2013年一級建造師法規(guī)考點

PAGE762013年一級建造師《建設工程法規(guī)》第一部分：建設工程基本法律知識1.1建設工程法律體系（1010P1）法律體系：指由一個國家現(xiàn)行的各個部門法構(gòu)成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。部門法又稱法律部門：根據(jù)所調(diào)整社會關系性質(zhì)的不同，劃分為不同的部門法。是根據(jù)一定標準、原則所制定的同類法律規(guī)范的總稱。法律部門法規(guī)列舉1憲法及憲法相關法《憲法》、《國籍法》《組織法》《選舉法》《自治法》2民法商法《民法通則》《合同法》《侵權(quán)責任法》《物權(quán)法》《公司法》《招標投標法》等3行政法《行政許可法》《行政處罰法》《行政復議法》《建筑法》《環(huán)境影響評價法》《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》《城市房地產(chǎn)管理法》4經(jīng)濟法《統(tǒng)計法》《稅收管理法》《土地管理法》《標準化法》《審計法》《預算法》《反壟斷法》《政府采購法》《節(jié)約能源法》5社會法《勞動法》、《勞動合同法》《安全生產(chǎn)法》《殘疾人保障法》《礦山安全法》《職業(yè)病防治法》6刑法《刑法》7訴訟與非訴訟程序法《民事訴訟法》《刑事訴訟法》《行政訴訟法》《仲裁法》1.1.2法的形式和效力層級（1012P3-6）★★★法的形式是指法律創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式。包括四層含義：○1立法機關性質(zhì)和級別○2法律規(guī)范外部表現(xiàn)形式○3效力等級○4地域效力.1.1.2.1我國法的形式（1012P3-5）法的形式制定機關表現(xiàn)形式及示例效力等級備注1憲法全國人大《中華人民共和國憲法》最高主要功能是制約和平衡國家權(quán)力，保障公民權(quán)利。2法律全國人大及其常委會《民法通則》《刑法》《合同法》；《建筑法》《招標投標法》《安全生產(chǎn)法》；《XX法》僅次于憲法；注意《立法法》中規(guī)定的“法律保留事項”13行政法規(guī)國務院《建設工程安全生產(chǎn)條例》《建設工程質(zhì)量管理條例》；《XX條例》低于憲法、法律4地方法規(guī)、自治條例、單行條例省級、省會城市、較大市、自治區(qū)的人大及其常委會《黑龍江省建筑市場管理條例》《上海市軌道交通管理條例》；《XX省/市XX條例》低于法律、行政法規(guī)5部門規(guī)章國務院各部委《工程建設項目施工招標投標辦法》《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》；《XX規(guī)定/辦法》低于法律、行政法規(guī)6地方政府規(guī)章省級、省會城市、較大市人民政府《北京市建筑工程施工許可辦法》《上海市軌道交通運營安全管理辦法》；《XX市規(guī)定/辦法》低于法律、行政法規(guī)憲法法律行政法規(guī)地方性法規(guī)地方政府規(guī)章部門規(guī)章《立法法》第八條規(guī)定，下列事項只能制定法律：1國家主權(quán)事項2人大、政府、法院、檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán)3民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度4犯罪和刑罰5對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由6非國有財產(chǎn)征收7民事基本制度8基本和重要經(jīng)濟制度9訴訟和仲裁制度10其他1.1.2.2法的效力層級（1012P5-6）1、憲法至上2、上位法優(yōu)于下位法3、特別法優(yōu)于一般法（前提為“同一機關制定”）4、新法優(yōu)于舊法（前提為“同一機關制定”）1、同一機關制定的新的一般法與舊的特別法之間沖突；由制定機關裁決。2、部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章沖突；由國務院裁決。3、部門規(guī)章與地方性法規(guī)沖突，由國務院提出意見，若國務院認為應該適用地方性法規(guī)的，適用地方性法規(guī)。若國務院認為應該適用部門規(guī)章，應當提請全國人大常委會裁決。4、授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，法律之間新舊規(guī)定不一致的，由全國人大常委會裁決。5、行政法規(guī)之間新舊規(guī)定不一致的，由國務院裁決。1.2建設工程法人制度（1020P9-12）1.2.1法人應具備的條件（1021P9-10）法人應具備的條件1依法成立2有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費3有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所4能獨立承擔民事責任法人分類企業(yè)法人依法經(jīng)工商行政管理機關核準登記后取得法人資格-以營利為目的非企業(yè)法人行政法人有獨立經(jīng)費的，自成立之日起具有法人資格事業(yè)法人需要核準登記的，經(jīng)核準登記，取得法人資格不需要的，成立起具有法人資格社團法人項目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔1.3建設工程代理制度（1030P12-17）1、代理的主要法律特征1代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為2代理人應當以被代理人的名義實施代理行為3代理行為必須具有法律意義即產(chǎn)生法律后果4代理行為的法律后果歸屬于被代理人代理人的行為法律上視為被代理人的行為2、代理的主要種類代理種類委托代理按被代理人的委托行使代理權(quán)法定代理根據(jù)法律直接規(guī)定無民事行為能力限制民事行為能力指定代理是法定代理的特殊形式年齡精神無行為能力0—10全瘋限制行為能力10—18間歇性發(fā)瘋完全行為能力18以上正常1.3.2建設工程代理行為設立和終止（1032P13-15）委托代理1、建設工程代理行為的設立代理形式口頭書面應明確代理人姓名、名稱，代理事項、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。2、代理行為的終止委托代理終止法定代理或者指定代理終止1、期滿或者代理事項完成2、被代理人取消委托或者代理人辭去委托3、代理人死亡4、代理人喪失民事行為能力5、作為被代理人或者代理人的法人終止1、被代理人取得或者恢復民事行為能力2、被代理人或者代理人死亡3、代理人喪失民事行為4、取消指定5、雙方關系監(jiān)護關系消滅（如離婚、解除收養(yǎng)關系）注意：被代理人發(fā)生3、4的情況不必然終止代理注意：在法定、指定代理下，被代理人必是無行為或限制行為人；3、建設工程代理行為的終止（主要是委托代理終止中1、2、5的情形）1代理期間屆滿或代理事項完成2被代理人取消委托或代理人辭去委托3作為被代理人或代理人的法人終止1.3.3代理人和被代理人的權(quán)利、義務及法律責任（1033P15-17）1、代理人應當在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人名義實施代理行為2、轉(zhuǎn)托他人代理（復代理）應當事先取得被代理人的同意（緊急情況下為了保護被代理人的利益情況除外）3、無權(quán)代理、表見代理與默示授權(quán)特殊情形產(chǎn)生原因或構(gòu)成要件法律后果無權(quán)代理○1自始未授權(quán)并不是無效1被代理人追認，轉(zhuǎn)化為有權(quán)代理（有效）2被代理人拒絕，行為人承擔責任（無效）○2超越代理權(quán)○3代理權(quán)已終止默認本人知道他人以本人名義實施民事行為，不作否認表示的，視為同意【備注】1、表見代理本質(zhì)上是無權(quán)代理，但為保護善意第三人而要求被代理人對第三人承擔責任的法律規(guī)定2、表見代理中“有相信有權(quán)代理的理由或事實”一般是指行為人持有被代理蓋章介紹信、空白蓋章合同書等足以使第三人相信其有代理權(quán)的情況。4、不當或者違法代理行為的法律責任不當或違法行為責任承擔后果1、授權(quán)不明被代理人、代理人承擔連帶責任2、損害被代理人利益代理人不履行職責致使被代理人損失，代理人承擔民事責任與第三人惡意串通損害被代理人利益，代理人與第三人負連帶責任3、第三人故意行為代理人與第三人負連帶責任4、違法代理行為被代理人、代理人承擔連帶責任表見代理○1第三人有相信有權(quán)代理的理由或事實1無權(quán)代理，但代理行為有效，即：被代理人須向第三人承擔責任2被代理可向行為人追償○2本人存在過失○3相對人善意（善意即不知情）表見代理○1拿了空白合同、拿了介紹信有效原單位承擔責任原單位向已辭職的追償○2已辭職○3代表原單位簽訂合同1.4建設工程物權(quán)制度（P17-22）1.4.1物權(quán)的法律特征和主要種類（P17-19）1、物權(quán)：規(guī)范物的歸屬和利用定分止爭名分是誰的名分定下來，大家就不爭了物權(quán)特征債權(quán)特征1是支配權(quán)-直接支配1債權(quán)是請求權(quán)-要請求債務人履行2是絕對權(quán)-2債權(quán)是相對權(quán)-義務人為特定的債務人3是財產(chǎn)權(quán)-直接體現(xiàn)為財產(chǎn)利益3債權(quán)可以是財產(chǎn)權(quán)（益）和非財產(chǎn)權(quán)益4有排他性-一一物一權(quán)4債權(quán)可以并存動產(chǎn)交付物不動產(chǎn)登記過戶移動后價值發(fā)生巨大變化的例如樹、房子、車子、飛機、輪船風險孳息對于母物來說2物權(quán)種類物權(quán)種類所有權(quán)（自物權(quán)）最完全的物權(quán)，他物權(quán)的產(chǎn)生的基礎權(quán)能：占有、使用、收益、處分（核心）客體：動產(chǎn)、不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、財產(chǎn)權(quán)利用益物權(quán)（他物權(quán)）客體為動產(chǎn)、不動產(chǎn)；支配的是物的使用價值建設用地使用權(quán)宅基地使用權(quán)土地承包經(jīng)營權(quán)地役權(quán)擔保物權(quán)（他物權(quán)）客體為動產(chǎn)、不動產(chǎn)、權(quán)利；支配的是物的交換價值抵押權(quán)-客體：動產(chǎn)、不動產(chǎn)；不轉(zhuǎn)移占有；意定質(zhì)權(quán)-客體：動產(chǎn)、財產(chǎn)權(quán)利；轉(zhuǎn)移占有；意定留置權(quán)-客體：動產(chǎn)；需合法占有；法定1.4.2土地所有權(quán)、建設用地使用權(quán)和地役權(quán)（P19-20）1、土地所有權(quán)我國實行土地的社會主義公有制，即全民所有（國家所有）和勞動群眾集體所有。