuǎn)讓不宜單獨(dú)進(jìn)行專項(xiàng)審計(jì)的，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)取得轉(zhuǎn)讓標(biāo)

的企業(yè)最近一期年度審計(jì)報(bào)告。

對按照有關(guān)法律法規(guī)要求必須進(jìn)行資產(chǎn)評估的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)委

托具有相應(yīng)資質(zhì)的評估機(jī)構(gòu)對標(biāo)的股權(quán)進(jìn)行資產(chǎn)評估，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格應(yīng)以經(jīng)核準(zhǔn)

或備案的評估結(jié)果為基礎(chǔ)確定。

第20條【披露相關(guān)信息、公開征集受讓方】

20.1承辦律師應(yīng)注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第十三條的

規(guī)定，轉(zhuǎn)讓方可以根據(jù)企業(yè)實(shí)際情況和工作進(jìn)度安排，采取信息預(yù)披露和正式披

露相結(jié)合的方式，通過產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)網(wǎng)站分階段對外披露產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，公開征

集受讓方。其中正式披露信息時(shí)間不得少于20個(gè)工作日。

因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的實(shí)際控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)在轉(zhuǎn)讓

行為獲批后10個(gè)工作日內(nèi)，通過產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)進(jìn)行信息預(yù)披露，時(shí)間不得少于

20個(gè)工作日。

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20.2承辦律師應(yīng)注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第十四條的

規(guī)定，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓原則上不得針對受讓方設(shè)置資格條件，確需設(shè)置的，不得有明確

指向性或違反公平競爭原則，所設(shè)資格條件相關(guān)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)在信息披露前報(bào)同級國

資監(jiān)管機(jī)構(gòu)備案，國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)在5個(gè)工作日內(nèi)未反饋意見的視為同意。

20.3承辦律師應(yīng)注意，《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第十五條、第十

六條規(guī)定了轉(zhuǎn)讓方披露信息的具體內(nèi)容。轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)對披露內(nèi)容和所提供材料的

真實(shí)性、完整性、準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)。

第21條【確定受讓方、簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同】

承辦律師應(yīng)注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第二十三條的規(guī)

定，受讓方確定后，轉(zhuǎn)讓方與受讓方應(yīng)當(dāng)簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同，交易雙方不得以交

易期間企業(yè)經(jīng)營性損益等理由對已達(dá)成的交易條件和交易價(jià)格進(jìn)行調(diào)整。

第22條【股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的支付】

承辦律師應(yīng)注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第二十八條的規(guī)

定，交易價(jià)款原則上應(yīng)當(dāng)自合同生效之日起5個(gè)工作日內(nèi)一次付清。金額較大、

一次付清確有困難的，可以采取分期付款方式。采用分期付款方式的，首期付款

不得低于總價(jià)款的30%,并在合同生效之日起5個(gè)工作日內(nèi)支付；其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)

提供轉(zhuǎn)讓方認(rèn)可的合法有效擔(dān)保，并按同期銀行貸款利率支付延期付款期間的利息,

付款期限不得超過1年。

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第23條【出具交易憑證、公告結(jié)果】

承辦律師應(yīng)注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第二十九條、第

三十條的規(guī)定，產(chǎn)權(quán)交易合同生效后，產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將交易結(jié)果通過交易機(jī)

構(gòu)網(wǎng)站對外公告，公告內(nèi)容包括標(biāo)的股權(quán)名稱、評估結(jié)果、轉(zhuǎn)讓底價(jià)、交易價(jià)格，公

告期不少于5個(gè)工作日。產(chǎn)權(quán)交易合同生效且受讓方按照合同約定支付交易價(jià)款后,

產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時(shí)為交易雙方出具交易憑證。

承辦律師應(yīng)注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第十九條的規(guī)定，轉(zhuǎn)

讓項(xiàng)目自首次正式披露信息之日起超過12個(gè)月未征集到合格受讓方的，應(yīng)當(dāng)重

新履行審計(jì)、資產(chǎn)評估以及信息披露等產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓工作程序。

《北京產(chǎn)權(quán)交易所企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓操作規(guī)則》第二十八條的規(guī)定與此相

同。《北京產(chǎn)權(quán)交易所企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓操作規(guī)則》第二十六條規(guī)定，信息披露

公告期間未征集到符合條件的意向受讓方，可以延期或在變更轉(zhuǎn)讓底價(jià)、變更受

讓條件后重新進(jìn)行公告。

第24條【轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)需要準(zhǔn)備或取得的文件】

根據(jù)《公司法》《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》以及參考北京市市場監(jiān)

督管理局發(fā)布的《有限責(zé)任公司變更登記（備案）一次性告知單》，轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓

國有股權(quán)的，需要準(zhǔn)備或者取得某些特定文件，文件準(zhǔn)備清單的具體內(nèi)容及詳細(xì)

要求，以屆時(shí)生效的法律規(guī)定和公示結(jié)果為準(zhǔn)。

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第25條【非公開協(xié)議方式進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格確定、所需文件】

25.1承辦律師應(yīng)注意，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第三十二條

的規(guī)定，采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價(jià)格不得低于經(jīng)核準(zhǔn)或備

案的評估結(jié)果