法律職業(yè)資格主觀題試卷（民法）模擬試卷2（共258題）

法律職業(yè)資格主觀題試卷（民法）模擬試卷2（共9套）（共258題）法律職業(yè)資格主觀題試卷（民法）模擬試卷第1套一、論述題(本題共4題，每題1.0分，共4分。)1、試論述法人的人格權。標準答案：法人的人格權是指法人作為具有法律上的獨立人格的民事主體必須享有的民事權利。法人與自然人雖然都具有民事主體資格，但法人畢竟不同于自然人。自然人是一種有機體，是活生生的一類生物，而法人只是一種社會組織，只不過是運用了法律技術的結果。這決定了法人人格權雖然與自然人人格權有其共性，比如都是絕對權，但它仍具有其特性，具體如下：第一，法人作為一種社會組織，不具有與生命密切相關的人格權，如生命權、健康權、肖像權、婚姻自主權。第二，法人人格權一般來說與物質利益有較為密切的聯(lián)系。尤其是企業(yè)法人，其人格權簡直可以說是一種無形財產(chǎn)。其本身就是一筆難以計量的財富?？赡苷驗槿绱?，我國有的學者認為，法人的人格權既是一種人身權，又是一種財產(chǎn)權。而自然人的人格權則是與人身密不可分的精神方面的權益，雖然在某些方面也會含有財產(chǎn)因素，但與法人的人格權比較而言，精神權益始終占主導地位。第三，法人的某些人格權可以依法出售或轉讓，這主要是因為，這類人格權本身也是一種無形財產(chǎn)。而自然人人格權因其基本性質決定，一般來說，它是不進行自由流轉的，是與其人身密切相關的。它是法律直接賦予自然人享有的，并且只能由權利人自己享有和行使。有些人格要素，如生命、健康、榮譽等一旦離開了其人身，也就失去了其意義。第四，由于法人為一種社會組織，決定了對法人人格權的侵害，往往會給法人造成財產(chǎn)上的損失，通常認為不會造成精神損害，只是有時會發(fā)生精神損害以外的其他非財產(chǎn)損害。法人的人格權主要包括以下內(nèi)容：(1)法人名稱權。法人名稱權是法人依法決定、使用、改變自己的名稱，依照法律規(guī)定轉讓名稱，并排除他人非法干涉、盜用或冒用的人格權。包括以下四種具體權能：①名稱設定權。法人為自己設定名稱的權利，他人不得干涉，這是法人享有名稱權的最基本內(nèi)容。對于名稱的設定，各國有不同的做法，我國對名稱的設定采取特許主義和核準主義相結合的原則。②名稱使用權。法人對其名稱享有使用的權利，排除他人非法干涉和非法使用。③名稱變更權。法人在使用其名稱的過程中，可以依法變更自己登記使用的名稱。④名稱轉讓權。營利性法人可以將其名稱部分或全部轉讓于他人行使。非營利性法人的名稱不得轉讓。(2)法人名譽權。法人名譽權是法人就其自身屬性和價值所得的社會評價，享有的保有和維護的人格權。包括以下三項權能：①名譽保有權。一是法人保持自己的名譽不降低、不喪失；二是法人在知悉自己的名譽處于不佳狀態(tài)時，可以以自己的實際行動改進它。②名譽維護權。一是基于名譽權的絕對屬性，法人對任何其他人有不得侵害自己名譽的不作為請求權；二是法人對于侵害名譽權的行為人，可以尋求司法保護，請求對侵權人進行民事制裁，同時對自己遭受的損害進行救濟。③名譽支配權。法人就社會對自己的評價不能進行支配，但對于名譽所蘊含的人格價值能夠進行支配。法人可以利用自己良好的名譽，與他人進行廣泛的政治、經(jīng)濟交往，使自己獲得更好的社會效益和經(jīng)濟效益；當然也可以不利用它，但不得任意拋棄和任意處分。(3)法人信用權。法人信用權是法人就其履行對他人承諾的義務能力在社會上獲得的相應信賴和評價，享有的保有和維護的人格權。包括以下三項權能：①信用保有權。一是法人保持自己的信用不降低、不喪失；二是通過自己增強經(jīng)濟能力、加強誠信履約的努力，而使自己的社會、經(jīng)濟評價和信賴感不斷增進，獲得更好的社會、經(jīng)濟形象。②信用維護權。一是基于信用權的絕對屬性，法人對任何其他人有不得侵害自己信用的不作為請求權；二是法人對于侵害信用權的行為人，可以尋求司法保護，請求對侵權人進行民事制裁，同時對自己遭受的損害進行救濟。③信用支配權。法人可以利用自己良好的信用，與他人進行廣泛的政治、經(jīng)濟交往，使自己獲得更好的社會效益和經(jīng)濟效益；當然也可以不利用它，但不得任意拋棄和任意處分。權利人還可以利用自己的信用為他人謀取利益，為其他債務人提供擔保。(4)法人秘密權。法人秘密權是法人對其不為公眾所知悉、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的經(jīng)營信息和其他非技術性信息所享有的人格權。包括以下四項權能：①秘密保守權。權利人對其秘密有采取保密措施、不讓外人知曉的權利。②秘密使用權。法人對其秘密享有獨占使用的權利，排除他人非法干涉和非法使用。③秘密維護權。法人對于侵害秘密權的行為人，可以尋求司法保護，請求對侵權人進行民事制裁，同時對自己遭受的損害進行救濟。④秘密轉讓權。營利性法人可以將其秘密部分或全部轉讓于他人行使。非營利性法人的秘密不得轉讓。知識點解析：暫無解析2、試論述合伙的債務承擔。標準答案：合伙債務是指合伙存續(xù)期間以合伙名義進行經(jīng)營活動而負擔的債務。合伙人以個人名義所為行為產(chǎn)生的債務與合伙和其他合伙人無關，是合伙人的個人債務。合伙人個人債務的清償，可以以其在合伙中的份額清償，但是應當首先以份額以外的其他財產(chǎn)清償，不足以清償全部債務時，才得以其從合伙中分取的收益用于清償；合伙人的份額被強制執(zhí)行時，法院應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權利。此外，合伙人個人的債務不得與合伙債務相互抵銷。不同合伙對于合伙債務的債務承擔方式也不一樣，具體如下：(1)普通合伙人對合伙企業(yè)債務的承擔普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，這就賦予了普通合伙企業(yè)具有人合性，因此合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。普通合伙人承擔無限連帶責任，應以合伙企業(yè)財產(chǎn)承擔責任為前提，即只有在合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償合伙企業(yè)債務時，才由合伙人承擔無限連帶責任。(2)有限合伙人對合伙企業(yè)債務的承擔有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。(3)特殊的普通合伙中合伙人對合伙企業(yè)債務的承擔特殊的普通合伙企業(yè)是以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構，其執(zhí)業(yè)的專業(yè)性及高風險性導致特殊責任的產(chǎn)生。一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。知識點解析：暫無解析3、試論述民法上物的擴張。標準答案：(1)物的擴張動力在于倫理觀念、社會經(jīng)濟和科學技術發(fā)展對物觀念的沖擊。一方面，傳統(tǒng)物為有體物的觀點不能解決現(xiàn)實問題；另一方面，人類可以控制的對象日益增加。(2)物的擴張的表現(xiàn)。①聲、光、電、熱等自然力在近代即納人物的范疇。②空間成為不動產(chǎn)?？臻g雖然不具有外在實體，但其可以滿足人類的需要，且可在法律上支配，故無論在土地之空中或地中，如果具備獨立之經(jīng)濟價值及有排他的支配可能性兩項要件，即可為物。③活體器官?；铙w器官成為物的最大障礙在于倫理爭議。為適應器官移植技術的發(fā)展，活體器官也應可適用動產(chǎn)之規(guī)定，但作為具有一定人格性的特殊物，只能通過有償捐贈來獲取，并且分離不能強制執(zhí)行。④生殖醫(yī)學與基因工程的出產(chǎn)物。對于受精卵、胚胎的法律地位有爭議，現(xiàn)階段仍以特殊的物為宜。知識點解析：暫無解析4、試論述無效民事法律行為。標準答案：無效民事法律行為是指已經(jīng)成立的民事行為嚴重欠缺民事行為的生效要件，因而自始、絕對、確定、當然、永久地不按照行為人設立、變更、終止民事法律關系的意思表示發(fā)生預期效力的民事行為。無效法律行為具有以下特征：(1)無效民事法律行為雖已成立，但欠缺法定有效要件。主要表現(xiàn)為對法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益的違反。(2)自始無效。無效民事行為之無效，自行為開始起發(fā)生，該行為之意思，從開始起就不被法律所認可。(3)當然無效。即無效民事行為無須任何人主張，也不待法院或仲裁機構宣告，即無效。該行為無效不以主張、確認和宣告為要件。(4)確定無效。無效民事行為不僅在其成立時不發(fā)生法律效力，以后也絕對沒有再發(fā)生法律效力的可能。這與效力未定的民事行為可以經(jīng)過補正而生效不同。無效民事法律行為以無效原因系存在于民事法律行為內(nèi)容的全部或一部為區(qū)分標準，可分為全部無效民事法律行為與部分無效民事法律行為。一項民事法律行為中，如果僅是局部內(nèi)容存在缺陷，存在無效原因，而其余部分不存在缺陷，并且仍然可以單獨設定、變更或者終止民事法律關系的，那么存在缺陷部分屬于無效，其余部分則仍然可以有效?！睹穹倓t》第156條規(guī)定，民事法律行為部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。依據(jù)《民法總則》的規(guī)定，無效民事法律行為的種類主要有：(1)無民事行為能力人實施的民事法律行為無效。(2)行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。