城市市區(qū)土地屬于國家所有，農(nóng)村和城郊土地除由法律規(guī)定屬于國家所有外，屬于農(nóng)民集體所有。全民所有土地由國務院代表國家行使；農(nóng)民集體所有土地由本集體經(jīng)濟組織成員承包經(jīng)營。進行調(diào)整的，必須經(jīng)村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表同意。2、建設用地使用權(quán)設立方式出讓：經(jīng)營性用地，有期限，要出讓金；應當招標、拍賣等公開競價的方式出讓劃撥：嚴格限制其用途，無期限，無出讓金登記建設用地使用權(quán)自登記時設立變動續(xù)期住宅自動續(xù)期，非住宅按照法律規(guī)定消滅出讓人辦理注銷登記，登記機構(gòu)收回建設用地使用權(quán)證書3、地役權(quán)概念1為使用自己不動產(chǎn)的便利或提高效益按照合同約定，利用他人不動產(chǎn)的權(quán)利。例如：為更好澆灌自己土地（需役地），在他人土地（供役地）建造引水渠設立1應訂立書面地役權(quán)合同：2地役權(quán)自合同生效時設立，未經(jīng)登記不得對抗第三人3未經(jīng)用益物權(quán)人同意，土地所有人不得設立地役權(quán)變動需役地以及其上的用益物權(quán)轉(zhuǎn)移，受讓人可以同時享有地役權(quán)供役地以及其上的用益物權(quán)轉(zhuǎn)移，地役權(quán)的約定對受讓人有約束力1.4.3物權(quán)變動和保護（P20-22）不動產(chǎn)物權(quán)變動登記主義，合同生效與物權(quán)變動無關。有例外：如地役權(quán)變動等動產(chǎn)物權(quán)變動交付主義，運輸工具不登記不得對抗善意第三人物權(quán)保護1可以通過和解、調(diào)解、仲裁、訴訟等途徑解決2常見保護方式：權(quán)利人請求確權(quán)；返還原物；排除妨害或消除危險；修理、更換、重做或恢復原狀；損害賠償?shù)戎潞θ艘鶕?jù)情況承擔民事、行政乃至刑事責任1.5建設工程債權(quán)制度（1050P22-24）1.5.1債的基本法律關系1.5.2建設工程債的發(fā)生依據(jù)發(fā)生依據(jù)解釋說明合同之債當事人訂立合同中的約定；是債權(quán)最主要、最普遍的發(fā)生依據(jù)侵權(quán)之債非法侵害他人人身或者財產(chǎn)權(quán)利；《侵權(quán)責任法》規(guī)定1、擱置物、懸掛物脫落墜落致害：所有人、管理人、使用人不能證明自己沒有過錯的，承擔侵權(quán)責任2、建筑物、構(gòu)筑物自因倒塌，建設單位、施工單位承擔連帶責任（無過錯責任）若有其他責任單位（勘察、設計、監(jiān)理、供應商），可以追償；若因其他責任人原因的，由其他責任人承擔侵權(quán)責任3、高空拋物，除能夠證明自己不是侵權(quán)人的外，由可能加害的建筑物使用人給予補償（公平原則）不當?shù)美麤]有法律或者合同依據(jù)獲益，他人因此受到損失；（天上掉餡餅）如：自己電話被他人錯誤充值；對方有權(quán)要求返還無因管理沒有義務，為他人利益提供服務或者管理（損己利人）；如：飼養(yǎng)他人走失的牛；查明牛主后，要求其支付草料等飼養(yǎng)費用此外常見的還有締約過失之債。1.6建設工程知識產(chǎn)權(quán)制度（1060P24-34）1.6.1知識產(chǎn)權(quán)的法律特征1、知識產(chǎn)權(quán)的基本類型知識產(chǎn)權(quán)著作權(quán)有效期：財產(chǎn)權(quán)、發(fā)表權(quán)至作者死后50年；其余永久保護。（注意起算時間：作品完成之日）專利權(quán)有效期：發(fā)明20年；實用新型、外觀設計10年（注意起算時間：申請日）商標權(quán)有效期：10年（注意起算時間：核準日）2、知識產(chǎn)權(quán)的法律特征人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的1、雙重屬性；2、專有性；3、地域性；4、期限性1.6.2建設工程知識產(chǎn)權(quán)的常見種類1、專利權(quán)概念專利權(quán)客體發(fā)明電燈實用新型蘋果手機外觀設計中國使用最多授予條件新穎性申請日前6個月內(nèi)不喪失在中國政府主辦或者承認的國際展覽上首次展出在規(guī)定的學術會議或者技術會議上首次發(fā)表他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的創(chuàng)造性實用性2、商標權(quán)商品商標服務商標權(quán)利管理展續(xù)10年有效期，自核準注冊之日起算；期滿前6個月內(nèi)申請續(xù)展注冊，可以給予6個月的寬展期展續(xù)一次10年3、著作權(quán)建設工程領域文字作品建筑作品圖形作品著作權(quán)主體一般單位作品完全歸單位所有特殊職務作品由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務范圍內(nèi)優(yōu)先使用作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人使用委托作品由委托人和受托人通過合同約定；無約定歸受托人保護期限1作者署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整的保護期不受限制2公民的作品，發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報酬權(quán)保護期，終生+死后50年3單位作品或單位享有著作權(quán)的作品，發(fā)表權(quán)、使用權(quán)、獲得報酬權(quán)保護期，為50年，截至于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日4、計算機軟件的法律保護計算機軟件屬于著作權(quán)1.7建設工程擔保制度（1070P24-39）1.7.1擔保與擔保合同的規(guī)定人保證物不動產(chǎn)抵押動產(chǎn)質(zhì)押權(quán)利（股票、本票、匯票、倉單）1.7.2建設工程保證擔保方式和責任保證合同形式要求保證人與債權(quán)人應當書面形式訂立保證合同，當債務人不能償還時，由保證人還。保證人資格積極條件具有清償能力的法人、其他組織或者公民不得作為保證人1國家機關不得為保證人（經(jīng)國務院批準的外債項目）2學校、幼兒園、醫(yī)院等公益性事業(yè)單位和社會團體不等為保證人（私立醫(yī)院、私立學校也不行）3企業(yè)分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人，分支機構(gòu)得法人書面授權(quán)外保證方式一般保證首先由債務人清償，清償不能才由保證人承擔；保證人有先訴抗辯權(quán)連帶責任保證1履行期滿后，債權(quán)人可以要求債務人或保證人承擔責任2沒有約定、約定不明的保證，視為連帶責任保證保證責任保證期間保證期間，債權(quán)人許可債務人轉(zhuǎn)讓債務的，應當取得保證人的書面同意。沒有約定保證期間的，為履行期滿之日起6個月內(nèi)；有約從約；1.7.3抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、定金的規(guī)定1、抵押權(quán)抵押概念抵押：債務人或第三人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保，債務人不履約時，債權(quán)人折變拍該財產(chǎn)并優(yōu)先受償；抵押合同形式要求應當書面合同生效辦理抵押物登記的，抵押合同自登記之日起生效；抵押物范圍可以抵押的財產(chǎn)1抵押人所有的房屋及其他地上定著物（不動產(chǎn)）2抵押人所有的機器、交通工具和其他財產(chǎn)（動產(chǎn)）3抵押人有處分權(quán)的國有土地使用權(quán)、房屋和其他定著物（不動產(chǎn)）4抵押人有處分權(quán)的國有的機器、交通工具和其他財產(chǎn)（動產(chǎn)）5抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意的四荒地使用權(quán)（土地承包經(jīng)營權(quán)）6其他依法可以抵押的注意：房地一體；鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村土地使用權(quán)只能隨房屋等建筑抵押禁止抵押的財產(chǎn)特征是不能自由流通1土地所有權(quán)2集體所有土地使用權(quán)，耕地、宅基地、自留地、自留山等3學校、幼兒園、醫(yī)院等公益性事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療設備和其他社會公益設施4所有權(quán)、使用權(quán)不明或者爭議的財產(chǎn)5依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)6依法不得抵押的其他財產(chǎn)2、質(zhì)權(quán)質(zhì)押概念質(zhì)押：債務人或第三人將動產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保，債務人不履約時，債權(quán)人折、變、拍該財產(chǎn)并優(yōu)先受償；質(zhì)押物分類動產(chǎn)質(zhì)押要轉(zhuǎn)移占有權(quán)利質(zhì)押1票據(jù)、單據(jù)2依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票3可以轉(zhuǎn)讓的知識產(chǎn)權(quán)4其他3、留置權(quán)留置概念留置：債權(quán)人按照合同占有債務人的動產(chǎn)（合法占有），債務人不履行債務，債權(quán)人可以依法折變拍該動產(chǎn)并優(yōu)先受償?shù)膿７绞?