法律職業(yè)資格考試試卷（二）第二階段檢測卷（含答案）

法律職業(yè)資格考試試卷（二）第二階段檢測卷

（含答案）

二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，

只有二個最正確或最符合題意）。

1、下列說法正確的是：（）

A、甲攜帶槍支搶奪，在搶奪過程中，甲沒有使用和顯示其持有槍支。

甲的行為適用持槍搶劫的規(guī)定

B、甲、乙二人，甲駕駛摩托車，乙坐在后座上。二人駕車靠近正在

騎自行車的丙某，由乙伸手搶丙的手袋。丙發(fā)覺后，抓住手袋不放。甲

于是加快速度，乙強行將丙拖跌在地，并拖行約20米遠，然后搶走丙的

手袋，并致使丙某身體多處擦傷。甲、乙二人的行為由搶奪轉(zhuǎn)化為搶劫

罪

C、甲是供電局維修工。某日，甲進入乙家維修電路時，發(fā)現(xiàn)只有乙

一人在家，就掏出隨身攜帶的電工刀，讓乙交出3000元。甲的行為屬于

入戶搶劫

D、甲持刀威逼乙交出財物。結(jié)果乙只有200元。甲就持刀威逼乙回

家取存折，到銀行取出2萬元。另有一存折當時無法取出。甲就將存折

還給乙，并逼乙當場打下5萬元的欠條，才放了乙。甲的行為構(gòu)成搶劫

罪和敲詐勒索罪，實行數(shù)罪并罰

【參考答案】：B

【考點】搶劫罪、搶奪罪

【解析】B項屬于“飛車搶奪”，飛車搶奪的處理要區(qū)分三種情況處理：

1）行為人一下子就搶走了財物，或者沒有搶走財物就開車逃離,

應(yīng)認定為搶奪罪；造成被害人重傷或者死亡，按搶奪造成被害人重

傷、死亡處理。

1

2）行為人搶奪財物時被害人不撒手，行為人利用機動車行進的

力量強行拖拽，致使被害人倒地死傷，應(yīng)認為是搶奪過程中遇反抗

而轉(zhuǎn)化為直接以暴力作為取得財物的手段，認定為搶劫罪。B的情形

即如此。

3）駕駛機動車、非機動車，撞擊或者強行逼倒被害人以排除反

抗，乘機奪取財物的，構(gòu)成搶劫罪。

“持槍搶劫”，是指行為人使用槍支或者向被害人顯示持有、佩帶

的槍支進行搶劫的行為。行為人攜帶槍支，但沒有使用或者向被害人顯

示持有、佩帶的槍支，或者行為人并未實際持有槍支，但口頭上表示有

槍，不適用本規(guī)定。攜帶槍支搶奪的，轉(zhuǎn)化為搶劫罪的，也不適用本規(guī)

定。故A不正確。

“入戶搶劫”，是指為實施搶劫行為而進入他人生活的與外界相對

隔離的住所，包括封閉的院落、牧民的帳篷、漁民作為家庭生活場所的

漁船、為生活租用的房屋等進行搶劫的行為。入戶搶劫是否要求行為人

入戶之前即有搶劫的故意，即是否要求行為人是為了搶劫而入戶。應(yīng)該

持肯定意見。如果是合法入戶或者基于其他非法目的而入戶，臨時起意

搶劫的，不能認定為入戶搶劫（轉(zhuǎn)化型搶劫除外）。入戶與在戶不同。基

于合法原因入戶而突發(fā)搶劫故意的，雖然在客觀危害上基本相同，但其

所體現(xiàn)和反映的行為人的主觀惡性和人身危險性不同。故C不正確。

D中甲的行為只構(gòu)成搶劫罪。索要欠條是搶劫罪行為的一部分，不

另成立敲詐勒索罪。但是如果甲不讓乙當場打下欠條，而是讓乙日后再

交付財物，否則還要實施暴力，則另成立敲詐勒索罪。

2、甲某委托乙某到廣東進一批家用電器。乙某到達廣州后突發(fā)急病

住進了醫(yī)院，又聯(lián)系不上甲某，而甲某所托事項不能耽擱。于是乙某自

作主甲委托其在廣州的好友丙某去聯(lián)系訂貨，并給甲某發(fā)了過去。乙某

病好后回去告訴甲某事實經(jīng)過，甲某不同意乙某委托丙某的做法，要求

乙某負責此事。關(guān)于此事下列說法不正確的是哪一項

A、乙某轉(zhuǎn)委托屬于緊急情況

2

B、丙某的行為后果應(yīng)由乙某承擔

C、丙某的行為后果應(yīng)由甲某承擔

D、乙某轉(zhuǎn)委托是為了甲某的利益

【參考答案】：B

【解析】：《民法通則》第68條規(guī)定：委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，

應(yīng)當事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當在事后及時告訴被代理人，如果

被代理人不同意，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負民事責任，但在緊急情況下，為了保護被代理

人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。最高人民法院《民通意見》第80條規(guī)定：由于急病、通訊聯(lián)絡(luò)中

斷等特殊原因，委托代理人自己不能辦理代理事項，又不能與被代理人及時取得聯(lián)系，如不及時轉(zhuǎn)托

他人代理，會給被代理人的利益造成損失或者擴大損失的，屬于民法通則第六十八條中的“緊急情

況”。因此，乙某的自作主甲是在緊急情況下，其不需承擔責任，選項B為正確答案。

3、人民檢察院沒有抗訴但被告人不服一審判決提出上訴的案件，經(jīng)

第二審人民法院審理后，認為原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有

錯誤或者量刑不當?shù)?，如何處理?)O

A、應(yīng)當判決維持原判

B、應(yīng)當改判并可以根據(jù)情況加重或者減輕被告人的刑罰

C、應(yīng)當改判但不得加重被告人的刑罰

D、應(yīng)當裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判

【參考答案】：C

【解析】根據(jù)《刑事訴訟法》第189條的規(guī)定，第二審人民法院對被告人不服一審判決提出上

訴的案件經(jīng)過審理后，認為原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤或者量刑不當?shù)?應(yīng)當改判。

第190條規(guī)定：“第二審人民法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護人、近親屬上訴的案件，不

得加重被告人的刑罰。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的，不受前款規(guī)定的限制。”本案中

只有被告人上訴，應(yīng)遵循上訴不加刑原則。綜上，本題正確答案為C。

4、張紅和胡仙因一起民事糾紛而訴至法院，張紅為原告，下列有關(guān)