(3)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效，但是該強制性規(guī)定不導致該民事法律行為無效的除外；違背公序良俗的民事法律行為無效。(4)行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權益的民事法律行為無效。民事法律行為被宣告無效后，所約定的義務尚未履行的，無須再履行；已經(jīng)履行的，應中止履行。對于業(yè)已履行的部分，應按下面的原則去處理：(1)返還財產(chǎn)。在給付了財產(chǎn)的情況下，受領財產(chǎn)的一方應將該財產(chǎn)返還相對人；如果財產(chǎn)已不存在，無法返還的，應折價賠償。(2)賠償損失。如果民事行為無效后給對方或者第三人造成了損失，還應當賠償損失。如果損失是一方的過錯造成的，則僅過錯方賠償；如果雙方都有過錯，則由雙方承擔各自應負的責任。(3)解決爭議條款之有效。在雙方民事行為無效后，該行為中關于解決雙方爭議的意思表示可以獨立發(fā)生效力，不因該行為無效或被撤銷而不發(fā)生效力。知識點解析：暫無解析二、名詞解釋(本題共14題，每題1.0分，共14分。)5、社團法人和財團法人標準答案：社團法人是指以人為基礎而集合成立的法人。社團法人的成員統(tǒng)稱社員，其享有的權利也稱社員權。財團法人是指以財產(chǎn)為基礎而集合成立的法人，財團法人的主要形式就是基金。兩者區(qū)別主要在于：(1)設立人地位不同。財團法人的設立人或出資人的出資，屬于捐贈或遺贈。因此，法人成立或捐贈完成后，所贈財產(chǎn)即移轉為法人所有，捐贈人或遺贈人并不獲得社員權對價；社團法人的設立人或其成員的出資屬于取得社員權的合同行為，根據(jù)合同成為社員或股東。(2)法人的目的事業(yè)不同。財團法人只能為公益事業(yè)，并不得營利；而社團法人既可從事公益事業(yè)，如工會，也可從事營利事業(yè)，如公司。(3)有無意思機關不同。財團法人參與民事活動，必須以捐贈人的意思進行，沒有自己的意思機關；而社團法人由社員組成意思機關，其從事的活動在章程范圍內(nèi)由意思機關決定。知識點解析：暫無解析6、準則主義標準答案：準則主義是法人設立原則中的一種，也稱登記主義，即由法律規(guī)定法人的條件。法人設立時如具備法定要件，無須經(jīng)過主管部門批準，就可直接向登記機關登記，法人即告成立。知識點解析：暫無解析7、非法人組織標準答案：根據(jù)《民法總則》第102條規(guī)定，非法人組織是不具有法人資格，但能夠依法以自己的名義從事民事活動的組織。非法人組織包括個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務機構等。知識點解析：暫無解析8、合伙標準答案：合伙是指兩個或兩個以上的民事主體以經(jīng)營共同事業(yè)為目的，自愿訂立合同，共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險，對外承擔無限連帶責任的聯(lián)合體。知識點解析：暫無解析9、特殊的普通合伙標準答案：特殊的普通合伙是指以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構所設立的合伙組織。當一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務時，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。知識點解析：暫無解析10、退伙標準答案：退伙是指合伙人脫離合伙組織、喪失合伙人資格的行為。知識點解析：暫無解析11、原物與孳息標準答案：原物是指作為本體而依其自然屬性或法律規(guī)定可產(chǎn)生新物的物，孳息則是從原物本體中產(chǎn)生的物。孳息又可以分為天然孳息和法定孳息。知識點解析：暫無解析12、主物與從物標準答案：主物是指兩種以上的物相互配合、按一定的經(jīng)濟目的組合在一起時，無須依賴他物而能獨立存在并起主要作用的物。從物是指配合主物的使用而起輔助作用的物。知識點解析：暫無解析13、虛擬財產(chǎn)標準答案：虛擬財產(chǎn)是指網(wǎng)絡游戲中為玩家所擁有的、存儲于網(wǎng)絡服務器上的、以特定電磁記錄為表現(xiàn)形式的無形財產(chǎn)，通常包括網(wǎng)絡游戲中的武器裝備、QQ幣、QQ號碼、電子郵箱和網(wǎng)址等。知識點解析：暫無解析14、準法律行為標準答案：準法律行為是指行為人以法律規(guī)定的條件業(yè)已滿足為前提，將一定的內(nèi)心意思表示于外，從而引起一定法律效果的行為。準民事法律行為主要包括意思通知行為、觀念通知行為和感情表示行為。知識點解析：暫無解析15、單務行為和雙務行為標準答案：依據(jù)當事人各方權利享有和義務負擔情況，可以將法律行為分為雙務法律行為和單務法律行為。雙務法律行為是指當事人雙方互相享有權利和負有義務的法律行為，其中一方的權利是他方的義務，而他方的權利則是本方的義務。單務法律行為是指只有當事人一方負有義務，而他方享有權利、不承擔義務的法律行為。知識點解析：暫無解析16、意思表示標準答案：意思表示是指行為人把進行某一民事法律行為的內(nèi)心效果意思，以一定的方式表達于外部的行為。知識點解析：暫無解析17、真意保留標準答案：真意保留又稱心中保留、非真意表示或單獨虛偽表示，是指表意人故意隱匿其內(nèi)心所欲追求的效果意思，而為與效果意思相反的表示行為。知識點解析：暫無解析18、本代理與復代理標準答案：本代理是指代理人由被代理人選任或者依照法律規(guī)定而產(chǎn)生的代理。復代理亦稱再代理或轉委托，指代理人為了被代理人的利益，轉托他人實施代理的行為。知識點解析：暫無解析三、簡答題(本題共10題，每題1.0分，共10分。)19、簡述《民法總則》中法人的分類。標準答案：法人是指具有民事權利能力和民事行為能力、依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織，其法律特征如下：(1)依法成立；(2)有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費；(3)有自己的名稱、組織機構和場所；(4)能夠獨立承擔民事責任。知識點解析：暫無解析20、簡述法人成立的條件。標準答案：法人成立應當具備的條件包括：(1)依法成立。依法成立是指依照規(guī)定而成立。首先，法人組織的設立合法，其設立的目的、宗旨要符合國家和社會公共利益的要求；其次，法人的成立程序符合法律、法規(guī)的規(guī)定。(2)有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費。法人作為獨立的民事主體，要獨立進行各種民事活動，獨立承擔民事活動的后果。因此，法人應有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費；否則，法人無法進行各種民事活動。所謂必要，是指法人的財產(chǎn)或經(jīng)費應與法人的性質、規(guī)模等相適應。我國一些法律法規(guī)對有關法人的財產(chǎn)或經(jīng)費要求作了規(guī)定。(3)有自己的名稱、組織機構和場所。法人應該有自己的名稱，通過名稱的確定使自己與其他法人相區(qū)別。知識點解析：暫無解析21、簡述有限合伙和普通合伙的區(qū)別。標準答案：有限合伙是指由至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人組成的合伙企業(yè)。其中，普通合伙人對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任，而有限合伙人則以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)的債務承擔責任。有限合伙和普通合伙的區(qū)別在于：(1)普通合伙企業(yè)的所有出資人都必須對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任，即合伙人全部為普通合伙人；而有限合伙企業(yè)中一部分出資人對企業(yè)債務承擔有限責任，一部分出資人對合伙企業(yè)的債務承擔無限責任(有限合伙企業(yè)中只有一個普通合伙人時)或無限連帶責任(有限合伙企業(yè)中有兩個或兩個以上普通合伙人)。(2)普通合伙企業(yè)的投資人數(shù)為兩人以上，即對投資人數(shù)沒有上限規(guī)定；而有限合伙企業(yè)的投資人數(shù)為兩人以上五十人以下且至少有一個普通合伙人。(3)普通合伙企業(yè)的合伙人對執(zhí)行合伙事務享有同等的權利。當然，根據(jù)合伙協(xié)議約定或經(jīng)全體合伙人決定，可委托一個或數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務；而有限合伙企業(yè)中的有限合伙人不得執(zhí)行合伙企業(yè)中的事務。(4)普通合伙企業(yè)的出資人不得在合伙協(xié)議中約定，將全部利潤分配給部分合伙人或由部分合伙人承擔企業(yè)的全部虧損；而有限合伙企業(yè)根據(jù)合伙協(xié)議的約定，可以將全部利潤分配給部分合伙人，但不得約定企業(yè)全部虧損由部分合伙人承擔。(5)普通合伙人不得自營或與他人合作經(jīng)營同合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務；有限合伙人可自營或與他人合作經(jīng)營同本企業(yè)相競爭的業(yè)務，合伙協(xié)議另有約定的除外。(6)普通合伙人不得同本企業(yè)進行交易，但合伙協(xié)議另有約定或經(jīng)全體合伙人一致同意的除外；有限合伙人可以與合伙企業(yè)進行交易，當然，合伙協(xié)議約定不能進行交易的除外。