；留置特點形式要求法定擔保權(quán)利，無需訂立擔保合同（5種方式中唯一的法定，但是當事人可以約定不得留置，該約定優(yōu)先）適用領域主要因保管、運輸、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)債務關系留置權(quán)的實現(xiàn)寬限期2個月；逾期可以對留置物折變拍，優(yōu)先受償（留置權(quán)優(yōu)于質(zhì)權(quán)和抵押權(quán)），多退少補實現(xiàn)留置物如果可分，應留置與債務相當價值；債權(quán)人應妥善保管留置物，否則賠償；4、定金定金概念一方當事人向?qū)Ψ教峁┮欢〝?shù)量的金錢作為履約擔保的擔保方式定金合同形式要求應當書面，要式合同生效要求定金實際交付；實踐合同（不是諾成合同）金額限制當事人約定；不得超過主合同標的額的20%法律后果如約履行定金返還或抵作價款定金罰則支付定金一方違約，無權(quán)要求返還；收取一方，雙倍返還適用規(guī)制當事人既約定了定金也約定了違約金的，守約方可以擇一適用1.7.4建設工程施工常見的保證種類1、施工投標保證金可以是現(xiàn)金或現(xiàn)金支票、銀行保函、銀行匯票或保兌支票（種類：現(xiàn)金or銀行信用）（性質(zhì)：保證、財產(chǎn)質(zhì)押、權(quán)利質(zhì)押）2、施工合同履約保證金一般是銀行或者擔保公司向招標人出具保函或者保證書3、工程款支付擔保通常以銀行保函方式1.8建設工程保險制度（1080P39-44）1.8.1保險與保險索賠的規(guī)定1、保險概述保險合同關系人被保險人：其人身或者財產(chǎn)受到保險保障的人；投保人可以作為被保險人受益人：人身保險的收益人由被保險人或投保人指定（只在人身保險有）類別財產(chǎn)保險以財產(chǎn)以及有關利益為保險標的，有財險和責任險兩類；保險合同轉(zhuǎn)讓須經(jīng)保險人同意；標的危險程度增加，應及時通知保險人例如：建筑工程一切險、安裝工程一切險人身保險以人的身體和壽命為保險標的；例如：建筑意外傷害險2、保險索賠投保人進行索賠須提供必要的有效的證明索賠證據(jù)一般包括：保單、建設工程合同、事故照片、鑒定報告以及保單中規(guī)定的文件投保人應當及時提出保險索賠計算損失大小按照全損或者部分損失索賠；多個保險人承保，按照比例索賠1.8.2建設工程保險的主要種類和投保權(quán)益（三版新增）主要險種包括：建筑工程一切險（及第三者責任險）、安裝工程一切險（及第三者責任險）、機器損壞險、機動車輛險、建筑職工意外傷害險、勘察設計責任險、工程監(jiān)理責任險等1、建筑工程一切險（及第三者責任險）投保人《建設工程施工合同（示范文本）》中規(guī)定，發(fā)包人辦理被保險人1業(yè)主或工程所有人2承包商或分包商3技術顧問保險責任范圍自然事件各類人力不可抗拒的破壞力強大的自然現(xiàn)象意外事故不可預料及被保險人無法控制的突發(fā)事件，包括火災、爆炸除外責任1設計錯誤2自然損耗3材料缺陷或工藝不善4機械設備自損5正常維保6單據(jù)文檔包裝物料7盤點短缺8已有交通運輸工具險9保前損失10已驗收或交付第三者責任險1與所保工程直接相關的意外事故導致第三者人身財產(chǎn)損失2由此支付的訴訟費以及保險人同意支付的相關費用賠償金額由法院或政府部門的裁決被保險人應償付的金額；單次、累計不超限保險期限起始：動工或材料、設備運抵；終止：驗收合格或簽發(fā)驗收證書，實際占用、使用或接收。同時不得超出保單中列明的保險生效日和終止日2、安裝工程一切險（及第三者責任險）被保險人一般為安裝工程的施工單位保險責任范圍同上除外責任基本同上，差異處詳見P42第三者責任險同上保險期限起始：動工或材料、設備運抵；終止：驗收合格或簽發(fā)驗收證書同時不得超出保單中列明的保險生效日和終止日一般應包括一個試車考核期，不超過保單列明期限，一般不超過三個月3、建筑意外傷害險由施工單位辦理，有總包分包的，由總包辦理。4、保險經(jīng)紀人和保險代理人保險代理人：根據(jù)保險人的委托，向保險人收取傭金，推銷保險產(chǎn)品。保險經(jīng)紀人：基于投保人的利益，提供保險中介服務，選擇有利保險產(chǎn)品。1.9建設工程法律責任制度（1090P44-47）1.9.1法律責任的基本種類和特征法律責任的種類：違憲、刑事、民事、行政、國家賠償責任法律責任的特征：1違反法定義務2承擔不利后果3按程序認定和追究4由國家強制力保障1.9.2建設工程民事責任的種類及承擔方式1、民事責任的種類①違約人身傷害侵權(quán)行為環(huán)境污染致人損害的侵權(quán)行為②侵權(quán)地面施工致人損害的侵權(quán)行為建筑物及地上物致人損害的侵權(quán)行為歸責原則：侵權(quán)一般適用過錯原則（主觀過錯、侵害行為、造成損失、因果關系）違約是無過錯原則（違反約定，不問主觀過錯，只要違約就需承擔責任）注意：某一行為可能構(gòu)成侵權(quán)違約的競合（如：偽劣產(chǎn)品導致人身損傷）；訴訟時擇一2、民事責任的承擔方式1停止侵害2排除妨礙3消除危險4返還財產(chǎn)5恢復原狀6修理、重作、更換7賠償損失8支付違約金9消除影響、恢復名譽10賠禮道歉可以單獨或合并適用；另外，法院在審理民事案件時可以：訓誡、責令具結(jié)悔過、收繳財物和非法所得、罰款、拘留（如：擾亂法庭）3、建設工程民事責任的主要承擔方式返還財產(chǎn)合同無效或被撤銷后，應當返回。一般采取“折價返還”的方式折價標準可以1參照無效合同中的約定2根據(jù)當?shù)厥袌鰞r格、定額量修理質(zhì)量不合格或竣工驗收不合格賠償損失多因違約而承擔，既可以由法定，也可以由合同約定支付違約金違約方按照合同約定或者法定（即賠償損失）向?qū)Ψ街Ц兑欢ń痤~1.9.3建設工程行政責任的種類和承擔方式1、行政處罰（對外）種類1警告最輕微2罰款用得廣3沒收違法所得沒收非法所得、非法財物，用于不法經(jīng)營的工具、物品4責令停產(chǎn)、停業(yè)一定期限內(nèi)，禁止其生產(chǎn)經(jīng)營5暫扣、吊銷許可證、執(zhí)照撤銷某項資格或者權(quán)利等6行政拘留1-15天；公安機關短期限制人身自由7其他建工領域常見行政處罰：警告、罰款、沒收違法所得、沒收違法建筑物、構(gòu)筑物和其他設施、責令停業(yè)整頓、責令停止執(zhí)業(yè)、降低資質(zhì)等級、吊銷資質(zhì)證書、吊銷執(zhí)業(yè)資格證書或者許可證、執(zhí)照，一定期限內(nèi)限制其資格等2、行政處分（對內(nèi)）對象公務員種類警告、記過、記大過、降級、撤職、開除1.9.4建設工程刑事責任的種類及承擔方式2、刑罰種類主刑：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑附加刑：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)、驅(qū)逐出境3、常見刑事法律責任工程重大安全事故罪建設單位、設計、施工、監(jiān)理違反規(guī)定，降低施工質(zhì)量，造成重大安全事故的行為。直接責任人處5年以下有期或拘役，罰金；特別嚴重，5-10年有期，罰金重大責任事故罪1違章事故罪在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關安全管理規(guī)定，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果。3年以下有期徒刑或拘役，嚴重3年以上7年以下有期徒刑。2強令冒險罪強令他人違章冒險“出大事”5年以下，嚴重5年以上有期3勞動安全事故罪安全生產(chǎn)設施、安全生產(chǎn)條件不符合國家規(guī)定，因而發(fā)生傷亡事故或者嚴重后果對直接負責的主管人員和其他責任人員，3年以下；情節(jié)特別惡劣，3-7年有期串通投標罪投標人之間或投標人和招標人之間，串通損害招標人或其他投標人的利益，情節(jié)嚴重的，3年以下有期或拘役，并處或者單處罰金【備注】根據(jù)司法解釋：“重大傷亡事故或者其他嚴重后果”（簡稱“出大事”）是指：○1死亡1人以上或重傷3人以上的；○2造成直接經(jīng)濟損失100萬元以上；○3其他嚴重后果的情形。