本案訴訟費用的負擔的表述中，錯誤的是

A、如果張紅撤訴，訴訟費用由張紅負擔

B、如果張紅勝訴，張紅應(yīng)負擔案件受理費

3

C、如果張紅和胡仙各有勝負，由張紅和胡仙分擔案件受理費和其他

訴訟費用

D、D,胡仙故意逃匿，逃避送達，法院為此而公告送達的費用，由

胡仙負擔

［參考答案］：B

【解析】：B選項中應(yīng)當由胡仙負擔案件受理費，所以為應(yīng)選答案.訴訟費用由有過錯的當事人

負擔，這是原則，因為是他的過錯才導(dǎo)致了糾紛的發(fā)生，導(dǎo)致了訴訟的進行，所以因訴訟而產(chǎn)生的各

種費用應(yīng)由他來承擔。根據(jù)案件的不同情況，訴訟費用有以下幾種負擔情形：（1）敗訴人負擔；（2）按

比例分擔，如當事人各有勝負、共同訴訟人敗訴；（3）協(xié)商分擔；（4）原告或起訴人負擔，如駁回起訴

案件，撤訴案件（減半征收）；（5）離婚案件訴訟費用的負擔，視情況而定；（6）申請執(zhí)行費和執(zhí)行中實

際支出的費用，由被申請人負擔；（7）實施不正當行為的當事人負擔，如串通他人作為偽證，逃避送

達等等。

5、在列車上同座的甲采用“易拉罐中獎”的方式詐騙乙的錢財，乙

上當將錢交給甲，目睹整個過程的丙終于忍無可忍，將甲推倒在地，以

鐵箱擊打致使其死亡。本案中甲和丙的行為應(yīng)該分別認定為：（）

A、搶劫罪；正當防衛(wèi)

B、盜竊罪；防衛(wèi)過當

C、詐騙罪；防衛(wèi)過當

D、盜竊罪；無過當防衛(wèi)

【參考答案】：C

【考點】盜竊罪與搶劫罪的界限；無過當防衛(wèi)范圍的認定

【解析】《刑法》第20條規(guī)定：”為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其

他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正

當防衛(wèi)，不負刑事責任。正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當負刑事責任，但是應(yīng)當減

輕或者免除處罰。對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪,

采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的.不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任?！币蚨瑹o限防衛(wèi)的適用

范圍為嚴重危及人身安全的犯罪，該條件同樣限制前面列舉的犯罪。甲以詐騙方法取得財物，構(gòu)成詐

騙罪，但是其手段是緩和的，不適用無過當防衛(wèi)，將甲打死明顯超出了限度。

6、人民法院獨立行使審判權(quán)是民事訴訟法的一個基本原則，關(guān)于人

民法院獨立行使審判權(quán)的下列理解，正確的是：

4

A、人民法院依法獨立行使民事案件的審判權(quán)，不受任何機關(guān)、社會

團體和個人的干涉

B、審判組織獨立行使審判權(quán)，并對其所審理的案件獨立負責

C、人民法院作為一個整體獨立行使審判權(quán)，并對其所審理的案件負

責

D、審判組織在本院審判委員會的指導(dǎo)下獨立行使審判權(quán)，并對其所

審理的案件負責

【參考答案】：C

【解析】：本題考查人民法院獨立行使審判權(quán)的含義?！睹袷略V訟法》第6條規(guī)定：民事案件

的審判權(quán)由人民法院行使。人民法院依照法律規(guī)定對民事案件獨立進行審判，不受行政機關(guān)、社會團

體和個人的干涉。我國的法院獨立指法院作為一個整體的獨立。A項中不應(yīng)為“任何機關(guān)”，應(yīng)為“

行政機關(guān)”，法院獨立而非審判組織獨立，

B、D項均不正確。

7、下列選項中哪一項乙的行為構(gòu)成正當防衛(wèi)？()

A、某便衣民警乙?guī)ьI(lǐng)聯(lián)防人員夜間巡邏，見一卡車停在路旁，車上

無人，遂前去查看，該車司機甲回來，疑有人偷車，即找?guī)兹顺止髭s到

現(xiàn)場，民警乙誤認為壞人襲擊，開槍將司機甲打死

B、甲、乙、丙三人在坂館喝酒，甲、乙因故爭吵并扭打起來，兩人

越打越激烈，各抄起酒瓶。丙勸說不住，乙突然用酒瓶打擊甲的頭部，

造成甲重傷

C、一日，乙忽見甲持刀追逐其鄰居年僅8歲的兒子，為使孩子免遭

不測，乙隨手抄起一根鐵棍，把甲打倒。經(jīng)查，甲左腳被打致粉碎性骨

折

D、甲騎車不慎撞著行人乙，乙上前對甲拳打腳踢，致甲鼻、口流血,

然后揚長而去

【參考答案】：C

5

【解析】A選項，民警的行為屬于假想防衛(wèi)，假想防衛(wèi)不屬于正當防衛(wèi)，通常按過失犯罪處理:

如果確實沒有過失的，也有按意外事件處理的。B選項，甲、乙雙方都有加害對方的意思，互不相讓,

因此目的均不正當，都是非法的，不能成立正當防衛(wèi)，乙的行為已構(gòu)成故意傷害罪。D選項，“甲不

慎撞著乙”不是“不法侵害”，因此乙的行為也不能成立正當防衛(wèi)，而是構(gòu)成故意傷害罪。只有C選

項乙的行為符合正當防衛(wèi)的構(gòu)成要件。

8、甲、乙、丙、丁四人合伙經(jīng)營汽車運輸業(yè)務(wù)，丙又介紹其弟戊參

加合伙，甲、丁同意，乙不同意，戊以多數(shù)同意而駕車運營，后因發(fā)生

事故，造成5000元損失，戊主張每人承擔1000元，訴至法院，法院應(yīng)

如何判決？

A、甲、乙、丙、丁、戊各承擔1000元

B、甲、乙、丙、丁、分擔5000元債務(wù)

C、由戊自己承擔5000元債務(wù)

D、由丙、戊分擔5000元債務(wù)

【參考答案】：B

【解析】：民通意見51條：在合伙經(jīng)營過程中增加合伙人，書面協(xié)議有約定的，按照協(xié)議處

理；書面協(xié)議未約定的，須經(jīng)全體合伙人同意，未經(jīng)全體合伙人同意的，應(yīng)當認定入伙無效。既然入

伙無效，戊的行為后果應(yīng)由自己承擔認為本題無答案，以下分析比較深入，供開闊思路用。1、入伙

要全體合伙人同意才可以，對戊的入伙沒有取得全體合伙人同意，所以戊不是合伙人，這一點好象沒

有分歧。2、在肯定了戊不是合伙人的前提下，我們在來看合伙組織與戊的關(guān)系，他們是一點關(guān)系都

沒有呢，還是有其他的某中聯(lián)系。題中交代了戊駕車運營這個事實，我認為在客觀上已經(jīng)形成了合伙

組織與戊的雇傭關(guān)系，試想一下，對于搞運輸營運，如果單純的認定戊的行為是個人行為，那么戊開

的是合伙組織的車，運的是合伙組織的貨，總不能是他盜竊來的吧？所以我認為在事實上已經(jīng)形成了

一種雇傭關(guān)系3、如果是雇傭關(guān)系，那么雇工對外所造成的損失，應(yīng)該由雇主來承擔，（民訴上的規(guī)

定）。根據(jù)上面的分析，我認為答案應(yīng)該是由合伙組織即甲乙丙丁來共同承擔5000元的損失。

9、甲因涉嫌故意泄漏國家秘密罪被立案偵查。羈押一個月后，被變

更為監(jiān)視居住。甲回家后，約請律師乙見面商談聘請其擔任自己律師的

事宜。甲會見乙應(yīng)否取得有關(guān)機關(guān)批準？

A、須經(jīng)偵查機關(guān)批準

B、不必經(jīng)偵查機關(guān)批準

C、須經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準

6

D、不必經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準

【參考答案】：A

10、根據(jù)《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的規(guī)定，下列哪一標志可以在