(7)普通合伙企業(yè)的合伙人以其出資份額出質，必須經(jīng)全體合伙人一致同意，否則其出資行為無效；有限合伙人可將出資份額出質，但合伙協(xié)議約定有限合伙人不能以其出資份額出質的除外。知識點解析：暫無解析22、簡述退伙和入伙的效力。標準答案：退伙是指合伙人脫離合伙組織、喪失合伙人資格的行為。退伙具有以下效力：(1)退伙人喪失合伙人身份，脫離原合伙關系。(2)退伙并不必然導致合伙企業(yè)的解散。只有在合伙人為兩人的情況下，其中一人退伙則導致合伙的解散。當然，即使是在合伙人為兩人的情況下，如果另一合伙人同意，也可以由退伙人將其份額轉讓給第三人，則合伙繼續(xù)存在。(3)導致合伙財產(chǎn)的結算與損益分配。合伙人退伙，其他合伙人應當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)財產(chǎn)狀況進行結算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。退伙時有未了結的合伙企業(yè)事務的，可以待該事務了結后再進行結算。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負有賠償責任的，可以相應扣減其應當賠償?shù)臄?shù)額。退伙人在合伙企業(yè)中財產(chǎn)份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實物。如果退伙時合伙企業(yè)的財產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務，則退伙人應當根據(jù)合伙協(xié)議的約定或者《合伙企業(yè)法》第33條的規(guī)定分擔虧損。退伙人退伙時，對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，仍應與其他合伙人一起承擔無限連帶責任。入伙是指合伙成立后，第三人加入合伙并取得合伙人資格的行為。入伙效力為，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利、承擔同樣責任；入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。新入伙人對入伙前的合伙債務承擔無限連帶責任，這是強制性規(guī)定。其目的是為了保護債權人的利益，可以避免合伙人串通，用推遲入伙日期的方法來逃避債務。知識點解析：暫無解析23、簡述物的概念與特征。標準答案：民法上的物是指人身以外，能夠被民事主體所支配和利用，并能滿足人類生活需要的物質實體。物具有以下特征：(1)存在于人的身體之外，主體自身不能成為物。在法律允許的范圍之內(nèi)，人的某些器官一旦脫離人體，就有可能成為權利、義務的客體，人體的器官可否成為權利、義務的客體，或者在何種情況下能夠成為權利、義務的客體，取決于法律的規(guī)定，也取決于其行為是否違背社會道德。(2)占有一定空間并具有一定形體。民法上的物具有一般物的基本屬性，即占有一定空間。傳統(tǒng)民法上的物，主要就是指這種“有體物”。但在現(xiàn)代社會，隨著科學技術的發(fā)展，許多特殊的物質資料不斷出現(xiàn)，比如對電、熱、聲、光等“能”的利用越來越廣泛。因此，傳統(tǒng)的“有體物”的范圍被突破，在特定條件下，電、熱、聲、光等只要能夠為人力所控制，且能夠成為交易的對象，則在法律上可以被視為“物”，成為民事法律關系的客體。例如，供用電合同的客體就是電。(3)能夠為人力所實際控制。只有能夠為人力所控制的物，人們才能對之主張權利。如日月星辰，雖然于人類的存在有重大意義，但由于其不能為人力所控制，所以任何人客觀上不可能對之主張所有權或者其他民事權利，也不能以之作為交易行為的對象。但是，隨著人類科學技術的發(fā)展，人力所控制的物質范圍越來越廣泛，目前不能為人力所控制的物，將來有可能為人力所控制。所以，民法上物的發(fā)展，是隨著人類征服自然的能力的發(fā)展而不斷擴大的。(4)能夠滿足人們的生產(chǎn)或生活的某種需要。民事權利的核心是利益，包括物質利益和精神利益。而人們支配物的目的總是為了滿足某種實際需要。因此，作為民事法律關系客體的物必須能夠為人帶來物質或精神的某種享受。對于人類毫無用處的東西，盡管其能夠為人力所控制，但肯定無人對之主張權利，因而不能成為民法上的物。知識點解析：暫無解析24、簡述動產(chǎn)與不動產(chǎn)的區(qū)別。標準答案：以其是否可以移動并且移動是否會損害其價值為標準，可以將物劃分為動產(chǎn)與不動產(chǎn)。不動產(chǎn)是指性質上不能移動，或雖可移動，但會影響其價值的物，主要包括土地和土地上的定著物。動產(chǎn)是能夠移動并且不至于影響其價值的物。動產(chǎn)與不動產(chǎn)的區(qū)別在于：(1)公示方法不同。不動產(chǎn)以登記為公示方法，動產(chǎn)以占有、交付為公示方法。(2)取得時效期間不同。不動產(chǎn)取得時效期間長，動產(chǎn)取得時效期間短。(3)存在物權種類不同。不動產(chǎn)之上可以設立用益物權，而動產(chǎn)則否；動產(chǎn)之上可以成立留置權和質權，而不動產(chǎn)則否。(4)雖不動產(chǎn)和動產(chǎn)均可設立抵押權，但是不動產(chǎn)抵押權登記為生效要件，而動產(chǎn)抵押權登記為對抗要件。(5)法律對不動產(chǎn)物權的限制較多，而對動產(chǎn)物權的限制較少。知識點解析：暫無解析25、簡述貨幣區(qū)別于其他動產(chǎn)的特征。標準答案：貨幣又稱金錢，是指充當一般等價物的一種特殊的物。貨幣為動產(chǎn)，其與其他動產(chǎn)的區(qū)別在于：(1)貨幣是具有高度替代性的代替物，即以同種同量相互替代的物。貨幣作為流通手段，要求其具有高流通性，此決定了貨幣本身不具有個性，它所表現(xiàn)的價值是以其表面所示貨幣單位金額來計算的，等值之貨幣可以毫無障礙地互換。正因如此，貨幣為具有高度替代性的種類物。(2)貨幣為典型的消費物。所謂消費物，是指同一個人不能以同一目的反復使用之物。貨幣作為交換媒介和流通手段，以時時易主為其常態(tài)，其流通性遠遠超過任何其他財產(chǎn)。而貨幣一經(jīng)使用即轉入他人之手，原所有人即不得再行使用。輾轉流通為貨幣的特有機能，供人消費是貨幣的唯一目的，故貨幣為典型的消費物。(3)貨幣所有權與其占有融為一體。(4)貨幣是請求權的具體化。(5)貨幣的價值體現(xiàn)為票面價值。知識點解析：暫無解析26、簡述意思表示的構成要素。標準答案：意思表示是由意思即主觀要件和表示即客觀要件兩部分構成。(1)客觀要件意思表示的客觀要件即指表意人所為的外部表示行為。一般認為，作為這種有表示價值的積極或消極行為，只要在客觀上可認定表意人是在表示某種法律效果意思，都可稱為表示行為。表示行為是指行為人將內(nèi)心意思以一定方式表現(xiàn)于外部，并足以為外界客觀理解的行為要素。表示行為包括兩方面內(nèi)容：第一，表示行為必須是表意人有意識的行為；第二，表示行為必須能夠為外界客觀理解。(2)主觀要件意思表示的主觀要件即指表意人的內(nèi)心意思。理論界基本認可意思表示的主觀要件應由效果意思、行為意思和表示意識等因素組成。①效果意思。是指行為人欲依其表示發(fā)生特定法律效果的意思。表意人意欲發(fā)生的法律效果，亦即法效意思或法律行為意思。效果意思依是否表示，可分為內(nèi)心效果意思和表示效果意思：前者指僅存在于表意人內(nèi)心的效果意思，后者是客觀上已表示的效果意思。相對而言，內(nèi)心的追求實難探求，故目前所言效果意思應指表示的效果意思。如此，表意人就不能僅有對法律效果的意識，而應達到發(fā)生法效的程度，亦即將發(fā)生法律效果的目的予以表達。②行為意思是指體現(xiàn)為表意人自覺地從事某種行為的外部動作意思。行為意思可用語言、舉手、點頭、制成文書、金錢支付等作為形式體現(xiàn)，也可根據(jù)當事人合意或交易習慣，將行為人的不作為，如沉默等，理解為存在行為意思。但不論行為人以何種方式顯示其行為意思，都必須體現(xiàn)為表意人自覺欲為表示動作意思，而有別于完全在強制下的行為或睡眠中動作，如某人受催眠或被強迫后由他人將其手印按在契約上，其雖在外觀上有表示效力意思，但非出自表意人的自覺，故不論有無效果意思，均因欠缺表示意欲即欠缺行為意思而不得謂有意思表示。③表示意識。是指表意人認識其行為有法律行為上的意義。與行為意思不同，表示意識是行為人就外部舉止有無效果意思表示力的認識，即以行為人知悉其行為且他人也會將之與特定效果意思相聯(lián)系為前提，通常注重表示意識者，均認為無表示意識即無效果意思。知識點解析：暫無解析27、簡述民事法律行為的有效要件。標準答案：民事法律行為的有效要件是指為使已經(jīng)成立的民事法律行為具有法律約束力所應當具備的法定條件。民事法律行為應具有以下有效要件：(1)行為人具有相應的民事行為能力民事行為能力是民事主體據(jù)以獨立實施民事法律行為的法律資格。行為人只有具有健全的心智，才能進行相應的民事活動，這一條件主要是為了保護限制行為能力人和無行為能力人的利益而設。對自然人而言，完全民事行為能力人可以單獨實施法律行為，但限制行為能力人只能進行與其年齡、智力和精神健康狀況相適應的民事活動，無行為能力人一般不能獨立進行民事活動，但純獲利益的活動二者均可為之。對法人而言，其民事行為能力是和民事權利能力相一致的，法人的行為能力不能超出法律或章程規(guī)定的業(yè)務范圍。所以，法人實施民事法律行為必須要在核準登記的生產(chǎn)經(jīng)營和業(yè)務范圍之內(nèi)。除此以外，法人只有權從事為維持其存在所必需的法律行為。(2)意思表示真實意思表示是民事法律行為的核心要素。