第二部分建設工程核心法律制度2.1建設工程施工許可制度（2010P48-56）2.1.1施工許可證和開工報告的適用范圍（2011P48-50）1、施工許可證的使用范圍1需要辦理施工許可證辦證范圍：沒有另外規(guī)定的都要辦理辦證主體：建設單位；受理主體：縣級以上建設行政主管部門2不需辦理施工許可證臨時、搶險救災、限額以下小型、農(nóng)民自建低層住宅限額以下小型工程投資額在30萬元以下或者建筑面積在300平方米以下的建筑工程3不重復辦理施工許可辦理開工報告的，不必再辦施工許可證；必須符合國務院的規(guī)定4另行規(guī)定涉及軍事軍用的，由國務院、中央軍委另行規(guī)定2、實行開工報告制度的建設工程1適用范圍必須由國務院規(guī)定2開工報告審查1資金到位情況2投資項目市場預測3設計圖紙是否滿足施工要求4現(xiàn)場條件是否具備三通一平3不同開工報告的區(qū)別（施工許可）開工報告（監(jiān)理）開工報告性質(zhì)政府部門的行政許可監(jiān)理對施工單位開工準備的認可主體建設單位向政府部門申請施工單位向監(jiān)理單位申請內(nèi)容建設單位是否具備開工條件施工但是是否具備開工條件2.1.2施工許可證的申請主體和法定批準條件1、施工許可證申請主體建設單位（即業(yè)主、項目法人）2、施工許可證的法定批準條件1用地批準手續(xù)用地要申請，向有權(quán)土地行政主管部門申請，本級人民政府批準2取得規(guī)劃許可證城市規(guī)劃區(qū)包括《建設用地規(guī)劃許可證》和《建設工程規(guī)劃許可證》26在鄉(xiāng)、村莊建設的須核發(fā)《鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證》劃撥：先取得規(guī)劃許可證，再申請用地；出讓：規(guī)劃條件是土地出讓合同組成部分；先拿地后領規(guī)劃許可證3現(xiàn)場具備施工條件，拆遷進度符合施工要求施工場地應當具備施工條件；如果有監(jiān)理，需要監(jiān)理單位出具證明，確認現(xiàn)場具備施工條件拆遷應按照預定計劃，進度要能夠滿足開工和連續(xù)施工的要求4確定施工企業(yè)有以下情況的所確定的施工企業(yè)無效：○1沒有招標；○2沒有公開招標；○3肢解發(fā)包；○4施工企業(yè)不具資質(zhì)5有經(jīng)審查圖紙資料設計文件依設計深度分為：方案、初步、施工圖設計文件；施工圖設計文件必須經(jīng)過規(guī)定的審查6有保證質(zhì)量和安全的具體措施應當委托監(jiān)理的已經(jīng)委托監(jiān)理，辦理工程質(zhì)量、安全監(jiān)督手續(xù)施工企業(yè)編制的“施工組織設計”非常重要7資金落實建設工期一年以內(nèi)，到位資金50%以上；一年以上，到位30%以上8法定其他條件例如：1、依法應當委托監(jiān)理單位的，必須委托監(jiān)理：國務院可以規(guī)定強行監(jiān)理的范圍，《建設工程質(zhì)量管理條例》中規(guī)定了法定監(jiān)理范圍；2、《消防法》規(guī)定未通過消防設計審核的建設工程，不得給證主管部門審批期限15日26《建設用地規(guī)劃許可證》主要內(nèi)容為：用地單位、用地項目名稱、用地位置、性質(zhì)、面積、建設規(guī)模等（重點在于“地”）《建設工程規(guī)劃許可證》主要內(nèi)容為：除以上內(nèi)容外，還有：建筑性質(zhì)、棟數(shù)、層數(shù)、結(jié)構(gòu)類型、總平面圖、各層建筑平面圖、各向立面圖和剖面圖等（重點在于“建筑工程”）2.1.3延期開工、核驗和重新辦理批準的規(guī)定1、（施工許可證）申請延期的規(guī)定建設單位應當在領取施工許可證之日起3個月內(nèi)開工。因故不能開工的，應當向發(fā)證機關申請眼球；延期以兩次為限，每次不得超過3個月。即不開工又不申請延期或者超過延期時限的，施工許可證自行作廢。2、核驗施工許可證的規(guī)定建設工程因故中止施工的，建設單位應在1個月內(nèi)向發(fā)證機關報告，恢復施工也要報告；中止超過1年的，恢復施工前，建設單位應報發(fā)證機關核驗施工許可證。3、重新辦理（開工報告）批準手續(xù)的規(guī)定因故不能按期開工或者中止施工的，應當及時向批準機關報告情況。因故不能按期開工超過6個月的，應當重新辦理開工報告的批準手續(xù)。2.1.4違法行為應承擔的法律責任1、未經(jīng)許可擅自開工《建筑法》具備條件責令改正不具備條件責令停止施工；可以處以罰款《建工質(zhì)量條例》責令停工，限期改正，對建設單位處工程合同價款1-2%的罰款2、規(guī)避辦理施工許可證（未取得施工許可證或為規(guī)避辦證肢解后施工）《建筑工程施工許可證管理辦法》具備條件責令改正不具備條件責令停工；對建設單位和施工單位處以罰款3、騙取和偽造施工許可證《建筑工程施工許可證管理辦法》騙取收回許可，責令停工，對責任單位罰款；構(gòu)成犯罪追究刑責偽造責令停工，對責任單位罰款；構(gòu)成犯罪追究刑責涂改責令改正，對責任單位罰款；構(gòu)成犯罪追究刑責4、罰款額度《建筑工程施工許可證管理辦法》對罰款幅度的規(guī)定：法律、法規(guī)有幅度規(guī)定的從其規(guī)定。沒有幅度規(guī)定，有違法所得的罰款5000-30000元；沒有違法所得的罰款5000-10000元。2.2施工企業(yè)從業(yè)資格制度（2020P56-69）《建筑法》規(guī)定建筑施工企業(yè)、勘察單位、設計單位、工程監(jiān)理單位應當具備下列條件：○1符合規(guī)定的注冊資本○2與從事建筑活動相適應的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術人員○3從事建筑活動應有的技術裝備○4其他法定條件。2.2.1企業(yè)資質(zhì)的法定條件和等級1、施工企業(yè)資質(zhì)的法定條件根據(jù)相關法律法規(guī)，2007年建設部頒布了《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，劃分企業(yè)資質(zhì)應根據(jù)企業(yè)的注冊資本、技術人員、技術裝備、已有業(yè)績進行劃分。示例：以房屋建筑工程施工總承包企業(yè)為例：特級一級二級三級注冊資金注冊資金3億5000萬2000萬600萬凈資產(chǎn)3.6億6000萬2500萬700萬專業(yè)技術人員企業(yè)經(jīng)理工程管理≥10年工程管理≥10年或高職工程管理≥8年或中職工程管理≥5年技術負責人技術管理≥15年；高職；一級建造師；以及從業(yè)經(jīng)歷技術管理≥10年；高職；技術管理≥8年；高職；技術管理≥5年；中職；財會負責人高職+注冊會計師總會計師高職總經(jīng)濟師高職中級職稱初級職稱建造師數(shù)量一級建造師≥50一級項目經(jīng)理≥12二級項目經(jīng)理≥12三級項目經(jīng)理≥10其他對管理人員、技術人員的數(shù)量，以及資格均有著高低不同的要求技術裝備對特級有特殊要求有企業(yè)技術中心；科研經(jīng)費支出；專利；獲獎或主編國標行標；內(nèi)部信息網(wǎng)絡由與承包工程范圍相適應的施工機械和質(zhì)量檢測設備已有業(yè)績近5年的合格業(yè)績要求：5有36有46有45有3100米以上；28層以上；單體5萬平以上；單跨30米或鋼結(jié)構(gòu)36米25層以上；100米以上；單體3萬平以上；單跨30米；10萬平小區(qū)或建筑群；建安單項12層以上；50米以上；單體1萬平以上；單跨21米；5萬平小區(qū)或建筑群；建安單項6層以上；25米以上；單體5000平以上；單跨15米；建安單項2、施工企業(yè)的資質(zhì)序列、類別和等級資質(zhì)序列資質(zhì)類別資質(zhì)等級施工總承包房屋建筑、公路、鐵路、港口與航道、水利水電、電力、礦山、化工石油、市政工程、通信工程、機電安裝12類特、一、二、三或者：特、一、二專業(yè)承包地基與基礎、土石方、建筑裝修裝飾、建筑幕墻、預拌商品混凝土等60類1-3個等級或者不分等級勞務分包木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水暖電安裝、鈑金、架線13類分一級、二級或者不分等級2續(xù)延○1資質(zhì)證書有效期為5年，如需延續(xù)應在屆滿前60日前，申請延續(xù)○2在資質(zhì)有效期內(nèi)，尊章守紀，無不良信用記錄，且條件滿足資質(zhì)要求的，經(jīng)資質(zhì)許可機關同意，有效期延長5年5、外商投資建筑業(yè)企業(yè)的規(guī)定1設立及資質(zhì)審批權(quán)限申請資質(zhì)設立審批資質(zhì)審批申請施工總承包序列特級、一級；專業(yè)承包序列一級國務院對外經(jīng)貿(mào)行政主管部門國務院建設行政主管部門申請施工總承包及專業(yè)承包序列二級及以下；勞務分包省級政府外經(jīng)貿(mào)行政主管部門省級政府建設行政主管部門中外合資、合作的建筑企業(yè)，中方為央企國務院對外經(jīng)貿(mào)行政主管部門國務院建設行政主管部門外商投資建筑企業(yè)，申請晉升資質(zhì)等級或增加主項以外資質(zhì)的，依規(guī)定到建設行政主管部門辦理2申請設立外資建筑業(yè)企業(yè)中外合資、合作建筑業(yè)企業(yè)，中方出資總額不得低于注冊資本的25%3工程承包范圍外資○1全外資工程○2國際貸款○3外資超50%中外聯(lián)建或外資不足50%技術困難經(jīng)省廳批準中外聯(lián)建○4中方投資但獨建技術困難經(jīng)省廳批準中外聯(lián)建合資、合作在資質(zhì)等級許可范圍內(nèi)承包工程（同內(nèi)資建筑企業(yè)）4監(jiān)督管理○1執(zhí)行內(nèi)資相同的資質(zhì)等級標準○2主體結(jié)構(gòu)自行完成○3聯(lián)合承包資質(zhì)從低2.2.2禁止無資質(zhì)或超越資質(zhì)承攬工程的規(guī)定1、禁止無資質(zhì)承攬工程常見違法表現(xiàn)1“掛靠”形式2無資質(zhì)的設備生產(chǎn)制造廠家、運輸企業(yè)或者個人承攬專業(yè)分包或勞務分包3自然人（包工頭）承包即“實際施工人”○1無資質(zhì)主體所簽合同無效○2實際施工人利益受損，可以向相對方（違法分包方或轉(zhuǎn)包方）、甚至發(fā)包人主張；發(fā)包人只在欠付工程款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。（施工合同糾紛司法解釋26條）2、禁止越級承攬工程常見違法表現(xiàn)和法律規(guī)定1聯(lián)合共同承包的有關法律規(guī)定：○1各方均具備要求資質(zhì)；○2同一專業(yè)資質(zhì)從低2分包的法律規(guī)定：○1《建筑法》《分包管理辦法》規(guī)定分包人必須具備相應資質(zhì)○2《質(zhì)量條例》規(guī)定四種違法分包情形中，規(guī)定：“將專業(yè)工程或勞務作業(yè)分包給不具備相應資質(zhì)的承包人”為違法分包2.2.3禁止以他企業(yè)或者他企業(yè)以本企業(yè)名義承攬工程的規(guī)定2、借用單位和出借單位將承擔連帶責任3、“視為分包”：雖然沒有分包形式，但是施工現(xiàn)場所設項目管理機構(gòu)的項目負責人、技術負責人、核算負責人以及質(zhì)量、安全管理人員，不是承包單位本單位人員的，視為允許他人以本企業(yè)名義承攬工程。