成員國之間取得優(yōu)先權(quán)保護？

A、商品商標

B、服務(wù)標記

C、廠商名稱

D、產(chǎn)地標記

【參考答案】：A

【解析】：本題考巴黎公約提供的優(yōu)先權(quán)保護。

巴黎公約第4條第A-（1）項規(guī)定，“已在本聯(lián)盟一個成員國內(nèi)正

式提出申請專利權(quán)、實用新型、外型設(shè)計，或商標注冊的人或其權(quán)利合

法繼承人，在下列規(guī)定的期限內(nèi)享有在本聯(lián)盟其他成員國內(nèi)提出申請的

優(yōu)先權(quán)。”

11、甲與乙共謀盜竊汽車，甲將盜車所需的鑰匙交給乙。但甲后來

向乙表明放棄犯罪之意，讓乙還回鑰匙。乙對甲說：你等幾分鐘，我用

你的鑰匙配制一把鑰匙后再還給你，甲要回了自己原來提供的鑰匙。后

乙利用自己配制的鑰匙盜竊了汽車（價值5萬元）。關(guān)于本案，下列哪

一選項是正確的？

A、甲的行為屬于盜竊中止

B、甲的行為屬于盜竊預(yù)備

C、甲的行為屬于盜竊未遂

D、甲與乙構(gòu)成盜竊罪（既遂）的共犯

【參考答案】：D

7

12、某報社在一篇新聞報道中披露未成年人甲是乙的私生子，致使

甲倍受同學的嘲諷與奚落，甲因精神痛苦，自殘左手無名指，給甲的學

習和生活造成重大影響。按照我國現(xiàn)有法律規(guī)定，對該報社的行為應(yīng)如

何認定？

A、是如實報道，不構(gòu)成侵權(quán)

B、侵害了甲的名譽權(quán)

C、侵害了甲的姓名權(quán)

D、侵害了甲的身體權(quán)

【參考答案】：B

【解析】：《民通意見》第140條第1款規(guī)定：“以書面、口頭等形式宣揚他人的隱私，或者

捏造事實公然丑化他人人格，以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽，造成一定影響的，應(yīng)當認定為

侵害公民名譽權(quán)的行為?！奔资撬缴訉儆诩椎碾[私，報社將其披露的行為侵害了甲的名譽權(quán)。

13、黃河市運道公司從國外進口一批電子設(shè)備。公司董事長華旦不

滿公安局干警魏欠的敲詐，拒絕向其行賄。魏欠惱羞成怒，以華旦有走

私罪嫌疑為名將其羈押，并搞到強制執(zhí)行書，將運道公司的生產(chǎn)車間全

部查封，給運道公司造成400萬元的損失，華旦因激動突發(fā)腦溢血死亡。

后運道公司上級主管部門批準與另一家財發(fā)公司合并。下列說法中正確

的有（）。

A、合并后的財發(fā)公司是本案中的國家賠償請求權(quán)主體

B、只有由華旦的繼承人和其他的扶養(yǎng)關(guān)系的親屬才有賠償請求權(quán)

C、華旦的繼承人和其他有撫養(yǎng)關(guān)系的親屬、合并后的公司均有賠償

請求權(quán)

D、原運道公司有賠償請求權(quán)

【參考答案】：C

【解析】《行政賠償規(guī)定》第15條規(guī)定：“受害的公民死亡，其繼承人和其他有撫養(yǎng)關(guān)系的

親屬以及死者生前撫養(yǎng)的無勞動能力的人有權(quán)提起行政賠償訴訟?！钡贗6條規(guī)定：“企業(yè)法人或者

其他組織被行政機關(guān)撤銷、變更、兼并、注銷，認為經(jīng)營自主權(quán)受到侵害，依法提起行政賠償訴訟，

8

原企業(yè)法人或其他組織，或者對其享有權(quán)利的法人或其他組織均具有原告資格?！本C上所述，華旦的

繼承人和其他有撫養(yǎng)關(guān)系的親屬、合并后的財發(fā)公司均有賠償請求權(quán)。

14、下列表述中不符合民事法律行為所附條件要求的是。

A、將來發(fā)生的事實

B、不確定的事實

C、合法的事實

D、法律規(guī)定的事實

［參考答案］：D

【解析】：本題涉及對民事法律行為所附條件要求的把握問題。民事法律行為所附條件是：應(yīng)

是不確定的事實；應(yīng)是未發(fā)生的事實；應(yīng)是當事人約定的事實；應(yīng)是合法的事實。法律規(guī)定的事實條

件，不為附條件民事法律行為中的條件。故本題選項為D。

15、甲乙有仇。一日，甲偶然得知乙獨自在家，遂持刀朝乙家走去。

走到中途，鄰居匆匆趕來告知甲其子游泳溺水，要甲趕緊回家。甲即隨

子匆匆返回家中。甲的行為屬于：()

A、不構(gòu)成犯罪

B、犯罪未遂

C、犯罪中止

D、犯罪預(yù)備

［參考答案］：A

【考點】犯罪構(gòu)成過程特殊形態(tài)罪與非罪

【解析】甲雖然有殺害乙的故意，也有持刀往乙家的行為，但是其并沒有著手實施殺害乙的行

為，中途由于有因而返回，沒有實施犯罪行為，所以甲的行為不構(gòu)成犯罪。沒有為犯罪作準備、創(chuàng)造

條件，不是犯罪預(yù)備。沒有開始著手實施犯罪行為也不構(gòu)成犯罪未遂，因為沒有處于犯罪過程中，沒

有預(yù)備或者實行狀態(tài)，也沒有自動放棄犯罪或者自動有效的防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，所以也不是犯罪中

止。

16、根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定，下列哪一案件法院不應(yīng)當受理？

9

A、2000年3月甲訴至法院要求解除與妻子乙的婚姻關(guān)系，法院審

理后判決不準離婚。同年6月乙向法院起訴離婚

B、甲與乙因合同履行發(fā)生糾紛，甲要求法院確認合同中的仲裁條款

無效

C、甲12歲時與鄰居乙(當時13歲)玩耍，被乙不慎刺傷左眼，導(dǎo)

致失明。當時由于兩家關(guān)系甚好，鄒家未提出賠償要求。15年后，乙成

了遠近聞名的企業(yè)家，甲卻因身有殘疾生活窘迫，甲以乙傷害了其眼睛

為由起訴至法院要求乙賠償其經(jīng)濟損失

D、甲以其養(yǎng)子不盡贍養(yǎng)義務(wù)為由向法院起訴要求解除收養(yǎng)關(guān)系，法

院判決維持了收養(yǎng)關(guān)系，3個月后甲又以相同的理由向法院起訴

［參考答案］：D

【解析】：本題涉及不予受理的問題。本題A選項中因原告并非原案件中的原告，故不屬《民

事訴訟法》第117條之限制，人民法院應(yīng)予受理：本題B選項不存在不予受理的理由：本題C選項雖

然原告的訴訟時效已過，但其喪失的僅為實體意義上的訴權(quán)，而非程序意義上的訴權(quán)，人民法院應(yīng)予

受理；本題D選項符合《民事訴訟法》第117條之訴權(quán)限制。故本題選項為D。

17、胡某與趙某發(fā)生爭執(zhí)，被趙某打成輕傷。胡某為未成年人，其

母親張某作為法定代理人向人民法院提起自訴。以下說法正確的是：

()O

A、張某如提起附帶民事訴訟，則應(yīng)在法院立案后一審判決宣告前提

出

B、張某如要求趙某賠償精神損失費2000元，則人民法院應(yīng)予以支

持

C、因附帶民事訴訟涉及到損害賠償，所以張某應(yīng)參照人民法院審理

民事財產(chǎn)案件的收費標準交納案件受理費

D、在附帶民事訴訟中，人民法院可以對趙某的財產(chǎn)行使查封、扣押、

凍結(jié)、責令提供擔保等訴訟保全措施

【參考答案】：A

10

【解析】《高法解釋》第89條規(guī)定：”附帶民事訴訟應(yīng)當在刑事案件立案以后第一審判決宣

告以前提起。有權(quán)提起附帶民事訴訟的人在第一審判決宣告以前沒有提起的，不得再提起附帶民事訴

訟。但可以在刑事判決生效后另行提起民事訴訟。”因此，選項A正確；根據(jù)《最高人民法院關(guān)于刑

事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第1條和第2條的規(guī)定，對于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提