意思表示真實，即要求行為人的內(nèi)心意愿為行為人自覺自愿而產(chǎn)生的，同時與其所表達的意思相一致，通常情況下達到這一點有兩個要求：一是意思表示自由，不是在受到他人欺詐、脅迫之下作出的違背其內(nèi)心意愿的行為；二是意思表示無誤，應當是其內(nèi)心真實意愿的反映，并非因重大誤解等原因而表錯意。但也可能出現(xiàn)表示意思與效果意思不一致的情形，此即意思表示有瑕疵。意思表示有瑕疵的行為，如屬于法律規(guī)定的應被宣告無效或者撤銷的情況，則不應產(chǎn)生法律效力。(3)不違反法律或者社會公共利益這是民事法律行為合法性的本質要求。所謂不違反法律，是指意思表示的內(nèi)容不得與法律的強制性或禁止性規(guī)范相抵觸，也不得濫用法律的授權或任意性規(guī)定以規(guī)避法律，還應該包括不違反國家政策。這里所說的法律，既包括國家頒布的各種法律、法規(guī)和各級政權機關發(fā)布的決議、命令、條例等行為規(guī)范，還包括國家現(xiàn)行政策，如不得買賣禁止流通物等。所謂社會公共利益，是社會全體成員的共同利益，社會經(jīng)濟秩序、政治安定、道德風尚等皆應包括在內(nèi)。不違反社會公共利益是指行為人實施的行為必須符合全體人民的共同利益，不得有損社會公共秩序和社會公德等。知識點解析：暫無解析28、簡述可撤銷民事法律行為和效力待定民事法律行為的區(qū)別。標準答案：可撤銷民事法律行為是指民事行為雖已成立并生效，但因意思表示不真實，可以因行為人撤銷權的行使，使其自始不發(fā)生效力的民事行為。效力待定民事法律行為又稱效力未定民事法律行為，是指行為成立時，其是有效還是無效尚不能確定，還待其后一定事實的發(fā)生來確定其效力的民事法律行為。兩者區(qū)別主要在于：(1)雙方主體的權利不同?？沙蜂N民事法律行為中，只有受到欺詐、脅迫、重大誤解而顯失公平的一方有權行使撤銷權。效力待定民事法律行為中，法定代理人享有追認權，而另外一方當事人也享有催告權。(2)這兩種法律行為的初始效力不同。即在相關權利人未行使相關權利之前，這兩類法律行為的效力是不同的。在可變更、可撤銷的法律行為中，只有一方當事人享有撤銷權而另一方當事人則沒有，這就得出這類法律行為從成立時起，已經(jīng)發(fā)生一定的效力，只不過該效力僅能約束無撤銷權的一方當事人，不能約束有撤銷權的一方當事人，因此可以說，這種法律行為是“效力不完全”。而在效力待定法律行為中，在權利人的追認權行使之前，該法律行為的效力是沒有確定的，即對雙方當事人均無約束力。(3)依據(jù)權利的不同，又可以得出權利行使后的法律后果不同。在可變更、可撤銷的法律行為中，權利人行使撤銷權或變更權后，原來的法律行為就自始無效或內(nèi)容變更。而效力待定的法律行為中，享有追認權的權利人行使追認權后該法律行為就有效了。(4)權利人怠于行使自己的權利的法律后果不同。在可變更、可撤銷的法律行為中，權利人在法律規(guī)定的期限內(nèi)不行使撤銷權或變更權，則原法律行為有效，撤銷權人不得依據(jù)該理由請求法院撤銷或變更該法律行為。在效力待定的法律行為中，追認權人在規(guī)定期限內(nèi)不行使追認權或經(jīng)相對人催告后拒絕作出表示的，則視為拒絕追認，原法律行為自始無效。知識點解析：暫無解析法律職業(yè)資格主觀題試卷（民法）模擬試卷第2套一、論述題(本題共6題，每題1.0分，共6分。)1、請論述用益物權的體系。[西南政法2020年研]標準答案：用益物權是以物的使用收益為目的而設立的他物權。作為物權體系中的一個重要組成部分，其具有物權的一般特征，即支配性、對世性、排他性等。根據(jù)《民法典》的規(guī)定，用益物權體系主要包括：(1)土地承包經(jīng)營權。指個人或農(nóng)戶依據(jù)承包合同，對農(nóng)民集體所有或國家所有由農(nóng)民集體使用的耕地、林地、草地以及其他用于農(nóng)業(yè)的土地進行占有、使用和收益的權利。其特征有：①主體是農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員；②客體為農(nóng)民集體所有和國家所有依法由農(nóng)民集體使用的耕地、林地、草地，以及其他依法用于農(nóng)業(yè)的土地；③土地承包經(jīng)營權人對承包經(jīng)營的耕地、林地、草地等進行占有、使用和收益，以從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)等農(nóng)業(yè)生產(chǎn)為目的；④期限具有穩(wěn)定性。(2)建設用地使用權。指權利人依法對國家所有的土地享有的建造并保有建筑物、構筑物及其附屬設施的用益物權。按照獲取方式的不同，建設用地使用權可分為在國家所有的土地上設立的建沒用地使用權和在集體所有的土地上設立的建設用地使用權。前者取得建設用地使用權的方式包括劃撥、出讓和流轉，具有商品性、有期性、有償性。后者包括鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村公益用地使用權和鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村企業(yè)建設用地，具有無償性、無期性、限定性和非商品性。(3)宅基地使用權。指農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員依法享有的在農(nóng)民集體所有的土地上建造個人住宅的權利。其特征為：①主體只能是農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員；②用途僅限于村民建造個人住宅；③實行嚴格的“一戶一宅”制，農(nóng)村村民一戶只能擁有一處宅基地，其宅基地的面積不得超過省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的標準。(4)地役權。指依一定目的，以他人土地供自己土地便利之用的權利。其特征為：①地役權是對他人所有或使用的不動產(chǎn)加以利用的用益物權。②地役權的權利主體既可以是不動產(chǎn)的所有權人，也可以是不動產(chǎn)的使用權人。③地役權的客體是不動產(chǎn)。不動產(chǎn)包括土地、建筑物等土地上的附著物。④地役權是權利人為了提高自己的不動產(chǎn)的效益而設定的用益物權。(5)居住權。指居住權人對他人所有房屋的全部或者部分及其附屬設施，所享有的占有、使用的權利。其特征有：①居住權是物權而非債權；②居住權是對他人住房占有、使用的用益物權；③居住權有強烈的人身屬性。知識點解析：暫無解析2、試述我國用益物權的體系。[華僑大學2018年研]標準答案：用益物權是以物的使用收益為目的而設立的他物權。作為物權體系中的一個重要組成部分，其具有物權的一般特征，即支配性、對世性、排他性等。根據(jù)《民法典》的規(guī)定，用益物權體系主要包括：(1)土地承包經(jīng)營權。指個人或農(nóng)戶依據(jù)承包合同，對農(nóng)民集體所有或國家所有由農(nóng)民集體使用的耕地、林地、草地以及其他用于農(nóng)業(yè)的土地進行占有、使用和收益的權利。其特征有：①主體是農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員；②客體為農(nóng)民集體所有和國家所有依法由農(nóng)民集體使用的耕地、林地、草地，以及其他依法用于農(nóng)業(yè)的土地；③土地承包經(jīng)營權人對承包經(jīng)營的耕地、林地、草地等進行占有、使用和收益，以從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)等農(nóng)業(yè)生產(chǎn)為目的；④期限具有穩(wěn)定性。(2)建設用地使用權。指權利人依法對國家所有的土地享有的建造并保有建筑物、構筑物及其附屬設施的用益物權。按照獲取方式的不同，建設用地使用權可分為在國家所有的土地上設立的建沒用地使用權和在集體所有的土地上設立的建設用地使用權。前者取得建設用地使用權的方式包括劃撥、出讓和流轉，具有商品性、有期性、有償性。后者包括鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村公益用地使用權和鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村企業(yè)建設用地，具有無償性、無期性、限定性和非商品性。(3)宅基地使用權。指農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員依法享有的在農(nóng)民集體所有的土地上建造個人住宅的權利。其特征為：①主體只能是農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員；②用途僅限于村民建造個人住宅；③實行嚴格的“一戶一宅”制，農(nóng)村村民一戶只能擁有一處宅基地，其宅基地的面積不得超過省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的標準。(4)地役權。指依一定目的，以他人土地供自己土地便利之用的權利。其特征為：①地役權是對他人所有或使用的不動產(chǎn)加以利用的用益物權。②地役權的權利主體既可以是不動產(chǎn)的所有權人，也可以是不動產(chǎn)的使用權人。③地役權的客體是不動產(chǎn)。不動產(chǎn)包括土地、建筑物等土地上的附著物。④地役權是權利人為了提高自己的不動產(chǎn)的效益而設定的用益物權。(5)居住權。指居住權人對他人所有房屋的全部或者部分及其附屬設施，所享有的占有、使用的權利。其特征有：①居住權是物權而非債權；②居住權是對他人住房占有、使用的用益物權；③居住權有強烈的人身屬性。知識點解析：暫無解析3、我國民法上用益物權的概念及用益物權的基本類型。