2.2.4違法行為應承擔的法律責任1、企業(yè)申請辦理資質(zhì)違法行為應承擔的法律責任法律規(guī)范違法行為法律責任《建筑法》欺騙手段獲得資質(zhì)吊銷、罰款；犯罪刑法《資質(zhì)管理規(guī)定》隱瞞事實或提供虛假材料不受理或不許可，警告，限申請1年欺騙；賄賂獲得資質(zhì)警告、罰款；限申請3年未及時辦理資質(zhì)變更責令限期辦理；逾期罰款1000-1萬2、無資質(zhì)承攬工程應承擔的法律責任法律規(guī)范違法行為法律責任《建筑法》發(fā)包給不具有相應資質(zhì)單位，或肢解發(fā)包責令改正，罰款未取得資質(zhì)承攬工程取締，罰款；沒收違法所得《質(zhì)量條例》發(fā)包給不具有相應資質(zhì)的單位責令改正，罰款50-100萬元未取得資質(zhì)承攬工程取締，罰款2-4%；沒收違法所得《室內(nèi)裝修管理辦法》將室內(nèi)裝修裝飾工程委托給不具有相應資質(zhì)等級的企業(yè)城市房地產(chǎn)行政主管部門責令改正，處500-1000元罰款3、超越資質(zhì)等級承攬工程承擔法律責任法律規(guī)范違法行為法律責任《建筑法》超越本單位資質(zhì)等級承攬工程責令停止，罰款，可責停整頓，降級；情節(jié)嚴重，吊證；沒收違法所得《質(zhì)量條例》超越本單位資質(zhì)等級承攬工程同上，并細化了罰款：工程合同價款2-4%《外資建筑企業(yè)管理規(guī)定》同上同上4、允許其他單位或者個人以本單位應以承攬工程的法律責任法律規(guī)范違法行為法律責任《建筑法》資質(zhì)外借責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可責停整頓，降級；情節(jié)嚴重，吊證；承擔連帶賠償責任《質(zhì)量條例》資質(zhì)外借同上，并細化了對施工單位的罰款幅度：工程合同價款2-4%5、將建設工程分包給不具備相應資質(zhì)的單位（違法分包）的法律責任法律規(guī)范違法行為法律責任《建筑法》違法分包責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可責停整頓，降級；情節(jié)嚴重，吊證；對違法分包工程承擔連帶賠償責任《質(zhì)量條例》違法分包同上，并細化了對施工單位的罰款幅度：工程合同價款0.5-1%6、以欺騙手段取得資質(zhì)證書承攬工程的法律責任法律規(guī)范違法行為法律責任《質(zhì)量條例》見標題吊銷證書，罰款合同價款的2-4%；沒收違法所得2.3建造師注冊執(zhí)業(yè)制度（2030P69-81）2.3.1.建設工程專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格的準入管理2.3.2建造師考試和注冊的規(guī)定2、建造師的注冊注冊申請初始所需條件：○1取得資格證書○2受聘相關單位○3達到繼續(xù)教育要求（取得資格證書3年內(nèi)申請初始注冊，逾期初始注冊需要提供）○4無不予注冊情形所需資料：○1申請表○2資格證書、學歷證書、身份證明○3與聘用單位的勞動合同或證明○4逾期初始注冊需要提供繼續(xù)教育證明延續(xù)注冊有效期為3年；有效期屆滿30日前，申請延續(xù)注冊；延續(xù)有效期3年所需材料：○1申請表○2原注冊證書○3與聘用單位的勞動合同或證明○4有效期內(nèi)達到繼續(xù)教育要求的證明增項提供相應的資格證明（增項專業(yè)的考試合格證明）4、注冊證書和執(zhí)業(yè)印章失效1聘用單位破產(chǎn)2聘用單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照3聘用單位被吊銷或者撤回資質(zhì)證書4與聘用單位解除合同關系5注冊期滿沒有延續(xù)注冊6超過65周歲7死亡或者不具有完全行為能力8其他5、不予注冊的情形1不具有完全行為能力2兩個或以上單位申請3未達到繼續(xù)教育要求4刑罰未執(zhí)行完畢5因執(zhí)業(yè)受刑罰，完畢不足5年6非執(zhí)業(yè)受刑罰，完畢不足3年7自吊銷證書處罰決定，不足2年8申請前3年，負責項目發(fā)生重大安全、質(zhì)量事故9申請人的聘用單位不符合注冊單位要求10超過65周歲11其他法定情形6、收回注冊證書和執(zhí)業(yè)印章的情形；收回后注冊機關辦理注銷手續(xù)1有以上規(guī)定證書、圖章失效的情形2依法被撤銷注冊3被吊銷注冊證書4受到刑事處罰5法律、法規(guī)規(guī)定的其他應當注銷注冊2.3.3建造師的受聘單位和執(zhí)業(yè)崗位范圍1、建造師的受聘單位執(zhí)業(yè)范圍與受聘單位1擔任建設工程項目的項目經(jīng)理一級建造師可任特級、一級建筑業(yè)企業(yè)項目經(jīng)理二級建造師可任二級以下建筑業(yè)企業(yè)項目經(jīng)理2從事施工活動的管理工作也可以在勘察、設計、監(jiān)理、招標代理、造價咨詢等單位或具有多項資質(zhì)的單位任職3法定、規(guī)定的其他業(yè)務擔任施工單位項目負責人的，必須受聘并注冊于一個具有施工資質(zhì)的企業(yè)2、建造師執(zhí)業(yè)范圍區(qū)域范圍一、二級注冊建造師（二級要是全國統(tǒng)考的）在全國范圍內(nèi)執(zhí)業(yè)項目負責人不兼任不得同時在兩個及以上工程項目上擔任施工項目負責人；除外情形：①同一工程分段或分期施工②工程驗收合同③非承包方原因停工120天以上并經(jīng)建設單位同意不更換除外情形：○1發(fā)包方與受聘單位解除合同○2發(fā)包方同意○3不可抗力必須換。如更換項目負責人，企業(yè)應5日內(nèi)報主管部門網(wǎng)上變更其他崗位還可從事工程項目的總承包管理或施工管理，項目管理服務，工程經(jīng)濟咨詢等執(zhí)業(yè)范圍1建筑工程2公路工程3鐵路工程4民航機場工程5港口與航道工程6水利水電工程7礦業(yè)工程8市政公用工程9通信與光電工程10機電工程2.3.4建造師的基本權(quán)利和義務1、建造師基本權(quán)利法律規(guī)范具體規(guī)定《建造師執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定》建造師經(jīng)注冊后，有權(quán)以建造師名義擔任建設工程施工的項目經(jīng)理及從事其他施工活動管理《注冊建造師管理規(guī)定》1使用注冊建造師名義2規(guī)定范圍內(nèi)執(zhí)業(yè)3文件上簽字蓋執(zhí)業(yè)印章4保管使用證書印章5對執(zhí)業(yè)活動解釋辯護6接受繼續(xù)教育7勞動報酬8被侵權(quán)可申訴施工管理文件應當有注冊建造師簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章；施工單位簽署的質(zhì)量合格文件上，必須由注冊建造師簽章關于印發(fā)《注冊建造師施工管理簽章文件目錄》的通知擔任施工項目負責人的注冊建造師應當在建設工程施工管理相關文件簽章，簽章文件作為工程竣工備案的依據(jù)注冊建造師簽章完整的施工管理文件方為有效注造師有權(quán)拒絕在不合格或者有弄虛作假內(nèi)容的施工管理文件上簽章專業(yè)工程1工程合同中包含多個專業(yè)，擔任施工項目負責人的注冊建造師負責簽章2專業(yè)工程獨立發(fā)包，注冊建造師執(zhí)業(yè)范圍涵蓋的，可以擔任該專業(yè)施工項目負責人3分包工程施工管理文件，分包企業(yè)的注冊建造師簽章；分包企業(yè)簽署質(zhì)量合格文件，由擔任總包項目負責人的注冊建造師簽章簽章修改征得企業(yè)同意后，由注冊建造師本人修改注冊建造師本人不能修改，由企業(yè)指定同等資格者修改并簽章2、建造師基本義務法律規(guī)范具體規(guī)定《建造師執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定》建造師在工作中，必須遵規(guī)守法，恪守職業(yè)道德必須接受繼續(xù)教育，更新知識，不斷提高業(yè)務水平《注冊建造師管理規(guī)定》義務1遵法規(guī)、守道德2執(zhí)行技術標準規(guī)范規(guī)程3保質(zhì)量，擔責任4受教育，提水平5保密6主動回避7協(xié)助注冊機關工作禁止1不履行義務2執(zhí)業(yè)中謀私利3實施商業(yè)賄賂4簽署虛假文件5允許他人冒名執(zhí)業(yè)6受聘或執(zhí)業(yè)于多個單位7非法轉(zhuǎn)讓證書、印章8超范圍執(zhí)業(yè)9其他違法行為《執(zhí)業(yè)管理辦法（試行）》禁止1不按設計圖施工2用不合格材料3用不合格設備、構(gòu)配件4違法質(zhì)量、安全、環(huán)保、用工方面的規(guī)定5執(zhí)業(yè)中謀私利6簽署虛假文件7冒名或允許冒名執(zhí)業(yè)8受聘或執(zhí)業(yè)于多個單位9超范圍執(zhí)業(yè)10未變更注冊，更換單位執(zhí)業(yè)11負責項目未竣工或移交，變更注冊12非法轉(zhuǎn)讓資格證書、注冊證書、印章13不履行法定義務和禁止行為-第22條）3、注冊建造師的繼續(xù)教育完成學時每一注冊有效期內(nèi)（一般3年），接受120學時的繼續(xù)要求必修60學時（30公共、30專業(yè)）；選修60學時（30公共、30專業(yè)）；每增加一個專業(yè)，須增加60學時（必修30，選修30）選修課程的充抵每一注冊有效期，充抵累計不超過60學時學習方式集中面授為主；探索網(wǎng)絡教育保障培訓期間待遇不變；單位應重視、督促、支持4、注冊機關的監(jiān)督管理法律規(guī)范具體規(guī)定《注冊建造師管理規(guī)定》縣級以上政府建設主管部門對本行政區(qū)域內(nèi)的注冊建造師的注冊、執(zhí)業(yè)活動實施監(jiān)督管理，職權(quán)包括：1要求出示證書2提供簽署文件3問題詢問4糾正違法違規(guī)行為、提出處理意見建議注冊機關可以撤銷注冊的情形：1注冊人員濫用職權(quán)、玩忽職守準許注冊2超越法定職權(quán)3違反法定程序4不符合法定條件而準許5依法可以撤銷的其他情形。