起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理，因此，選項B錯誤；根據(jù)法院解釋第102條規(guī)定，人民法院

審理刑事附帶民事訴訟案件，不收取訴訟費，因此，選項C錯誤；根據(jù)《刑事訴訟法》第77條第3

款，人民法院只能行使查封、扣押的訴訟保全措施，因此，選項D錯誤。綜上，本題正確答案為A。

18、家住上海的王甲繼承其父遺產(chǎn)房屋三間，后將其改為鋪面經(jīng)營

小商品。在北京工作的王乙(王甲之弟)知道此事后，認為自己并沒有

放棄繼承權(quán)，故與王甲交涉。王甲對此不予理睬，王乙便向法院提起訴

訟。案件受理后，李某向法院主張自己作為被繼承人的養(yǎng)子，擁有繼承

權(quán)，并通過法定程序以有獨立請求權(quán)第三人的身份參加了訴訟。訴訟中,

李某認為自己與王氏兩兄弟關(guān)系不錯，擔心打官司會傷了和氣，便退出

了訴訟。不久，李認為退出不妥，又向法院要求參加訴訟。針對本案的

具體情況和訴訟法理論，下列哪一種觀點是正確的

A、作為訴訟參加人，李某不能重復(fù)參加本案訴訟

B、根據(jù)誠信原則，李某不能再參加本案訴訟

C、在最后一次庭審辯論終結(jié)之前，李某均可以參加本案訴訟

D、只有在開庭審理之前，李某才能再參加本案訴訟

【參考答案】：C

【解析】：有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟的時間.理論通說認為有獨立請求權(quán)的第三人參加

的是他人已經(jīng)開始的訴訟，只要訴訟還在進行中，第三人都有權(quán)參加訴訟，而且此題中不屬于按撤訴

處理即無正當理由拒不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的情形，所以在最后一次辯論結(jié)束前李某均可

以參加本案訴訟。

19、李某攜帶現(xiàn)金若干宴請他人，飯后發(fā)現(xiàn)飯錢遠遠超過所帶現(xiàn)金,

為逃避付賬，李某讓其朋友先行離開，而后自己借上廁所的機會，翻窗

逃跑，偷偷離開了飯店。李某的行為如何認定？()

A、構(gòu)成侵占罪

B、構(gòu)成詐騙罪

11

C、構(gòu)成盜竊罪

D、不構(gòu)成犯罪

【參考答案】：D

【考點】罪刑法定

【解析】李某的行為似乎符合法律中規(guī)定的詐騙罪。但是，還必須進一步考慮行為人的行為是

否符合詐騙罪的全部構(gòu)成要求。犯罪的成立，客觀上要求有行為，主觀上要求有罪過，而且罪過必須

是在行為實施“當時”的故意，即罪過與行為同在。那么，詐騙罪的成立，栗求行為人自始就有欺騙

他人，從而不法取得財物的意思。本案中，行為人在實施行為（消費）的當時，并無這種犯罪故意，所

以，實質(zhì)上看，其并不符合詐騙罪的構(gòu)成要件。李某在消費事實已經(jīng)出現(xiàn)的情況下，僅僅因為自己所

攜帶的現(xiàn)金不足，無法履行支付，而逃避債務(wù)的，由于刑法并未規(guī)定“惡意逃債”之類的罪名，所以

不能對其追究刑事責任。但是，李某有義務(wù)承擔民事義務(wù)。

20、由美國公司與中國公司合資成立的甲公司在北京與英國乙公司

簽訂一份購銷合同，合同約定乙公司向甲公司出售3臺醫(yī)療檢測儀，并

將該醫(yī)療檢測儀運到甲公司住所。檢測儀運到后，甲公司經(jīng)檢測發(fā)現(xiàn)其

中2臺儀器存在嚴重的質(zhì)量問題，經(jīng)交涉未能解決，于是向我國法院起

訴，要求乙公司承擔違約責任。在該訴訟中，應(yīng)當適用（）民事訴訟法

A、美國的

B、英國的

C、中國的

D、當事人選擇適用的

［參考答案］：C

【解析】：民訴法的適用

《民訴法》第二百四十六條因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營

企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)

生糾紛提起的訴訟，由中華人民共和國人民法院管轄。在中國訴訟一律

使用中國的訴訟法。

21、下列哪種情形構(gòu)成詐騙罪？（）

12

A、甲某以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動電話，造

成電信資費損失數(shù)額較大的

B、甲某得知本廠業(yè)務(wù)員乙某要去送人造金剛石，萌發(fā)非法占有念頭。

預(yù)先準備好一袋河砂，以備調(diào)換金剛石之用。第二日，甲某受廠辦指派,

駕駛面包車送乙某攜金剛石到火車站。在乙某吃飯之際，甲某提出到遠

處修車。乙某要求跟車同往，甲某婉言拒絕，并表示一定保證車上金剛

石的安全。乙某信以為真，一再囑托看好貨物之后，允許甲某將車開走

修理。甲某乘機打開封裝的紙箱，用砂子調(diào)換出金剛石

C、甲某雇乙某運輸一車貨物，并隨車押送。途中，乙某謊稱車胎漏

氣騙甲某下車觀看，甲某下車后，乙某乘機加速逃離，把貨物據(jù)為己有

D、甲某與乙某同住一集體宿舍，知道乙某信用卡的密碼。某日甲某

一人在宿舍時發(fā)現(xiàn)乙某的信用卡掉在宿舍的地上。甲某撿起信用卡到自

動取款機上提取了1萬元現(xiàn)金后，又將信用卡放到原處

【參考答案】：A

【解析】A項，根據(jù)最高院司法解釋，盜接、盜用他人的電話線、電話號碼并使用的，構(gòu)成盜

竊罪；使用虛假、冒用的身份證件騙取入網(wǎng)，造成電信資更損失較大的，構(gòu)成詐騙罪。B項，應(yīng)當認

定為盜竊罪，本案中甲雖然使用欺騙的手段，但并未構(gòu)成正式交付、保管關(guān)系，仍是趁機從中竊取，

故應(yīng)為盜竊罪。C項，應(yīng)當認定為搶奪罪。搶奪罪與其他侵犯財產(chǎn)的犯罪的主要區(qū)別在于是否使用搶

奪的手段，而詐騙罪與他罪的主要區(qū)別在于是否獲得被害人的交付。D項，應(yīng)當認定為盜竊罪。但如

果不是在房間內(nèi)撿到，而是在其他公共場所撿到信用卡后盜用的，構(gòu)成信用卡詐騙罪。另外，盜竊信

用卡后并使用的，構(gòu)成牽連犯，以盜竊罪論處。

22、民事訴訟法規(guī)定，人民檢察院有權(quán)對民事審判活動進行法律監(jiān)