[北航2015年研]標準答案：用益物權是以物的使用收益為目的而設立的他物權。作為物權體系中的一個重要組成部分，其具有物權的一般特征，即支配性、對世性、排他性等。根據(jù)《民法典》的規(guī)定，用益物權體系主要包括：(1)土地承包經(jīng)營權。指個人或農(nóng)戶依據(jù)承包合同，對農(nóng)民集體所有或國家所有由農(nóng)民集體使用的耕地、林地、草地以及其他用于農(nóng)業(yè)的土地進行占有、使用和收益的權利。其特征有：①主體是農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員；②客體為農(nóng)民集體所有和國家所有依法由農(nóng)民集體使用的耕地、林地、草地，以及其他依法用于農(nóng)業(yè)的土地；③土地承包經(jīng)營權人對承包經(jīng)營的耕地、林地、草地等進行占有、使用和收益，以從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)等農(nóng)業(yè)生產(chǎn)為目的；④期限具有穩(wěn)定性。(2)建設用地使用權。指權利人依法對國家所有的土地享有的建造并保有建筑物、構筑物及其附屬設施的用益物權。按照獲取方式的不同，建設用地使用權可分為在國家所有的土地上設立的建沒用地使用權和在集體所有的土地上設立的建設用地使用權。前者取得建設用地使用權的方式包括劃撥、出讓和流轉，具有商品性、有期性、有償性。后者包括鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村公益用地使用權和鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村企業(yè)建設用地，具有無償性、無期性、限定性和非商品性。(3)宅基地使用權。指農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員依法享有的在農(nóng)民集體所有的土地上建造個人住宅的權利。其特征為：①主體只能是農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員；②用途僅限于村民建造個人住宅；③實行嚴格的“一戶一宅”制，農(nóng)村村民一戶只能擁有一處宅基地，其宅基地的面積不得超過省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的標準。(4)地役權。指依一定目的，以他人土地供自己土地便利之用的權利。其特征為：①地役權是對他人所有或使用的不動產(chǎn)加以利用的用益物權。②地役權的權利主體既可以是不動產(chǎn)的所有權人，也可以是不動產(chǎn)的使用權人。③地役權的客體是不動產(chǎn)。不動產(chǎn)包括土地、建筑物等土地上的附著物。④地役權是權利人為了提高自己的不動產(chǎn)的效益而設定的用益物權。(5)居住權。指居住權人對他人所有房屋的全部或者部分及其附屬設施，所享有的占有、使用的權利。其特征有：①居住權是物權而非債權；②居住權是對他人住房占有、使用的用益物權；③居住權有強烈的人身屬性。知識點解析：暫無解析4、論地役權的概念和特征。[中山大學2010年研]標準答案：地役權是指不動產(chǎn)使用人為提高不動產(chǎn)的效益而使用他人不動產(chǎn)的權利?！睹穹ǖ洹返?72條第1款規(guī)定：“地役權人有權按照合同約定，利用他人的不動產(chǎn)，以提高自己的不動產(chǎn)的效益?！逼涮卣饔校?1)地役權是使用他人土地的權利。地役權的客體為土地，包括被使用之地，也即需役地是為便利而使用他人土地之地，以及為了受到便利的土地，也即供役地。(2)地役權是為自己土地便利的權利。即為了需役地的便利而設立的權利。就一般情況而論，其內(nèi)容包括：以供役地供使用、收益，避免相鄰關系的任意性規(guī)范的適用，禁止供役地為某種使用等。(3)地役權具有從屬性和不可分性。①地役權的從屬性，指必須同時存在需役地與供役地的前提下，地役權才可成立。從屬性具體表現(xiàn)在：a．地役權轉讓必須與需役地所有權或者使用權一同轉移。《民法典》第380條規(guī)定，地役權不得單獨轉讓。土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權等轉讓的，地役權一并轉讓，但合同另有約定的除外。b．地役權不得單獨為其他權利的標的，在需役地上設定其他權利則必須包括地役權。如在需役地上設定建設用地使用權，則建設用地使用權人也得行使地役權?！睹穹ǖ洹返?81條規(guī)定，地役權不得單獨抵押。土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權等抵押的，在實現(xiàn)抵押權時，地役權一并轉讓。②地役權的不可分性，指地役權為不可分的權利。即使需役地分割，地役權在分割后的需役地地塊上仍然存在。根據(jù)《民法典》第382、383條規(guī)定，需役地以及需役地上的土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權等部分轉讓時，轉讓部分涉及地役權的，受讓人同時享有地役權。供役地以及供役地上的土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權部分轉讓時，轉讓部分涉及地役權的，地役權對受讓人具有約束力。知識點解析：暫無解析5、論擔保物權的競合及其處理。[暨南大學2020年研]標準答案：(1)抵押權和質權的競合及其處理：我國《民法典》承認動產(chǎn)抵押權，但不承認不動產(chǎn)質權，因此，在我國現(xiàn)行立法框架下發(fā)生的抵押權和質權競存，只可能是動產(chǎn)抵押權和動產(chǎn)質權的競合。其具體內(nèi)容如下：①先押后質及其處理。已合法設定抵押權的動產(chǎn)，在無害于抵押權的實現(xiàn)時，可以設定質權。此時，抵押權和質權之間應依擔保物權取得對抗力的時間先后確定其優(yōu)先順位。a．先設立的抵押權已經(jīng)登記，而后設立質權時，先設立的抵押權取得對抗效力，自然包括對抗質權，因此，先設立的抵押權優(yōu)先于后設立的質權。b．先設立的抵押權未經(jīng)登記，而后設立質權時，先設立的抵押權“未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人”，尚未取得抵押權的對抗力，不能對抗后設立的質權，而后設立的質權，因移轉占有而取得對抗第三人的效力，可對抗抵押權人，因此，先設立的抵押權此時劣于后設立的質權。②先質后押及其處理。在先質后押時，抵押權和質權，應依取得對抗力的時間先后確定其優(yōu)先順位，使質權優(yōu)先于抵押權。(2)抵押權、質權和留置權的競合及其處理：①同一動產(chǎn)上已設立抵押權或者質權，該動產(chǎn)又被留置的，留置權人優(yōu)先受償。其具體內(nèi)容如下：a．從法律政策上考量，留置權所擔保的債權范圍多是債權人所付出勞動的報酬的請求權、所投入的材料及墊付的其他費用的返還請求權，以及依合同發(fā)生的違約損害賠償請求權。其中債權人的報酬請求權系屬工資、薪金性質，應予優(yōu)先保護。b．債權人的勞動、其投入的材料等使留置物之價值提升，允許抵押權、質權優(yōu)先于留置權，無異于以債權人的勞動、投入來清償債務人的債務，有違公平原則。c．留置權制度之設立是法律為保護債權人的利益而特別賦予的權利，具有保護勞動者利益和鼓勵創(chuàng)造社會財富的政策目的。因此，留置權應優(yōu)先于抵押權和質權。②同一動產(chǎn)上先存在留置權后被設立抵押權或者質權的：a．留置物所有人將留置物抵押，此時在留置物上又成立抵押權，抵押權與留置權競合，因留置權成立在先，留置權的效力當然優(yōu)先于抵押權。b．留置權人將留置物抵押，抵押權人善意取得了抵押權，在此情形下，抵押權的效力應優(yōu)先于留置權，因為留置權人是抵押權所擔保債權的債務人，債務人的權利不能優(yōu)于債權人的權利。知識點解析：暫無解析6、試述抵押權與質權的區(qū)別。[中山大學2009年研；北師2007年研]標準答案：抵押權與質權的區(qū)別主要包括：(1)成立要件不同。抵押權的成立一般須經(jīng)登記，但無須將抵押物交付債權人占有；而質權的成立，則以出質人將質物移轉于債權人占有為必要。質物的占有移轉，既是質權的公示方法，也是其成立要件；但對于某些權利質權的成立，也以辦理出質登記為必要。(2)擔保標的不盡相同。抵押權的標的為不動產(chǎn)、不動產(chǎn)用益物權及動產(chǎn)；而質權的標的則為動產(chǎn)和除不動產(chǎn)與不動產(chǎn)用益物權以外的其他財產(chǎn)權利。抵押財產(chǎn)與質權財產(chǎn)的范圍，于動產(chǎn)上存在交叉。因此，在動產(chǎn)上成立的擔保物權究竟為抵押權還是質權，依合同的約定及債權人是否占有標的物而為區(qū)別。(3)擔保的機能不同。抵押權為非占有性擔保物權，以優(yōu)先受償效力來發(fā)揮擔保作用，其不具有留置效力。而質權除有優(yōu)先受償效力外，尚具有對標的物或其權利憑證的占有、留置效力，即由質權人直接控制標的物。造成出質人心理壓迫，以促使債務如期清償。(4)實行方式不同。抵押權人實行其抵押權時，在達不成協(xié)議時一般需通過申請法院拍賣、變賣抵押財產(chǎn)并就其價款受償，而不能強行奪取抵押財產(chǎn)并為變賣。而質權人于債權屆期或約定事由發(fā)生而末受清償時，因其已事先占有標的物，可不必經(jīng)司法程序而得徑直參照市場價格變賣質押財產(chǎn)或以其他方式處分質押財產(chǎn)并就其變價價值受償。出質人如認為變價不公，可另行通過訴訟解決。知識點解析：暫無解析二、名詞解釋(本題共8題，每題1.0分，共8分。)