申請人采取欺騙、賄賂方式獲準注冊《執(zhí)業(yè)管理辦法（試行）》監(jiān)督機關屬地管理，將違法事實、處理結(jié)果告知注冊機關；應當撤銷注冊的，應將違法事實、處理建議及材料報注冊機關；有關部門7個工作日內(nèi)處理，并將結(jié)果反饋當?shù)禺惖貓?zhí)業(yè)，省級政府建設行政主管部門平行移交注冊地主管部門，14個工作日內(nèi)處理，并反饋結(jié)果2.3.5違法行為應承擔的法律責任違法行為法律依據(jù)具體規(guī)定1注冊違法《注冊建造師管理規(guī)定》隱瞞、虛假：不予受理或注冊，警告，限制1年欺騙、賄賂取得注冊證書：撤銷，限制3年；無違法所得，罰款1萬以下；有違法所得，沒收，罰款3倍以下，不超過3萬元單位提供虛假材料：警告，責令限期改正；逾期未改，罰款1-3萬元2繼續(xù)教育違法《注冊建造師管理規(guī)定》不參加、不合格：不予注冊弄虛作假取得《繼續(xù)教育證書》，取消記錄，記入不良信用記錄，公布3無證或未變注冊更執(zhí)業(yè)《注冊建造師管理規(guī)定》無證執(zhí)業(yè)：執(zhí)業(yè)無效；警告，責令停止違法活動，可處1-3萬元罰款未變更注冊而繼續(xù)執(zhí)業(yè)，責令改正；逾期罰款5000以下4建造師執(zhí)業(yè)違法《注冊建造師管理規(guī)定》有禁止性規(guī)定9條的情形：警告，責令改正；無違法所得，罰款1萬以下；有違法所得，沒收，罰款3倍以下，不超過3萬元5未提供注冊建造師檔案信息《注冊建造師管理規(guī)定》責令限期改正；逾期未改，可以罰款1000-1萬6政府主管部門或工作人員違法《注冊建造師管理規(guī)定》有下列情形的，由上級機關或監(jiān)察責令改正，行政處分；構(gòu)成犯罪追究刑責：1不當注冊給注冊2應當注冊不及時注冊3符合條件不予受理或超期4利用職務便利收受好處5監(jiān)督不力后果嚴重7執(zhí)業(yè)過錯導致質(zhì)量事故《質(zhì)量管理條例》發(fā)生質(zhì)量事故：停止執(zhí)業(yè)1年；重大質(zhì)量事故，吊證，5年內(nèi)不予注冊；情節(jié)惡劣，終身不予注冊

3建設工程發(fā)承包法律制度3.1建設工程招標投標制度（3010P82-99）3.1.1建設工程必須招標的范圍、規(guī)模和招標方式1、建設工程必須招標的范圍、規(guī)模以及例外必須招標的項目范圍1大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公共安全的項目-二公2全部或者部分使用國有資金或者國家融資的項目-國資3使用國際組織或外國政府貸款或援助的項目-外資與強制監(jiān)理的規(guī)定相比較必須招標的規(guī)模標準1施工單項200萬以上；2單項采購100萬以上；3勘察、設計、監(jiān)理等服務的采購；單項50萬以上4單項不夠上述標準；但總投資在3000萬以上可以不招標的項目1涉密、安全或搶險救災（特殊）2扶貧（政策）3施工使用特定專利或?qū)Ｓ屑夹g（沒的選）4施工企業(yè)有資質(zhì)自建的自用項目（自己）5追加（10%以內(nèi)）附屬小型和主體加層工程原中標人有能力承包的（接著干）6法律法規(guī)規(guī)定的其他情形符合強制招標的也可以不招標2、建設工程招標方式○1、公開招標：概念無限制競爭招標；成本較高但是有利于選擇最優(yōu)的中標人應當公開招標的建設項目范圍（國有或重點）1國務院發(fā)展計劃部門確定的國家重點建設項目2省級政府確定的地方重點建設項目3全部使用國有資金或者國有資金占控股或主導地位的建設項目發(fā)布要求招標公告需通過國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡或者其他媒介發(fā)布○2、邀請招標概念有限制競爭招標；節(jié)省成本、但可能排除了部分優(yōu)秀投標人本應公開招標經(jīng)批準可以邀請招標的條件1項目技術復雜或特殊要求，潛在投標人少2受自然地域環(huán)境限制3涉密、安全或搶險救災，宜招標不宜公開招標（注意：此類可以不招標）4經(jīng)濟不宜（招標費用與項目的價值相比不值）5法律法規(guī)不宜公開招標的邀請書的要求招標人應向3個以上單位發(fā)出投標邀請書3.1.2招標基本程序和禁止肢解發(fā)包的規(guī)定1、招標基本程序（招標原則：公開、公正、公平、誠實信用）○1落實招標條件《招標投標法》的規(guī)定《工程建設項目施工招標投標辦法》的規(guī)定1審批手續(xù)完備2資金或資金來源落實1招標人已經(jīng)依法成立2初步設計、概算等應審批并被批準3招標程序中，應核準的被核準4資金或資金來源已經(jīng)落實5有所需設計圖紙和技術資料○3編制招標文件其他要求1內(nèi)容要體現(xiàn)公平不得要求或標明特定的生產(chǎn)供應者及傾向、排斥潛在投標人的內(nèi)容2澄清、修改和答疑對招標文件要澄清、修改的，應在投標截止前至少15日書面發(fā)給招標收受人3給投標合理時間對依法必須招標的，招標文件發(fā)出到投標截止，最短不少于20日○4發(fā)布招標公告或投標邀請書公開招標：依據(jù)法定程序和方式，發(fā)布招標公告，載明相關信息邀請招標：投標邀請書應當向三個以上潛在投標人發(fā)出，載明相關信息出售招標文件：應該按照招標公告或投標邀請書規(guī)定的時間、地點出售招標文件；出售期間不少于5個工作日；合理收費，不以營利為目的不得擅自終止招標：發(fā)出招標公告、投標邀請書或出售招標文件或資格預審文件后，不得擅自終止招標○5資格審查主體審查主體招標人審查潛在投標人是否具備投標或者投標人是否具有履約能力審查種類資格預審資格預審公告（條件、標準、方法）；資格后審招標文件中載明（條件、標準、方法）；○6開標開標時間及地點時間：在提交投標文件截止時間的同一時間公開進行；地點：招標文件預先確定開標程序招標人主持，所有投標人參加；由公證機構(gòu)檢查密封公證、當眾拆封、宣讀所有投標文件的主要內(nèi)容不予受理情形投標文件有1逾期送達；2未密封的情形，招標人不予受理○7評標評標委的組成招標人依法組建。必須招標的項目，評委會由招標人代表和技術、經(jīng)濟等方面的專家組成，5人以上單數(shù)，專家≥2/3；中標結(jié)果確定前，評委會成員應當保密。評標委職權(quán)經(jīng)評審，認為所有投標都不符合招標文件的，評委會可以否決全部投標，招標人應重新招標廢標規(guī)定《工程建設項目施工招標投標辦法》廢標=拒絕投標文件1無單位蓋章且無法定代表人或授權(quán)代理人簽字或者蓋章的（蓋章和簽字要全）2未按規(guī)定格式，內(nèi)容不全，關鍵字跡不清、無法辨認3提交了多份不同的投標文件或文件中有多個報價未聲明哪個有效（矛盾）4投標人與資格預審不一致5未按招標文件要求交保證金6聯(lián)合投標沒有共同協(xié)議○8中標期限評標委提出書面評標報告后，招標人應在15日內(nèi)確定中標人；但最遲應當在投標有效期結(jié)束之日30個工作日之前確定。范圍評標委推薦的中標候選人中確定中標人。中標人“最優(yōu)”或“最低”順序必須招標的項目：按候選人的排名順序確定中標人；前者放棄，后者替補。招標人可以授權(quán)評標委直接確定中標人○9簽訂合同簽約期限與內(nèi)容中標通知書發(fā)出后30日內(nèi)，雙方應按照招標文件和投標文件訂立書面合同?！斗课萁ㄖ褪姓A設施工程施工招標投標管理辦法》規(guī)定“7日備案”《施工合同糾紛解釋》規(guī)定“陰陽合同”，以“備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)”。2、禁止肢解發(fā)包的規(guī)定肢解發(fā)包：建設單位將本應由一個承包單位完成的建設工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為。弊端：○1規(guī)避招標；○2不利于投資和進度目標控制；○3增加發(fā)包成本；○4增加管理成本○5滋生腐敗。法律責任：《建設工程質(zhì)量條例》建設單位肢解發(fā)包，責令改正，處工程款0.5-1%的罰款；使用國資的項目，并可以暫停項目執(zhí)行或資金撥付。3.1.3投標文件的法定要求和投標保證金1、投標基本要求2、投標文件投標文件補改替撤截止前可以補充、修改或者撤回已提交的投標文件，并書面通知招標人，補充、修改的內(nèi)容作為投標的組成部分。截止后不得：補充、修改、替代的，招標人不予接受；撤回的，沒收保證金投標文件送達簽收期限要求應在投標期限截止前，交投標地點；招標人簽收保存，不得開啟；逾期，招標人應當拒收份數(shù)要求投標人少于三個的，招標人應當依法重新招標（有效標少于三個，由評委定）重新招標后仍少于3個，必須審批的項目，報批后可以不再招標；其他的，招標人可以自行決定投標文件有效期期間起算時間：從提交投標文件截止日起計算；一般至中標通知書簽發(fā)日期為止延長出現(xiàn)特殊情況時招標人要求延長投標有效期：投標人同意：不得要求修改投標文件實質(zhì)內(nèi)容，但應延長保證金有效期投標人拒絕：投標失效，可以取回保證金并要求補償-由于不可抗力除外3、投標保證金投標保證金概念防止投標人不審慎，由招標人設定的擔保形式；與投標文件同時提交不交投標保證金，投標文件將被拒絕，作廢標處理形式現(xiàn)金、現(xiàn)金支票、銀行保函、保兌支票、銀行匯票沒收規(guī)則1投標人在投標有效期內(nèi)撤回投標文件2中標后未能在規(guī)定期內(nèi)提交履約保證金或者簽署合同協(xié)議（中標不履約）額度限制施工投標，不超投標額的2%，并不得超過80萬元（勘察、設計合同投標，不超過投標額的2%，并不得超過10萬元）有效期限超出投標有效期30天；退還招標人與中標人簽訂合同后5個工作日內(nèi)，向未中標的投標人退還保證金3.1.4禁止投標人實施不正當競爭行為的規(guī)定1、投標人相互串通投標報價《施工招投標辦法》○1相互約定抬高或降低投標報價○2約定分別以高中低價位報價○3內(nèi)部競價內(nèi)定中標人○4其他串通行為2、投標人與招標人串通《施工招投標辦法》○1招標人開標前開啟投標文件并泄露或協(xié)助變更投標○2泄露標底○3商定投標報價，中標后補償○4內(nèi)定中標人○5其他串通行為3、