督。下列哪一種情形屬于人民檢察院進行民事檢察監(jiān)督的范圍？

A、陪審員丁某審理合同糾紛案件的過程中接受當事人禮金1000元

B、證人馬某接受當事人禮金2000元并提出了對該當事人有利的證

言

C、法官周某就某仲裁案件向仲裁員提供了對該案件當事人紅星公司

有利的咨詢意見，紅星公司以咨詢費名義付給周法官6000元

D、法官陳某長期為某公司免費做法律顧問

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【參考答案】：A

【解析】：本題考查民事檢察監(jiān)督原則。

我國《民事訴訟法》第14條規(guī)定：“人民檢察院有權(quán)對民事審判活

動實行法律監(jiān)督。”大家在理解這一原則時需注意兩點：第一，在我國，

人民檢察院只對人民法院的審判活動，如認定事實、適用法律等活動進

行監(jiān)督，而對當事人的訴訟活動則不予以監(jiān)督；第二，人民檢察院對人

民法院審判活動的監(jiān)督體現(xiàn)為事后監(jiān)督，即法律文書生效后，檢察院以

提起抗訴的方式予以監(jiān)督。審判活動是指人民法院和訴訟當事人或者參

與人之間的有關(guān)活動，其中一方必須是人民法院，B項中沒有涉及到人

民法院，所以不正確。

C、D項更明顯不是民事審判活動，更不應(yīng)該選。只有A項符合民事

審判活動的要求，所以A項正確。

23、錢某是某商業(yè)銀行的工作人員，在工作中由于嚴重不負責任，

造成大量外匯被騙購，致使國家利益遭受重大損失。錢某的行為構(gòu)成何

罪？（）

A、濫用職權(quán)罪

B、玩忽職守罪

C、簽訂、履行合同失職被騙罪

D、國家機關(guān)工作人員簽訂、履行合同失職被騙罪

【參考答案】：C

【解析】《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》

第7條規(guī)定，金融機構(gòu)、從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動的公司、企業(yè)的工作人員嚴重不負責任，造成大量外

匯被騙購或者逃匯，致使國家利益遭受重大損失的，依照《刑法》第167條（簽定、履行合同失職被

騙罪）的規(guī)定定罪處罰。因此，本題選擇C。

24、甲住在A市，駕車出游過程中，在C市撞到了住所地在B市的

乙，乙傷勢嚴重，被送到離出事地點最近的D市醫(yī)院。后乙因救治無效

而在D市醫(yī)院死亡。請問：乙的妻子以甲為被告向法院起訴，下列法院

中沒有管轄權(quán)的是

14

A、A市法院

B、B市法院

C、C市法院

D、D市法院

【參考答案】：B

【解析】：因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄，而侵權(quán)行為

地，包括侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。

25、王某因倒賣外匯于1995年被法院以投機倒把罪判處有期徒刑5

年。修改后的刑法實施以后，王某提出申訴，理由是現(xiàn)行刑法無此罪名,

要求改判無罪。法院應(yīng)當如何處理？()

A、撤銷原判，改判無罪

B、釋放，并給予國家賠償

C、駁回申訴，維持原判

D、考慮到李某已服刑2年，改判為有期徒刑2年并予釋放

【參考答案】：C

【考點】從舊兼從輕原則的適用范圍

【解析】為了保證國家審判權(quán)的權(quán)威性，從輕只適用于“未決案”，即法律生效前發(fā)生的未經(jīng)

審判或者判決尚未確定的案件。從舊兼從輕原則適用的范圍是：該法規(guī)生效前發(fā)生的并且未決的案件,

不適用于已決案。題目中李某的情形屬于已決案件，所以應(yīng)當駁回申訴，維持原判，c為正確答案。

26、下列哪一情形，不能引起必要共同訴訟？

A、甲駕車不慎將停在路邊的乙、丙共同擁有的一輛載貨卡車撞毀，

乙遂向人民法院起訴甲請求其賠償損失

B、某貿(mào)易公司借用一機械廠的合同專用章與某商場簽訂一份購銷合

同，后貿(mào)易公司因未能履約而被商場訴至人民法院

15

C、因一般保證責任保證合同糾紛引起的訴訟中，債權(quán)人向保證人與

被保證人一并主張權(quán)利

D、張某、王某、李某三人合伙成立一家生產(chǎn)家俱的工廠，因與廣大

公司發(fā)生合同糾紛，該工廠遂向人民法院起訴廣大公司

【參考答案】：C

【解析】：必要共同訴訟

《民訴意見》第56條規(guī)定，共有財產(chǎn)權(quán)受到他人侵害，部分共有權(quán)

人起訴的，其他共有權(quán)人應(yīng)當列為共同訴訟人。

依此A項中的乙、丙是共同訴訟人。

第52條規(guī)定，借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或

者銀行賬戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。依此B項中的貿(mào)易公

司和機械廠為共同訴訟人。

第53條規(guī)定，因保證合同糾紛提起的訴訟，債權(quán)人向保證人和被保

證人一并主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當將保證人和被保證人列為共同被告:

債權(quán)人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔連帶責任的外,

人民法院應(yīng)當通知被保證人作為共同被告參加訴訟；債權(quán)人僅起訴被保

證人的，可只列被保證人為被告。依此C項中的保證人與被保證人并不

必然成為共同訴訟人。依據(jù)擔保法基本理論一般保證責任中的保證人還

享有先訴抗辯權(quán)。

第47條規(guī)定，個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。個人

合伙有依法核準登記的字號的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號。全體

合伙人可以推選代表人；被推選的代表人，應(yīng)由全體合伙人出具推選書。

依此D項中的張某、王某和李某是共同訴訟人。

故只有C項為正確答案。

本題主要考查的是共同訴訟制度中的必要共同訴訟，此也是司法考

試的熱點和難點之一。雖然法律上只是對此制度作了簡單的規(guī)定，但

16

《民訴意見》中的相關(guān)規(guī)定極大地豐富了本制度的內(nèi)容，使本制度頓時

成為命題者所青睞的對象。

《民事訴訟法》將共同訴訟分為必要共同訴訟與普通共同訴訟。必

要共同訴訟是指當事人一方或者雙方二人以上，訴訟標的是共同的，法

院必須合并審理并在裁判中對訴訟標的合一確定的訴訟。必要共同訴訟

可分為兩種基本類型：

(1)共同訴訟人對訴訟標的原先就有共同的權(quán)利和義務(wù)。

(2)基于同一事實或法律上的原因，共同訴訟人之間才產(chǎn)