7、用益物權[中南大學2019年研；西南科大2015年研；南京理工2011年研]標準答案：用益物權是指對他人所有的物，在一定范圍內(nèi)進行占有、使用和收益的權利。我國《民法典》規(guī)定了土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權、宅基地使用權、居住權和地役權。用益物權的特征：①以對物的占有為前提，主要內(nèi)容是對標的物的占有、使用、收益。②為他物權、限制物權和有期限物權。③以不動產(chǎn)、動產(chǎn)為權利客體，是不動產(chǎn)物權。用益物權的標的物只限于不動產(chǎn)。④用益物權主要是以民法為依據(jù)，但也可以特別法為依據(jù)的。如土地法、自然資源法等特別法規(guī)定了海域使用權、探礦權、采礦權等其他物權。知識點解析：暫無解析8、土地承包經(jīng)營權[人大2011年研]標準答案：土地承包經(jīng)營權。指個人或農(nóng)戶依據(jù)承包合同，對農(nóng)民集體所有或國家所有由農(nóng)民集體使用的耕地、林地、草地以及其他用于農(nóng)業(yè)的土地進行占有、使用和收益的權利。其特征有：①主體是農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員；②客體為農(nóng)民集體所有和國家所有依法由農(nóng)民集體使用的耕地、林地、草地，以及其他依法用于農(nóng)業(yè)的土地；③土地承包經(jīng)營權人對承包經(jīng)營的耕地、林地、草地等進行占有、使用和收益，以從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)等農(nóng)業(yè)生產(chǎn)為目的；④期限具有穩(wěn)定性。知識點解析：暫無解析9、宅基地使用權[安徽師大2018年研；中山大學2010年研；人大2008年研]標準答案：宅基地使用權。指農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員依法享有的在農(nóng)民集體所有的土地上建造個人住宅的權利。其特征為：①主體只能是農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員；②用途僅限于村民建造個人住宅；③實行嚴格的“一戶一宅”制，農(nóng)村村民一戶只能擁有一處宅基地，其宅基地的面積不得超過省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的標準。知識點解析：暫無解析10、地役權[中國政法2016年研；南航2016年研；浙江財大2016年研；青島大學2015年研；武大2014年研；浙大2014年研；東財2010年研]標準答案：地役權是指不動產(chǎn)使用人為提高不動產(chǎn)的效益而使用他人不動產(chǎn)的權利。《民法典》第372條第1款規(guī)定：“地役權人有權按照合同約定，利用他人的不動產(chǎn)，以提高自己的不動產(chǎn)的效益。”其特征有：(1)地役權是使用他人土地的權利。地役權的客體為土地，包括被使用之地，也即需役地是為便利而使用他人土地之地，以及為了受到便利的土地，也即供役地。(2)地役權是為自己土地便利的權利。即為了需役地的便利而設立的權利。就一般情況而論，其內(nèi)容包括：以供役地供使用、收益，避免相鄰關系的任意性規(guī)范的適用，禁止供役地為某種使用等。(3)地役權具有從屬性和不可分性。知識點解析：暫無解析11、地役權與相鄰關系[人大2016年研]標準答案：地役權是指以他人土地供自己的土地便利而使用，以提高自己不動產(chǎn)效益的權利。相鄰關系是指兩個或兩個以上相鄰不動產(chǎn)的所有人或使用人，在行使占有、使用、收益、處分權利時因給對方提供必要便利而發(fā)生的權利義務關系。知識點解析：暫無解析12、抵押權[武大2020年研；中財2017年研；東財2015年研；人大2013年研；華中農(nóng)大2011年研]標準答案：抵押權是指債權人以債務人或者第三人不移轉占有而提供擔保的財產(chǎn)或者相關財產(chǎn)權利，于債務不履行或者抵押權實現(xiàn)的約定情形發(fā)生時，依法優(yōu)先清償其債權的權利。抵押權是抵押權人對抵押財產(chǎn)享有可對抗財產(chǎn)所有人及第三人的權利，系在不移轉財產(chǎn)占有情形下的具備優(yōu)先受償性的擔保物權，其設立目的在于擔保債的履行。抵押權以特定債權的存在為前提，其內(nèi)容、處分與消滅從屬于債權；抵押權的標的物包括特定的不動債務人履行債務，并在債務人仍不履行債務時就該動產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。其旨在清償擔保債權，而非對物的使用、收益。其中，債權人為留置權人，占有的動產(chǎn)為留置財產(chǎn)。其特征如下：①留置權是以動產(chǎn)為標的物的法定擔保物權；②留置權具有二次效力，包括留置效力與優(yōu)先受償效力；③留置權不具有追及效力；④留置權具有從屬性、不可分性與物上代位性。留置權在符合一定的條件時，依法律的規(guī)定產(chǎn)生，而非依協(xié)議設定的。知識點解析：暫無解析13、抵押權與船舶抵押權[武漢理工2010年研]標準答案：(1)抵押權，是指債權人以債務人或者第三人不移轉占有而提供擔保的物或者財產(chǎn)權利，優(yōu)先清償其債權的權利。(2)船舶抵押權，是指抵押權人對于抵押人提供的作為債務擔保的船舶，在抵押人不履行債務時，可以依法拍賣，從賣得的價款中優(yōu)先受償?shù)臋嗬?3)二者的共同點：設立目的都是為了保證抵押債權的實現(xiàn)；設立都需簽訂書面合同，對于抵押物中的不動產(chǎn)等還應向有關部門登記等。(4)二者的不同點：①設立的對象不同。抵押權設立的對象一般是普通的動產(chǎn)與不動產(chǎn)，只要該動產(chǎn)與不動產(chǎn)為抵押人所有或合法占有，均可以設立抵押權。船舶抵押權的設立對象只能是船舶或者正在建造中的船舶。②設立的內(nèi)容和方式有所不同。船舶抵押權是在海上融資活動中產(chǎn)生的，有別于民法中的抵押權。知識點解析：暫無解析14、權利質權和動產(chǎn)質權[中南財大2008年研]標準答案：(1)權利質權是以所有權以外的可轉讓財產(chǎn)權為標的而設定的質權，是指債務人或者第三人為了擔保債務的履行以享有的財產(chǎn)權利移交債權人占有，并以之為基礎設定的質權。權利質權除特殊問題外，基本適用動產(chǎn)質權的規(guī)定。權利質權中的標的物權利必須是不違背債權性質的、可讓與的財產(chǎn)權。(2)動產(chǎn)質權，是指為擔保債務的履行，債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權人占有作為擔保，當出現(xiàn)債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質權的情形時，債權人有權就該動產(chǎn)變價并優(yōu)先受償?shù)臋嗬Ｙ|權的設立，通常都是以合同進行，自出質人交付質押財產(chǎn)時設立。其中，債務人或者第三人為出質人，債權人是質權人，交付的動產(chǎn)為質押財產(chǎn)。(3)二者都屬于擔保物權，其區(qū)別主要在于，債務人或第三人移交給債權人占有的財產(chǎn)的形式不同。權利質權的債務人或第三人移交的是財產(chǎn)性權利，而動產(chǎn)質權的債務人或第三人移交的是動產(chǎn)；動產(chǎn)質權自交付時設立，而有些財產(chǎn)權利必須辦理出質登記才能設立質權。知識點解析：暫無解析三、簡答題(本題共13題，每題1.0分，共13分。)15、簡述我國用益物權的種類。[北科2014年研]標準答案：(1)土地承包經(jīng)營權。指個人或農(nóng)戶依據(jù)承包合同，對農(nóng)民集體所有或國家所有由農(nóng)民集體使用的耕地、林地、草地以及其他用于農(nóng)業(yè)的土地進行占有、使用和收益的權利。其特征有：①主體是農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員；②客體為農(nóng)民集體所有和國家所有依法由農(nóng)民集體使用的耕地、林地、草地，以及其他依法用于農(nóng)業(yè)的土地；③土地承包經(jīng)營權人對承包經(jīng)營的耕地、林地、草地等進行占有、使用和收益，以從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)等農(nóng)業(yè)生產(chǎn)為目的；④期限具有穩(wěn)定性。(2)建設用地使用權。指權利人依法對國家所有的土地享有的建造并保有建筑物、構筑物及其附屬設施的用益物權。按照獲取方式的不同，建設用地使用權可分為在國家所有的土地上設立的建沒用地使用權和在集體所有的土地上設立的建設用地使用權。前者取得建設用地使用權的方式包括劃撥、出讓和流轉，具有商品性、有期性、有償性。后者包括鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村公益用地使用權和鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村企業(yè)建設用地，具有無償性、無期性、限定性和非商品性。(3)宅基地使用權。指農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員依法享有的在農(nóng)民集體所有的土地上建造個人住宅的權利。其特征為：①主體只能是農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員；②用途僅限于村民建造個人住宅；③實行嚴格的“一戶一宅”制，農(nóng)村村民一戶只能擁有一處宅基地，其宅基地的面積不得超過省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的標準。