向招標人或者評委會行賄謀取中標《招標投標法》禁止投標人向招標人或評標委員會成員行賄謀取中標法律后果：中標無效，且可能承擔民事、行政、刑事責任4、以低于成本的報價競標《招標投標法》投標人不得以低于成本（本企業(yè)的定額成本）報價競標5、以他人名義等方式弄虛作假，騙取中標《反不正當競爭法》1、假冒2、擅自使用包裝3、擅自使用名稱4、偽造3.1.5聯(lián)合體投標的規(guī)定資質(zhì)條件《招標投標法》規(guī)定：1各方均應具備承擔招標項目的能力2各方均應具備法定或者約定的資格條件3如果由同一專業(yè)單位組成的聯(lián)合體，資質(zhì)從低聯(lián)合體協(xié)議1明確約定各方責任，作為投標文件一并提交招標人；若無為廢標2中標后，聯(lián)合體各方對招標人承擔連帶責任【往往與連帶責任的承擔方式一并考察】3必須指定牽頭人，所有聯(lián)合體成員授權(quán)其為代表負責辦理投標、合同實施階段的工作保證金聯(lián)合體各方或者牽頭人的名義提交投標保證金3.1.6中標的法定條件1、確定中標人中標人的確定條件《招投標法》中標人應符合：最優(yōu)or最低（低于成本除外）《房屋市政施工招投標管理辦法》低于成本的認定：評標委可要求投標人書面說明并提供材料○1設有標底的，低于合理幅度○2不設標底，明顯低于其他報價，可能低于企業(yè)成本；被認定低于成本的投標人，不得推薦或中標中標人的確定期限《施工招投標辦法》評委會提出書面評標報告后，招標人應在15日內(nèi)確定中標人；但最遲應當在投標有效期結(jié)束之日30個工作日之前確定中標候選人的公示《加強房屋市政施工招投標監(jiān)督意見》采用公開招標的，在中標通知書發(fā)出前，將預中標人的情況在招標公告發(fā)布同一信息網(wǎng)絡平臺和建設工程交易中心公示，時間最短不少于2個工作日2、報告招投標情況《招投標法》必須招標的項目，招標人在確定中標人15日內(nèi)，向監(jiān)督部門書面報告3、履約保證金法律規(guī)范具體規(guī)定《招投標法》招標文件中要求中標人提供履約保證金的，中標人應當提交《施工招投標管理辦法》1招標文件中要求中標人提供履約保證金或其他形式的擔保的，中標人應當提交；拒絕提交視為放棄中標2中標人提供擔保的，招標人應同時提供工程款支付擔保3招標人不得擅自提高保證金，強制要求墊資3.2建設工程承包制度（3020P99-107）3.2.3建設工程分包的規(guī)定違法分包《質(zhì)量管理條例》1分包給不具備相應資質(zhì)的單位2沒有經(jīng)過建設單位認可3施工總承包單位將主體結(jié)構(gòu)分包4再分包轉(zhuǎn)包轉(zhuǎn)包包括轉(zhuǎn)包、肢解轉(zhuǎn)包視為轉(zhuǎn)包《房屋市政工程分包管理辦法》規(guī)定：項目負責人、技術負責人、核算負責人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員必須是本單位的人（有勞動關系）法律后果《施工招投標辦法》建設單位發(fā)現(xiàn)違法分包或轉(zhuǎn)包，可以要求改正；拒不改正，可以終止（解除）合同，并報請監(jiān)督部門查處分包單位責任《建筑法》《招投標法》分包單位依合同向總包單位承擔責任；依法就分包工程與總包單位向建設單位承擔連帶責任3.2.4違法行為的法律責任1、發(fā)包單位違法行為和法律責任法律規(guī)范具體規(guī)定違法行為法律責任《建筑法》發(fā)包給不具備資質(zhì)的承包單位；肢解發(fā)包責令改正，處以罰款《質(zhì)量條例》發(fā)包給不具備資質(zhì)的承包單位責令改正，罰款50-100萬元肢解發(fā)包責令改正，罰款0.5-1%；使用國資的，暫停項目或撥付2、承包單位違法行為和法律責任法律規(guī)范具體規(guī)定違法行為法律責任《建筑法》超越資質(zhì)承攬工程責令停止違法行為，處以罰款，停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重，吊銷資質(zhì)證書；有違法所得的予以沒收；騙取資質(zhì)證書的，吊銷并罰款；構(gòu)成犯罪追究刑事責任轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書責令改正，沒收非法所得并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)，情節(jié)嚴重吊銷資質(zhì)（行政）；對工程不合格造成損失與借用本單位名義的企業(yè)或個人承擔連帶責任（民事）轉(zhuǎn)包或違法分包責令改正，沒收違法所得，并罰款，可以責令停業(yè)、降級；情況嚴重吊證。造成損失，承擔連帶賠償責任《質(zhì)量管理條例》超越資質(zhì)承攬工程責令停止違法，服務單位罰款酬金1-2倍；施工單位罰款2-4%，可以責令停業(yè)，降級；情節(jié)嚴重，吊證；沒收違法所得無資質(zhì)承攬工程取締，依上罰款，沒收違法所得轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書責令改正，服務單位罰款酬金1-2倍；施工單位罰款2-4%，可以責令停業(yè)，降級；情節(jié)嚴重，吊證；沒收違法所得轉(zhuǎn)包或違法分包責令改正，沒收違法所得，服務單位罰款酬金25-50%倍；施工單位罰款0.5-1%，可以責令停業(yè)，降級；情節(jié)嚴重，吊證；《房屋市政分包管理辦法》接受轉(zhuǎn)包、違法分包、用他人名義承攬工程罰款1-3萬元3、其他法律責任發(fā)、承包中行賄、索賄、受賄構(gòu)成犯罪的，追究刑事責任；不構(gòu)成的處以罰款，沒收賄賂財物，責任人處分；單位行賄，依據(jù)前款處理個人，可以責令停業(yè)整頓、降低或吊銷資質(zhì)3.3建筑市場信用體系建設（3030P107-112）【三版新增】3.3.1建筑市場誠信行為信息的分類3.3.3建筑市場誠信行為的公布和獎懲機制1、建筑市場誠信行為的公布法律規(guī)范具體規(guī)定公布時限《誠信管理辦法》不良信息：從行政處罰決定做出7日內(nèi)，公布期限一般為6個月到3年；良好信息：公布期限一般為3年公布信息應與有關信息形成檔案內(nèi)部長期保留省級建設行政主管部門審查整改，確有實效，縮短公告，最短不少于3個月；整改不力，可以延長公布期限《招標投標違法記錄公告暫行辦法》由國務院、省級政府有關行政主管部門應自對招投標違法行為做出行政處理決定的20個工作日內(nèi)公告；期限為6個月，另有規(guī)定期限更長的，從該規(guī)定內(nèi)容和范圍《誠信管理辦法》屬于《全國建筑市場各方主體不良行為記錄認定標準》范圍內(nèi)的記錄，除了當?shù)匕l(fā)布外，由部向全國同步公布省級地方也應本地區(qū)統(tǒng)一公布公告變更《招標投標違法記錄公告暫行辦法》1被公告人認為公告有誤，可書面申請更正，并提供證據(jù)；公告部門在5個工作日內(nèi)核對，答復前不停止公告2行政復議或訴訟期間，不停止公告，被停止執(zhí)行的除外3原決定被撤銷或變更，應及時撤銷或更正，并聲明2、建筑市場誠信行為的獎懲機制規(guī)范文件具體規(guī)定《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》企業(yè)未提供信用檔案信息的：警告，責令限期整改；逾期不改，可處1000元-1萬元罰款《注冊建造師管理規(guī)定》注冊建造師未提供信用檔案信息的：警告，責令限期整改；逾期不改，可處1000元-1萬元罰款

4建設工程合同和勞動合同法律制度4.1建設工程合同制度2、合同的訂立原則平等原則法律地位、權(quán)利義務對等、達成合意成立合同。自愿原則體現(xiàn)了民事活動的基本特征，貫穿合同活動的全過程公平原則要求雙方權(quán)利義務大體平衡，維護和平衡當事人之間的利益誠實信用訂立合同時，不得有欺詐行為，履行合同時終止后，根據(jù)合同性質(zhì)，交易習慣，及時通知保密等義務合法原則遵守法律、尊重公德、不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。3、合同的分類分類標準類別示例分類意義1根據(jù)法律是否賦予特定名稱、設有專門規(guī)范有名合同分則15種，買賣、租賃、建設工程合同-典型有名的應直接適用相關專門規(guī)則無名合同勞務抵充房租合同、易貨合同等-非典型2當事人之間是否互負義務雙務合同買賣合同-交錢交貨；建設工程合同同時履行抗辯權(quán)；風險承擔單務合同贈予合同、無償保管、定金合同3根據(jù)合同是否要求以交付標的物為成立條件諾成合同一諾即成，多數(shù)合同，建設工程合同判斷合同成立時間實踐合同合意后，還必須有交付行為，保管、定金合同4合同的成立，是否必須采取一定的形式為標準要式合同建設工程合同-書面；中外合資經(jīng)營合同-批準未滿足形式要求，合同不生效不要式合同凡沒有明確要求的，買賣合同、民間小額借款5合同當事人之間權(quán)利義務是否存在對價關系有償合同買賣、租賃、運輸、建設工程合同注意義務、行為能力要求程度不同無償合同贈予合同6根據(jù)合同相互間的主從關系主合同能夠獨立存在的合同，建設工程合同判斷合同效力，主從合同的效力影響從合同依附于主合同方能存在合同，履約擔保合同合同法基本原則及合同分類1.合同法規(guī)定，“約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以適當減少”，這體現(xiàn)了合同法的（）A．平等原則B．自愿原則C．公平原則D．誠實信用原則?甲施工單位致函建設單位，說明工程保修期滿及以后使用維護的注意事項。此事體現(xiàn)了合同法的（）原則。A.公平B.自愿C.誠實信用D.維護公共利益3.合同沒有約定或約定不明確而法律又沒有規(guī)定的，可以根據(jù)（）進行解釋。A．平等原則B．自愿原則C．公平原則D．誠實信用原則6.建設工程合同屬于（）A．不要式合同B．單務合同C．實踐合同D．有名合同E.債權(quán)合同4.1.2合同的要約與承諾1、合同的訂立與合同成立一般經(jīng)過要約與承諾，兩個階段。