生了共同的權(quán)利或義務(wù)。

27、有關(guān)機關(guān)在審查立案材料時，也會采用一定的勘驗、檢查手段,

那么這種勘驗、檢查與偵查階段的勘驗、檢查主要有什么不同？()O

A、復(fù)雜程度不同

B、對象不同

C、目的不同

D、程序要求不同

【參考答案】：C

【解析】對立案材料的審查手段可能包括勘驗、檢查等手段，這些手段同偵查階段的勘驗、檢

查手段，從形式上和程序要求上沒有區(qū)別，但這種手段不屬于偵查，其主要原因在于目的不同。立案

材料審查階段的勘驗、檢查其目的在于決定是否立案，偵查階段的勘險、檢查其目的在于偵破已經(jīng)立

案的案件。故選c。

28、繼承人甲、乙因繼承糾紛訴至法院，要求人民法院對被繼承人

遺產(chǎn)，包括：汽車一輛、存款若干及家具等其他動產(chǎn)作出分割。一審判

決中未涉及對家具的繼承問題，甲上訴，二審人民法院正確處理方法是

A、二審中，就一審判決未涉及的訴訟請求一并作出判決

B、告之甲對一審判決未涉及的訴訟請求另行起訴

C、可按自愿原則進行調(diào)解，調(diào)解不成發(fā)回重審

17

D、駁回上訴

【參考答案】：C

【解析】：二審中就上訴未涉及的內(nèi)容的處理。二審法院可以就上訴未涉及的內(nèi)容進行調(diào)解，

調(diào)解不成發(fā)回重審。

29、某綁架案，中級人民法院判決被告人死刑緩期二年執(zhí)行。被告

人上訴至高級人民法院，高級人民法院認為中級人民法院的判決正確。

則該高級人民法院應(yīng)當如何處理？OO

A、裁定維持原判

B、決定核準死刑緩期二年執(zhí)行

C、裁定維持原判并裁定核準死刑緩期二年執(zhí)行

D、裁定維持原判并決定核準死刑緩期二年執(zhí)行

【參考答案】：C

【解析】根據(jù)現(xiàn)行《高法解釋》第278條第2、3款規(guī)定：“高級人民法院對于報請核準的死

刑緩期二年執(zhí)行的案件，按照下列情形分別處理：（一）同意判處死刑緩期二年執(zhí)行的，應(yīng)當裁定予以

核準；（二）認為原判事實不清、證據(jù)不足的，應(yīng)當裁定發(fā)回重新審判；（三）認為原判量刑過重的，應(yīng)

當依法改判。高級人民法院核準死刑緩期二年執(zhí)行的案件，不得以提高審級等方式加重被告人的刑

罰?！币虼?。復(fù)核死刑緩期2年執(zhí)行的法院認為原判量刑不當時，既不能直接改判加重被告人的刑罰,

也不能提高審級加重。本案事實清楚，適用法律正確，因此，也不能發(fā)回重新審判。據(jù)此，本題正確

答案為C。

30、不動產(chǎn)繼承適用不動產(chǎn)所在地法。這條沖突規(guī)范中的“不動產(chǎn)

所在地”在國際私法上稱作：

A、準據(jù)法

B、范圍

C、系屬

D、連結(jié)點

【參考答案】：D

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【解析】：不動產(chǎn)所在地”是該沖突規(guī)范的連結(jié)點，該沖突規(guī)范以不動產(chǎn)所在地法作為不動產(chǎn)

繼承關(guān)系的準據(jù)法。所謂連結(jié)點，是指沖突規(guī)范借以確定某一法律關(guān)系應(yīng)適用什么法律的根據(jù)和紐帶O

31、關(guān)于共同訴訟，下列說法不正確的是

A、必要的共同訴訟只有一個訴訟請求，普通共同訴訟有數(shù)個訴訟請

求；

B、必要共同訴訟中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認對其發(fā)生

效力；普通共同訴訟一人的訴訟行為對他人不發(fā)生效力；

C、在代表人訴訟中，選不出代表人的當事人，如果是普通共同訴訟

可以另行起訴，如果是必要共同訴訟其自己參加訴訟；

D、代表人承認、變更、放棄訴訟請求，進行和解需要經(jīng)過被代表的

當事人同意。

【參考答案】：A

【解析】：A中如果改為必要的共同訴訟只有一個訴訟標的，普通共同訴訟有數(shù)個訴訟標的，

是對的；C項中我們先把概念理清，代表人訴訟是指為了方便訴訟，由人數(shù)眾多的一方當事人推舉出

代表代表其利益進行的訴訟，分為人數(shù)確定的代表人訴訟和人數(shù)不確定的代表人訴訟，人數(shù)確定的代

表人訴訟可以是必要共同訴訟，也可以是普通共同訴訟；如果為必要共同訴訟，推舉不出代表人，當

事人自己參加訴訟，如果是普通共同訴訟，推舉不出代表人，當事人另行起訴：人數(shù)不確定的代表人

訴訟一定是普通共同訴訟，推舉不出代表人，當事人另行起訴。D中訴訟代表人的權(quán)限相當于沒有特

別授權(quán)的訴訟代理人；但是雖然大家可以這么記憶，但是代表人，和訴訟代理人有本質(zhì)的區(qū)別，最大

的區(qū)別是，訴訟代表人本身就是案件的當事人，每個訴訟代表人可以委托訴訟代理人，訴訟代理人不

是案件的當事人。

32、甲與乙訂立合同，規(guī)定甲應(yīng)于1997年8月1日交貨，乙應(yīng)于同

年8月7日付款。7月底，甲發(fā)現(xiàn)乙財產(chǎn)狀況惡化，沒有付貸款之能力,

并有確切證據(jù)，遂提出終止合同，但乙未允?；谏鲜鲆蛩丶鬃?月1

日未按約定交貨。依據(jù)合同法原理，有關(guān)該案的正確表述是：

A、甲有權(quán)不按合同約定交貨，除非乙提供了相應(yīng)的擔保

B、甲無權(quán)不按合同約定交貨，但可以要求乙提供相應(yīng)的擔保

C、甲無權(quán)不按合同約定交貨，但可以僅先交付部分貨物

D、甲應(yīng)按合同約定交貨，如乙不支付貨款可追究其違約責任

19

【參考答案】：A

【解析】：不安抗辯權(quán)

根據(jù)《合同法》第68條+第69條，在乙沒有提供有效擔保之前，

甲有權(quán)不按合同約定交貨，并不承擔違約責任。故應(yīng)選擇A項。

33、音樂家甲創(chuàng)作了一首歌曲并發(fā)表在某音樂雜志上，發(fā)表時并未

做其他任何聲明，歌星乙演唱了該首歌曲，音像公司丙錄制了歌星乙的

演唱活動并做成CD,該CD在出售時并未做用途方面的任何特別聲明，

廣播電臺丁從正規(guī)渠道購買了該CD后播放該首歌曲，網(wǎng)站戊將該CD中

的該首歌曲通過互聯(lián)網(wǎng)向公眾傳播，咖啡廳己從正規(guī)渠道購買了該CD在

營業(yè)時間播放該首歌曲，音像出租店庚從正規(guī)渠道購買了該CD用于出租。

在此事件中，下列說法錯誤的是：()