(4)地役權。指依一定目的，以他人土地供自己土地便利之用的權利。其特征為：①地役權是對他人所有或使用的不動產(chǎn)加以利用的用益物權。②地役權的權利主體既可以是不動產(chǎn)的所有權人，也可以是不動產(chǎn)的使用權人。③地役權的客體是不動產(chǎn)。不動產(chǎn)包括土地、建筑物等土地上的附著物。④地役權是權利人為了提高自己的不動產(chǎn)的效益而設定的用益物權。(5)居住權。指居住權人對他人所有房屋的全部或者部分及其附屬設施，所享有的占有、使用的權利。其特征有：①居住權是物權而非債權；②居住權是對他人住房占有、使用的用益物權；③居住權有強烈的人身屬性。知識點解析：暫無解析16、簡述地役權的概念與特點。[中財2014年研]標準答案：地役權是指不動產(chǎn)使用人為提高不動產(chǎn)的效益而使用他人不動產(chǎn)的權利?！睹穹ǖ洹返?72條第1款規(guī)定：“地役權人有權按照合同約定，利用他人的不動產(chǎn)，以提高自己的不動產(chǎn)的效益?！逼涮卣饔校?1)地役權是使用他人土地的權利。地役權的客體為土地，包括被使用之地，也即需役地是為便利而使用他人土地之地，以及為了受到便利的土地，也即供役地。(2)地役權是為自己土地便利的權利。即為了需役地的便利而設立的權利。就一般情況而論，其內(nèi)容包括：以供役地供使用、收益，避免相鄰關系的任意性規(guī)范的適用，禁止供役地為某種使用等。(3)地役權具有從屬性和不可分性。①地役權的從屬性，指必須同時存在需役地與供役地的前提下，地役權才可成立。從屬性具體表現(xiàn)在：a．地役權轉讓必須與需役地所有權或者使用權一同轉移。《民法典》第380條規(guī)定，地役權不得單獨轉讓。土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權等轉讓的，地役權一并轉讓，但合同另有約定的除外。b．地役權不得單獨為其他權利的標的，在需役地上設定其他權利則必須包括地役權。如在需役地上設定建設用地使用權，則建設用地使用權人也得行使地役權?！睹穹ǖ洹返?81條規(guī)定，地役權不得單獨抵押。土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權等抵押的，在實現(xiàn)抵押權時，地役權一并轉讓。②地役權的不可分性，指地役權為不可分的權利。即使需役地分割，地役權在分割后的需役地地塊上仍然存在。根據(jù)《民法典》第382、383條規(guī)定，需役地以及需役地上的土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權等部分轉讓時，轉讓部分涉及地役權的，受讓人同時享有地役權。供役地以及供役地上的土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權部分轉讓時，轉讓部分涉及地役權的，地役權對受讓人具有約束力。知識點解析：暫無解析17、簡述地役權的不可分性。[暨南大學2016年研]標準答案：地役權的不可分性，指地役權為不可分的權利。即使需役地分割，地役權在分割后的需役地地塊上仍然存在。根據(jù)《民法典》第382、383條規(guī)定，需役地以及需役地上的土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權等部分轉讓時，轉讓部分涉及地役權的，受讓人同時享有地役權。供役地以及供役地上的土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權部分轉讓時，轉讓部分涉及地役權的，地役權對受讓人具有約束力。知識點解析：暫無解析18、簡述用益物權的定義和特征。[北化2007年研]標準答案：(1)用益物權是指對他人所有的物，在一定范圍內(nèi)進行占有、使用和收益的權利。我國《民法典》規(guī)定了土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權、宅基地使用權、居住權和地役權。(2)用益物權的特征：①以對物的占有為前提，主要內(nèi)容是對標的物的占有、使用、收益。②為他物權、限制物權和有期限物權。③以不動產(chǎn)、動產(chǎn)為權利客體，是不動產(chǎn)物權。用益物權的標的物只限于不動產(chǎn)。④用益物權主要是以民法為依據(jù)，但也可以特別法為依據(jù)的。如土地法、自然資源法等特別法規(guī)定了海域使用權、探礦權、采礦權等其他物權。知識點解析：暫無解析19、用益物權的法律特征。[南航2016年研]標準答案：①以對物的占有為前提，主要內(nèi)容是對標的物的占有、使用、收益。②為他物權、限制物權和有期限物權。③以不動產(chǎn)、動產(chǎn)為權利客體，是不動產(chǎn)物權。用益物權的標的物只限于不動產(chǎn)。④用益物權主要是以民法為依據(jù)，但也可以特別法為依據(jù)的。如土地法、自然資源法等特別法規(guī)定了海域使用權、探礦權、采礦權等其他物權。知識點解析：暫無解析20、建設用地使用權和宅基地使用權的聯(lián)系和區(qū)別。[中國政法2021年研]標準答案：(1)宅基地使用權與建設用地使用權的概念：①宅基地使用權，是指農(nóng)村集體組織的成員依法享有的在宅基地上建設住宅及其附屬設施的權利。其特性有：a．主體是農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員；b．宅基地使用權的用途僅限于村民建造個人住宅及其附屬設施；c．宅基地使用權實行“一戶一宅”制。②建設用地使用權，是因建筑物或者構筑物及其他附屬設施而使用國家所有的土地的權利。其特征有：a．客體為國家所有的土地，不包括集體所有的農(nóng)村土地；b．目的是建造并保有建筑物、構筑物及其附屬設施；c．建設用地使用權是使用他人土地的權利。(2)宅基地使用權與建設用地使用權的區(qū)別：①權利主體的身份限制不同。宅基地使用權的主體是集體經(jīng)濟組織的成員，也即自然人。建設用地使用權的主體沒有限制，自然人、法人和非法人組織均可成為建設用地使用權的主體。②權利內(nèi)容不同。宅基地使用權不能轉讓、抵押或出資。建設用地使用權可以轉讓、抵押及出資。③取得方式不同。宅基地使用權的取得由鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府審核、批準。建設用地使用權的取得是在國家、集體所有的土地上設立的，通過劃撥方式、出讓方式取得。④設立要件不同。宅基地使用權不以登記作為生效要件。建設用地使用權以登記作為生效要件。⑤是否有償不同。宅基地使用權的取得是無償?shù)?。建設用地使用權以出讓方式設立時是有償?shù)?，必須繳納土地出讓金。⑥存續(xù)期限不同。宅基地可以永久使用。建設用地使用權有使用期限。知識點解析：暫無解析21、居住權的物權性和人身性。[上交2021年研]標準答案：居住權是指對他人住房及其附屬設施占有、使用的權利。其特征包括：(1)其物權性體現(xiàn)在：①居住權是物權而非債權。租賃權為債權，在租賃合同中，承租人基于租賃合同關系，對承租的住房占有、使用的權利。根據(jù)《民法典》第705條規(guī)定，租賃期限不得超過20年。超過20年的，超過部分無效。而居住權是物權，相比于債權具有穩(wěn)定性，使用期限可以是權利人的終身。與租賃權相比，居住權更有利于保護權利人。②居住權是對他人住房占有、使用的用益物權。居住權的內(nèi)容是以生活居住為目的而占有、使用他人住房。傳統(tǒng)民法居住權的設立目的是解決被贍養(yǎng)人、被撫養(yǎng)人等的居住問題，不承認居住權的“收益”權能。我國《民法典》承認收益權能，《民法典》第369條中規(guī)定，“設立居住權的住宅不得出租，但是當事人另有約定的除外”。這一做法有助于最大化房屋的使用效益。(2)其人身性體現(xiàn)在：居住權的流轉受到嚴格限制，其設定是基于特定人的生活需要，不能轉讓，不能繼承，因居住權人的死亡而消滅，具有強烈的人身屬性。知識點解析：暫無解析22、辨析：土地承包經(jīng)營權系他物權。[首師大2011年研]標準答案：這種說法是正確的，具體分析如下：(1)他物權是指在他人所有的物上設定的物權。他物權是對他人的物享有的權利，其內(nèi)容是在占有、使用、收益或者處分某一方面對他人之物的支配。(2)土地承包經(jīng)營權是用益物權，反映了我國經(jīng)濟體制改革中農(nóng)村承包經(jīng)營關系。(3)土地承包經(jīng)營權中的土地是農(nóng)民集體所有或國家所有、由農(nóng)民集體使用的，并非承包人個人所有的物，所以土地承包經(jīng)營權系他物權。知識點解析：暫無解析23、簡述地役權與相鄰關系的區(qū)別。[中南財大2015年研；北郵2014年研]標準答案：地役權是指以他人土地供自己的土地便利而使用，以提高自己不動產(chǎn)效益的權利。相鄰關系是指兩個或兩個以上相鄰不動產(chǎn)的所有人或使用人，在行使占有、使用、收益、處分權利時因給對方提供必要便利而發(fā)生的權利義務關系。二者均可以解決在不動產(chǎn)使用過程中的權利沖突問題，其區(qū)別在于：(1)產(chǎn)生依據(jù)不同。相鄰關系的產(chǎn)生基于法定；地役權的產(chǎn)生基于意定。(2)權利性質不同。相鄰關系是基于所有權內(nèi)容產(chǎn)生的效力擴張或者限制，并非獨立的民事權利；地役權則是一項獨立的他物權。(3)對抗效力不同。相鄰關系是基于土地的自然需要而且是固定或永久地附屬于土地之上的，具有對抗第三人的天然屬性；地役權源自當事人的合同約定，公示后取得對抗第三人的效力。