2、要約構(gòu)成1、內(nèi)容必須具體確定—否則是要約邀請；判斷標準—是否只要對方承諾就可以成立合同2、表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束要約邀請1、概念：是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，意思表示的內(nèi)容無法憑相對人的承諾構(gòu)成合同2、常見情形：寄價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告（電視購物可能構(gòu)成要約）要約法律效力要約生效到達受要約人時生效要約撤回時間條件：撤回通知應當在要約到達受要約人之前與要約同時到達受要約人，可以撤銷要約撤銷1、時間條件：受要約人發(fā)出承諾通知之前3、要約不可撤銷的規(guī)定：○1要約確定了承諾期或明示要約不可撤銷○2受要約人有理由相信要約不可撤銷并為履約做了準備工作要約失效1、要約人：撤銷要約（可以撤銷的情況下）2、被要約人：○1拒絕通知到達要約人；○2承諾期滿，未承諾○3對要約作出實質(zhì)變更3、承諾概念受要約人同意要約的意思表示；中標通知書承諾生效承諾通知到達要約人時生效；不需通知的，依交易習慣或要約要求做出承諾行為時承諾生效承諾要件承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致；任何實質(zhì)性改變（按規(guī)定，有關合同標的、數(shù)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任、爭議解決方式的改變都是實質(zhì)性的）不是承諾而是新要約；非實質(zhì)性改變的承諾，要約人未及時反對的有效，且作準招標文件是（要約邀請）；投標文件是（要約）；中標通知書是（承諾）4.1.3建設工程施工合同的法定形式和內(nèi)容1、建設工程合同的法定形式合同的法定形式——建設工程合同應當采取書面口頭形式法律法規(guī)未規(guī)定必須采取書面的，都可以采取口頭方式；靈活，取證困難書面形式有形載體體現(xiàn)合同內(nèi)容（合同書、信件和數(shù)字電文-包括電郵）其他形式行為推定形式；特定情形推定如：法定必須書面形式，但一方履行對方接受的，合同成立（默示合同）3、建設工程施工合同的內(nèi)容《建設工程施工合同》一般條款包括：工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和保證期、雙方相互協(xié)作條款。（沒有違約責任及爭議解決）4、建設工程施工合同發(fā)包承包雙方主要義務發(fā)包方承包法1不得違法發(fā)包（肢解發(fā)包）1不得轉(zhuǎn)包和違法分包2提供必要施工條件2自行完成建設工程主體結(jié)構(gòu)施工3及時檢查隱蔽工程3接受發(fā)包人的有關檢查4及時竣工驗收4交付竣工驗收合格的建設工程5支付工程價款5建設工程質(zhì)量不符合約定的無償修理4.1.4建設工程工期和支付價款的規(guī)定1、建設工程工期工期發(fā)包人承包人在協(xié)議中約定，按總?cè)諝v天數(shù)（含法定節(jié)假日）計算的承包天數(shù)開工及開工日期開工日期：承包人開始施工的絕對或相對日期承包人延期開工：不遲于約定開工日期前7天書面向工程師39提出延期開工的理由和要求，工程師應在48小時內(nèi)書面答復，不答復視為同意。同意，工期相應順延。發(fā)包人原因?qū)е虏荒馨雌陂_工：工程師應當書面通知承包人，應賠償損失、順延工期暫停施工程序1工程師認為有必要暫停施工，應書面通知承包人，在48小時內(nèi)提出書面處理意見2承包人應當按要求停工，妥善保護已完成工程3承包人實施工程師的處理意見后，可以書面申請復工4工程師應在48小時內(nèi)答復，未予答復，承包人可以自行復工責任承擔發(fā)包人原因：追加合同價款、賠償損失、順延工期承包人原因：自行承擔、工期不予順延工期順延情形1發(fā)包人未能滿足開工條件2未及時付款3工程師指令不及時4設計變更、工程量增加5一周內(nèi)非承包人原因停水、電、氣累計超過8小時6不可抗力7合同約定或工程師同意程序發(fā)生順延情況，承包人14天內(nèi)書面提出；工程師14天內(nèi)確認；逾期不確認或修改，視為同意順延工期（默認）竣工日期概念協(xié)議中約定承包人完成承包范圍內(nèi)工程的絕對或相對日期；承包人應當按照約定竣工日期或順延工期完工；超過承包人將承擔違約責任提前竣工應達成提前竣工協(xié)議；協(xié)議應包括保證質(zhì)量和安全的措施；發(fā)包人提供的條件以及補償爭議解決對實際竣工日期產(chǎn)生爭議的處理：根據(jù)《施工合同解釋》按照以下情形處理：1經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日2發(fā)包人拖延驗收，以承包人提交竣工驗收報告之日為竣工驗收3未經(jīng)竣工驗收發(fā)包人擅自使用，以轉(zhuǎn)移占有工程之日為竣工日期39工程師，是指工程監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或發(fā)包人指定的履行本合同的代表（甲方代表）2、合同中空白條款的處理《合同法》中關于合同生效后，沒有約定或者約定不明的規(guī)定：（三步走）○1當事人達成補償協(xié)議○2按照有關條款或交易習慣確定○3按《合同法》的規(guī)定：1、質(zhì)量約定不明：按照國標、行標>通常標準或符合合同目的的標準2、價款或者報酬不明：合同訂立時履行地的市場價格；或者政府定價4、履行期限不明：隨時，給對方必要的準備時間3、工程價款的支付支付程序1承包人遞交完整竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料2發(fā)包人審核3發(fā)包人確認報告后，通知銀行結(jié)算4發(fā)生爭議按照約定爭議解決條款處理價款確定項目類別1招標工程：依據(jù)中標通知書中的中標價格在協(xié)議書中約定2非招標工程：依據(jù)工程預算書在協(xié)議書中約定的價格確定方式固定價格、可調(diào)價格、成本加酬金（三種選一）陰陽合同《施工合同解釋》以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)爭議解決1視為發(fā)包人認可《施工合同解釋》發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件，在約定的期限內(nèi)不答復2工程量爭議《施工合同解釋》按照簽證等書面文件確認；其他證據(jù)證明亦可3欠付工程款利息《施工合同解釋》規(guī)定利息利率：有約定從約定；沒有約定按照銀行同期同類貸款利息起算時間：1工程交付之日2未交付，提交竣工結(jié)算文件之日3未交付、未竣工結(jié)算，起訴之日4墊資的處理《施工合同解釋》規(guī)定1約定墊資及利息，支持，但利息不得超過同期同類貸款利率2約定墊資未約定利息，利息不支持3未約定墊資，按照工程欠款5承包人工程價款優(yōu)先受償權(quán)《合同法》286條的規(guī)定與《擔保法》《物權(quán)法》中抵押權(quán)規(guī)定的沖突《施工合同解釋》：1工程承包人優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)及其他債權(quán)2不得對抗已經(jīng)支付全部或大部的商品房買受人3優(yōu)先受償?shù)墓こ虄r款僅包括人工和材料費用，不包括損失4優(yōu)先權(quán)期為6個月，自竣工之日或者合同約定的竣工之日4.1.5建設工程損失賠償?shù)囊?guī)定2、承擔賠償損失責任的構(gòu)成要件○1違約行為、○2損失后果、○3因果關系、○4違約人過錯，或沒有過錯但是法律規(guī)定應賠償（嚴格責任原則）3、賠償損失的范圍賠償損失范圍賠償范圍=實際損失（直接損失）+所失利益（間接損失）限制賠償額不得超過違約方在訂約時預見或應當預見到違反合同可能造成的損失4、約定賠償損失與法定賠償損失金額調(diào)整約定違約金低于造成損失的，當事人可以請求法院/仲裁機構(gòu)增加-不超實際損失約定違約金過分高于+30%造成損失的，當事人可以請求適當減少（注意態(tài)度不同）5、賠償損失的限制賠償損失的限制可預見性原則賠償額不得超過違約方在訂約時預見或應當預見到違反合同可能造成的損失采取措施防止損失擴大一方當事人違約（不論何原因），對方應當采取措施防止損失擴大，否則無權(quán)就擴大部分的損失求償；減損費用由違約方承擔6、建設工程施工合同中的賠償損失發(fā)包方承包方1未及時檢查隱蔽工程1轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書2為按照約定提供材料、設備等造成的損失2轉(zhuǎn)包、違法分包3因發(fā)包人原因只是中途停建、緩建3偷工減料4提供圖紙或技術要求不合理且怠于答復4與監(jiān)理串通5中途變更5不履行保修義務6壓縮合同約定的工期6保管不善7驗收違法（不驗收、不合格交付、不合格當合格）7合理使用期限內(nèi)造成損失4.1.6無效合同和效力待定合同的規(guī)定1、無效合同1無效合同《合同法》規(guī)定1、一方當事人以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益國有企業(yè)不代表國家利益2、惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同3、合法形式掩蓋非法目的4、損害社會公共利益5、內(nèi)容違法——違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定2無效的免責條款《合同法》規(guī)定1造成對方人身傷害的2故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失3建設工程無效施工合同的主要情形《施工合同解釋》規(guī)定以下施工合同違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定：1承包人沒有資質(zhì)、超越資質(zhì)等級2沒有資質(zhì)的實際施工人借用資質(zhì)3必須招標而沒有招標或者中標無效4轉(zhuǎn)包、違法分包所簽合同無效4無效合同法律后果《合同法》規(guī)定1部分無效不影響