A、歌星乙應(yīng)取得音樂家甲的許可并支付報酬；

B、音像公司丙應(yīng)取得音樂家甲的許可并支付報酬；

C、廣播電臺丁應(yīng)取得音樂家甲的許可并支付報酬；

D、網(wǎng)站戊應(yīng)取得音樂家甲的許可并支付報酬。

【參考答案】：C

【解析】：A項的依據(jù)是《著作權(quán)法》第10條9項，即表演權(quán)，具體來說這里是活表演，《著

作權(quán)法》36條也有規(guī)定；B項的依據(jù)是《著作權(quán)法》39條；D項的依據(jù)是《著作權(quán)法》41條2款；C

項的情形屬于法定許可，不用經(jīng)過許可但要支付報酬，依據(jù)是《著作權(quán)法》第43條。

34、《突發(fā)事件應(yīng)對法》所調(diào)整的突發(fā)事件不包括下列哪種情況？

()

A、自然災(zāi)害

B、嚴重政治動亂

C、事故災(zāi)害

D、公共衛(wèi)生事件

【參考答案】：B

20

【解析】根據(jù)《突發(fā)事件應(yīng)對法》第3條的規(guī)定：“突發(fā)事件，是指突然發(fā)生，造成或者可能

造成嚴重社會危害，需要采取應(yīng)急處置措施予以應(yīng)對的自然災(zāi)害、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生事件和社會安

全事件?！薄锻话l(fā)事件應(yīng)對法》第69條規(guī)定：”發(fā)生特別重大突發(fā)事件，對人民生命財產(chǎn)安全、國

家安全、公共安全、環(huán)境安全或者社會秩序構(gòu)成重大威脅，采取本法和其他有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)

定的應(yīng)急處置措施不能消除或者有效控制、減輕其嚴重社會危害，需要進入緊急狀態(tài)的.由全國人民

代表大會常務(wù)委員會或者國務(wù)院依照憲法和其他有關(guān)法律規(guī)定的權(quán)限和程序決定”。可見，《突發(fā)事

件應(yīng)對法》所調(diào)整的“突發(fā)事件”。并不包括引發(fā)緊急狀態(tài)的那些特別重大突發(fā)事件。其次，我國

《戒嚴法》上所規(guī)定的戒嚴狀態(tài)，實際上是緊急狀態(tài)的一種，與其他能夠引發(fā)緊急狀態(tài)的特別嚴重事

件一樣，能夠引發(fā)戒嚴狀態(tài)的嚴重政治動亂、政治暴亂等事件也不在突發(fā)事件應(yīng)對法的調(diào)整范圍之內(nèi)。

再次，舉輕以明重，可以發(fā)現(xiàn)較之緊急狀態(tài)更為嚴重的戰(zhàn)爭狀態(tài)也不在突發(fā)事件應(yīng)對法調(diào)整之列。在

我國，戰(zhàn)爭狀態(tài)應(yīng)當根據(jù)全國人大或全國人大常委會的決定，由國家主席宣告。因此，突發(fā)事件應(yīng)對

法所定義的“突發(fā)事件”，也不包括可能引發(fā)戰(zhàn)爭狀態(tài)的戰(zhàn)爭事件。所以選B。

35、2005年9月11日凌晨兩點多，周某騎著自行車在街上閑逛，

看到前面下夜班的婦女孫某孤身行走。他立刻騎車上去，對孫某打手勢,

拍肩膀進行挑逗。孫某使勁逃跑，周某見四周無人，追上孫某對其進行

毆打。孫某為了活命，只好跪地求饒，說如果周某需要，可以和他發(fā)生

性關(guān)系。周某頓生歹念，將孫某拖到路邊，按倒在地，孫某極力反抗并

大聲呼喊。周某害怕，扼住孫某頸部，致孫某昏迷。周某以為其死亡，

騎上自行車逃跑，但馬上又回來，對“尸體”進行奸淫后揚長而去。該

行為應(yīng)該定()

A、強奸罪加重結(jié)果的犯罪未遂

B、強奸罪的未遂

C、強奸未遂的結(jié)果加重犯

D、故意殺人罪的未遂

【參考答案】：D

【考點】犯罪未遂與結(jié)果加重；認識錯誤

【解析】對于結(jié)果加重犯，一般認為不存在未遂的問題，只有基本犯有犯罪未遂，所以A項錯

誤，而本案中周某扼住被害人的咽喉，完全是出于一種防止被發(fā)現(xiàn)的心理，主觀上已由強奸轉(zhuǎn)化為殺

人，其主觀心態(tài)是間接故意，所以應(yīng)該定行為故意殺人罪。

36、根據(jù)我國《仲裁法》和《民事訴訟法》的規(guī)定，出現(xiàn)下列哪些

情形時，人民法院對仲裁裁決不予執(zhí)行？

21

A、載有仲裁條款的合同被確認無效

B、一方當事人申請執(zhí)行裁決，另一方當事人申請撤銷仲裁裁決

C、仲裁裁決書認定事實的次要證據(jù)不足

D、仲裁庭的組成違反法定程序

【參考答案】：D

【解析】：人民法院不予執(zhí)行仲裁裁決的情形

《仲裁法》第19條：“仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終

止或無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。”第63條：“被申請人提出的證據(jù)

證明裁決有民事訴訟法第二百一十七條第二款規(guī)定的情形之一的，經(jīng)人

民法院組成合議庭審查核實的，裁定不予執(zhí)行?！?/p>

《民事訴訟法》第217條第2款：“被申請人提出證據(jù)證明仲裁裁

決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實的，裁定不予執(zhí)

行：（一）當事人在合同中沒有訂立仲裁條款或事后沒有達成仲裁協(xié)議

的；（二）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的;

（三）仲裁庭的組成或者仲裁程序違反法定程序；（四）認定事實的主

要證據(jù)不足：（五）適用法律錯誤：（六）仲裁員在審理中有貪污受賄、

徇私舞弊、枉法裁判行為的?！钡?款：“人民法院認為執(zhí)行仲裁裁決

違背社會公共利益的，裁定不予執(zhí)行。”

本題A項中，合同無效不影響其對糾紛解決方式條款的效力。B項

中一方當事人申請執(zhí)行仲裁裁決，另一方申請撤銷的，人民法院應(yīng)當裁

定中止執(zhí)行。C項是次要證據(jù)而不是主要證據(jù)，因此正確答案為D。

37、法律規(guī)定當事人不服行政機關(guān)的具體行政行為，可以向人民法

院起訴，也可以申請復(fù)議并由復(fù)議機關(guān)作最終裁決的，如果當事人既提

起訴訟又申請復(fù)議，且法院和復(fù)議機關(guān)同時收到有關(guān)材料的，應(yīng)如何確

定有管轄權(quán)的機關(guān)？（）

A、由復(fù)議機關(guān)管轄

B、由法院管轄

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C、由法院與復(fù)議機關(guān)協(xié)商確定管轄的機關(guān)

D、由當事人選擇管轄的機關(guān)