(4)受到損害后救濟的請求權基礎不同。相鄰關系遭受侵害后受害人應提起所有權的行使受到妨害之訴；地役權受到損害后受害人可提起地役權受損害的請求之訴。知識點解析：暫無解析24、用益物權與擔保物權有哪些主要區(qū)別?[北科2010年研]標準答案：(1)用益物權與擔保物權的概念：①用益物權，是指非所有人對他人之物所享有的占有、使用、收益的排他性權利，其包括土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權、宅基地使用權和地役權等?！睹穹ǖ洹返?23條規(guī)定：“用益物權人對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權利。”②擔保物權，是指權利人在債務人不履行到期債務或發(fā)生當事人約定的其他實現(xiàn)情形，依法享有的就標的財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋嗬?，包括抵押權、質權、留置權等?！睹穹ǖ洹返?86條規(guī)定：“擔保物權人在債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權的情形，依法享有就擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋嗬?，但法律另有?guī)定的除外?！?2)用益物權與擔保物權的區(qū)別：①支配的價值不同。用益物權以追求物的使用價值為內(nèi)容，標的物必須有使用價值。而擔保物權以標的物的價值和優(yōu)先受償為內(nèi)容，其支配的對象是擔保物的交換價值。②存續(xù)期間不同。用益物權往往有明確的存續(xù)期間，通常是根據(jù)合同確定的。擔保物權以債權的存在為前提，擔保物權實現(xiàn)時，該權利即歸于消滅。③權利性質不同。用益物權通常是獨立物權，而擔保物權都是從屬性物權，它因主債權的存在、轉讓、消滅而相應地發(fā)生變動。④目的和社會功能不同。用益物權以對權利客體的使用為內(nèi)容，以對權利客體實體的支配為條件。由于用益物權的目的在于對于標的物的使用、收益，因此，權利人首先應當實際地占有標的物。因為占有乃是使用的前提，喪失了對物的占有，將導致用益物權不能行使。但擔保物權并非為了追求物的使用價值，而是為了在債務不履行時就擔保物的變價優(yōu)先受償。所以，擔保物權中抵押權就不必由權利人占有抵押人標的物。⑤客體不同。用益物權客體的價值形態(tài)如果發(fā)生變化，就會對用益物權人的使用收益權產(chǎn)生直接影響。而擔保物權客體的價值形態(tài)發(fā)生變化，并不影響擔保物權的存在。這一特點決定了擔保物權具有物上代位性，即當擔保物權的標的物轉化為價值形態(tài)時，擔保物權就以變形物為客體。知識點解析：暫無解析25、簡述擔保物權的特征與分類。[北郵2014年研]標準答案：①擔保物權是以擔保債權的實現(xiàn)為目的的限制物權。擔保物權的本質就在于通過賦予權利人對擔保財產(chǎn)的交換價值的控制而確保債權的實現(xiàn)，即擔保物權以擔保債權的實現(xiàn)為目的，這是它與用益物權的重要區(qū)別。②擔保物權限制了債務人或第三人對擔保標的物的處分權。用益物權人取得對標的物的直接占有，是為了獲得標的物的使用價值，而非限制所有權人對標的物的處分。③債權人享有對擔保財產(chǎn)的換價權。擔保物權的換價權，是指當債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權的情形時，擔保物權人可以將擔保財產(chǎn)拍賣、變賣或折價。④附有擔保物權的債權優(yōu)先于無擔保的債權而受清償。享有擔保物權的債權人具有優(yōu)先于其他普通債權就擔保物變價所得優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。知識點解析：暫無解析26、簡述我國抵押財產(chǎn)的范圍。[華僑大學2011年研]標準答案：抵押財產(chǎn)，是抵押人提供擔保用于設定抵押權的財產(chǎn)。我國抵押財產(chǎn)的范圍如下：(1)可設立抵押權的財產(chǎn)?！睹穹ǖ洹返?95條第1款規(guī)定，債務人或者第三人有權處分的下列財產(chǎn)可以抵押：①建筑物和其他土地附著物；②建設用地使用權；③海域使用權；④生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品；⑤正在建造的建筑物、船舶、航空器；⑥交通運輸工具；⑦法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。(2)禁止抵押的財產(chǎn)?！睹穹ǖ洹返?99條規(guī)定，下列財產(chǎn)不能抵押：①土地所有權；②宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律規(guī)定可以抵押的除外；③學校、幼兒園、醫(yī)療機構等為公益為目的成立的非營利法人的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他公益設施；④所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn)；⑤依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；⑥法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。知識點解析：暫無解析27、簡述留置權取得的要件。[浙江財大2015年研]標準答案：留置權為法定擔保物權，其只能基于法律規(guī)定依法產(chǎn)生，不能由當事人通過法律行為設定或者排除適用。留置權取得的要件可分為積極要件和消極要件。其中，積極要件是指留置權產(chǎn)生應當具備的條件，消極條件是指只有當其不存在時留置權才能產(chǎn)生的那些條件。(1)留置權取得的積極要件：①須債權人占有債務人的動產(chǎn)。②債務履行期限屆滿。其中債權人的債權未到履行期限，其交付占有標的物的義務已屆履行期的，不能行使留置權，但是債權人能夠證明債務人無支付能力的除外。③債權人占有的動產(chǎn)與債權屬于同一法律關系，但企業(yè)之間留置的除外。企業(yè)之間的留置應當以在企業(yè)之間交易關系存續(xù)期間，因交易活動而占有的物為限。(2)留置權取得的消極條件：①對動產(chǎn)的占有不是因侵權行為取得；②法律規(guī)定不得留置的動產(chǎn)，不得留置，對動產(chǎn)的留置不得違反公共利益或者善良風俗；③對動產(chǎn)的留置不得與債權人的義務相抵觸。知識點解析：暫無解析法律職業(yè)資格主觀題試卷（民法）模擬試卷第3套一、分析題(本題共25題，每題1.0分，共25分。)甲、乙、丙共有一套房屋，甲享有40％的份額，乙享有35％的份額，丙享有25％的份額。三方約定，該房由丁承租，承租期限為5年。根據(jù)民法原理、合同法、擔保法，請回答下列問題：1、假設甲欲轉讓自己的份額，乙不主張購買，丙、丁均主張購買，且所出條件相同。甲應轉讓給誰?為什么?標準答案：應轉讓給丙。丙依據(jù)共有關系享有優(yōu)先購買權，丁依據(jù)租賃關系享有優(yōu)先購買權，根據(jù)民法原理，基于物權產(chǎn)生的優(yōu)先購買權優(yōu)于基于債權產(chǎn)生的優(yōu)先購買權。知識點解析：暫無解析2、假設甲欲轉讓自己的份額，丁不主張購買，乙、丙均主張購買，且所出條件相同。甲應轉讓給誰?為什么?標準答案：由甲決定轉讓給乙或丙。乙、丙均享有優(yōu)先購買權，他們的優(yōu)先購買權均基于共有關系產(chǎn)生，在此情況下，應體現(xiàn)份額所有人的意志，由甲決定轉讓給乙或丙。知識點解析：暫無解析3、假設甲欲拋棄自己的份額，且不損害他人利益，該拋棄份額的歸屬如何?為什么?標準答案：歸乙、丙基于原有的份額相應享有。在按份共有關系中，共有人之一拋棄其份額的，歸其他共有人享有。其他共有人依其原有份額分別享有拋棄份額。知識點解析：暫無解析4、假設甲、乙主張將該房轉讓于丁，丙既不主張轉讓，也不購買，甲、乙與丁簽訂房屋買賣合同，該合同的效力如何?為什么?標準答案：合同有效。在按份共有中，轉讓共有物應取得共有人的一致同意，如果不能取得共有入的一致同意的，按多數(shù)份額的共有人的意見處理。知識點解析：暫無解析5、假設在丁承租期間，房屋廊檐因年久失修掉落砸傷行人戊，該責任應由誰且如何承擔?為什么?標準答案：由甲、乙、丙承擔連帶責任。在租賃合同未有約定的情況下，出租人負有維修義務，房屋廊檐因年久失修掉落砸傷行人表明出租人未盡到維修義務。在按份共有中，共有物致人損害形成不可分之債，對此，按份共有人應負連帶責任。當然，在內(nèi)部關系中，按份共有人按份額分擔該損失。知識點解析：暫無解析6、假設在丁承租期間，房屋窗臺上的花盆掉落砸傷行人己，該責任應由誰承擔?為什么?標準答案：由丁承擔。房屋窗臺上的花盆掉落砸傷行人表明丁未盡到管理的注意義務，故應由其承擔賠償責任。知識點解析：暫無解析7、假設在丁承租期間。因房屋出租而欠相關稅收，稅負義務應由誰且如何承擔?為什么?標準答案：由甲、乙、丙按份承擔。在租賃合同未有約定的情況下，稅負義務由出租人承擔。在按份共有中，共有物的稅負義務為可分之債，依民法原理，按份共有人承擔按份責任。知識點解析：暫無解析8、假設在丁承租期間。丁擅自轉租該房于庚，轉租合同的效力如何?為什么?標準答案：合同效力未定。承租人丁并不享有轉租權，其擅自轉租構成無權處分，故該合同效力未定。知識點解析：暫無解析9、假設在丁承租期間。丁對該房擅自進行功能性改造，出租人甲、乙、丙可享有何種權利?為什么?標準答案：主張違約責任或者侵權責任。承租人對租賃物負有妥善保管義務，對房屋擅自進行功能性改造，構成違約。同時，對房屋擅自進行功能性改造