【參考答案】：D

【解析】《行訴解釋》第34條：法律、法規(guī)未規(guī)定行政復(fù)議為提起行政訴訟必經(jīng)程序，公民、

法人或者其他組織既提起訴訟又申請行政復(fù)議的，由先受理的機關(guān)管轄：同時受理的，由公民、法人

或者其他組織選擇。公民、法人或者其他組織已經(jīng)申請行政復(fù)議，在法定復(fù)議期間內(nèi)又向人民法院提

起訴訟的，人民法院不予受理。

38、付濤向銀行貸款，請張廣幫忙作保。付濤從銀行貸款25萬元，

隨后，付濤與張廣簽訂一份抵押合同，付濤將其汽車抵押給擔保人張廣，

約定如2001年10月15日，付濤到期不清償貸款，張廣依法行使抵押權(quán)。

兩人辦理了汽車抵押登記。待付待償還貸款臨近時，經(jīng)張廣催促，付濤

一直沒有還貸。10月8日，張廣持抵押合同將付濤作抵押的汽車開走寄

放在當?shù)亟煌ù箨犜簝?nèi)。10月15日，付濤向銀行清償貸款18萬元。尚

欠7萬元及利息。張廣催告付濤還清欠款，否則拒絕返還汽車。張廣的

行為：

A、符合法律規(guī)定，待付濤清償完貸款，張廣返還汽車

B、符合法律規(guī)定，如付濤不能清償，張廣拍賣汽車還款

C、不合法，張廣應(yīng)將汽車返還給付濤，賠償因扣押汽車給付濤造成

的損失

D、不合法，但付濤不能清償時，張廣可以提前行使抵押權(quán)

【參考答案】：C

【解析】：抵押權(quán)的實現(xiàn)方式

《擔保法》第53條，債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)模梢耘c

抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；

協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。

抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押

人所有，不足部分由債務(wù)人清償。

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依此，張廣可以與付濤就抵押權(quán)如何實現(xiàn)達成協(xié)議，或者向人民法

院提起訴訟，但不可以直接將抵押物扣押。

故本題正確答案為Co

本題主要考查的是抵押權(quán)的實現(xiàn)方式，體現(xiàn)了命題者的視角是比較

獨到的。此考點雖然無甚難度，但常可能被考生忽略，故此題對提醒大

家在復(fù)習時要全面還是有重要意義的。

39、公務(wù)員執(zhí)行公務(wù)時，認為上級的決定或者命令有錯誤的，應(yīng)該

如何（）

A、自行改正后執(zhí)行

B、向上級提出改正或者撤銷該決定或者命令的意見

C、如果上級不改變該決定或者命令，公務(wù)員可以拒絕執(zhí)行該決定或

命令

D、公務(wù)員執(zhí)行明顯違法的決定或者命令的，應(yīng)當承擔全部責任

【參考答案】：B

【解析】公務(wù)員對上級機關(guān)的決定或者命令，有服從和執(zhí)行的義務(wù)。但如果上級決定或者命令

有錯誤，公務(wù)員若執(zhí)行該決定或者命令必然會損害利害相關(guān)人的利益。由于公務(wù)員個人沒有制定上級

機關(guān)的發(fā)布命令和決定的權(quán)限，所以不能自行改正該錯誤的命令或者決定。對此如何處理，《公務(wù)員

法》第54條作了規(guī)定：”公務(wù)員執(zhí)行公務(wù)時，認為上級的決定或者命令有錯誤的，可以向上級提出

改正或者撤銷該決定或者命令的意見；上級不改變該決定或者命令，或者要求立即執(zhí)行的，公務(wù)員應(yīng)

當執(zhí)行該決定或者命令，執(zhí)行的后果由上級負責，公務(wù)員不承擔責任；但是，公務(wù)員執(zhí)行明顯違法的

決定或者命令的，應(yīng)當依法承擔相應(yīng)的責任?！彼怨珓?wù)員應(yīng)該向上級提出改正或者撤銷該決定或者

命令的意見，如果上級不改變該決定或者命令并要求立即執(zhí)行的，公務(wù)員仍應(yīng)“命必行，令必從”，

應(yīng)當執(zhí)行該決定或者命令，而不能拒絕執(zhí)行。B項正確。其執(zhí)行的后果由上級負責，公務(wù)員不承擔責

任。但是，公務(wù)員執(zhí)行明顯違法的決定或者命令的，應(yīng)當依法承擔相應(yīng)的責任而不是全部責任。因為

上級作出錯誤的決定或者命令，本身就有責任。A、C、D三項錯誤。

40、甲公司要運送一批貨物給收貨人乙公司，甲公司的法定代表人

丙電話聯(lián)系并委托某汽車運輸公司運輸。汽車運輸公司安排本公司司機

劉某駕駛。在運輸過程中，因劉某的過失發(fā)生交通事故，致貨物受損。

乙公司因未能及時收到貨物而發(fā)生損失。問：乙公司應(yīng)向誰要求承擔損

失？

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A、甲公司

B、丙

C、劉某

D、汽車運輸公司

【參考答案】：A

【解析】：【考查知識點】合同的相對性及違約責任。

【解題思路和依據(jù)】（1）甲公司與乙公司有合同關(guān)系（是何合同題

意不明），汽車運輸公司受托運輸，運輸未完成的后果應(yīng)當由甲公司對

乙公司承擔，而不應(yīng)由汽車運輸公司向乙公司承擔，這是由合同的相對

性決定的。因此，可以排除D項。（2）丙是職務(wù)行為，丙個人并不向乙

公司承擔責任。因此，可以排除B項。（3）司機劉某在執(zhí)行職務(wù)過程中

發(fā)生過失，其并不直接向乙公司承擔責任。因此，排除C項。

【應(yīng)注意的問題】（1）題干中指出：“乙公司未能及時收到貨物而

發(fā)生損失。問：乙公司應(yīng)向誰要求承擔損失？”由此可見，此題不是直

接考貨物毀損風險的負擔。（2）要重點考查甲、乙之間的關(guān)系。

二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，

有兩個或兩個以上的符合題意）。

2、我國《對外貿(mào)易法》不適用于下列哪些方面？

A、國內(nèi)區(qū)域服務(wù)貿(mào)易

B、貨物進出口

C、我國的單獨關(guān)稅區(qū)

D、技術(shù)進出口

【參考答案】：A,C

【解析】：我國《對外貿(mào)易法》不適用于國內(nèi)區(qū)域服務(wù)貿(mào)易和我國的單獨關(guān)稅區(qū)。

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3、王小患精神病，可以向人民法院申請宣告王小為無民事行為能力

人。

A、王小父王大

B、王小友小江

C、王小住所地居民委員會

D、王小債權(quán)人大林

【參考答案】：A,D

【解析】：《中華人民共和國民法通則》第19條規(guī)定：”精神病人的利害關(guān)系人，可以向人

民法院申請精神病人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人。被人民法院宣告為無民事行為能

力人或者限制民事行為能力人的，根據(jù)他健康恢復(fù)的狀況，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院可

以宣告他為限制民事行為能力人或者完全民事行為能力人?！薄吨腥A人民共和國民事訴訟法》第187

條規(guī)定：”申請認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力，由其近親屬或者其他利害關(guān)系人向

該公民住所地基層人民法院提出。申請書應(yīng)當寫明該公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的事

實和根據(jù)?！庇捎谖覈穹ê兔袷略V訟法未對利害關(guān)系人作出定義，因此可以參照相關(guān)司法解釋的規(guī)

定。根據(jù)《民通意見》第24條規(guī)定：“申請宣告失蹤的利害關(guān)系人，包括被申請宣告失蹤人的配偶、

父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請人有民事權(quán)利義務(wù)

關(guān)系的人?！币嗉幢簧暾埲说慕H屬和有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人，故A選項中王小的近親屬和D選項

中王小的債權(quán)人當選，B選項當中王小的朋友和C選項中王小住所地的居民委員會不當選。

4、下列關(guān)于執(zhí)行的說法中，正確的是：()

A、司法實踐中，所有執(zhí)行案