二建法規(guī)知識(shí)點(diǎn)法規(guī)筆記

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2017二建法規(guī)知識(shí)點(diǎn)法規(guī)筆記精心整理

（一）法律體系的基本框架

序號(hào)法律部門(mén)包括的主要法律

1憲法選舉法、國(guó)籍法、組織法、區(qū)域自治法

2民法商法民法通則、合同法、物權(quán)法、侵權(quán)責(zé)任法、公司法、招

標(biāo)投標(biāo)法

3行政法行政處罰法、行政復(fù)議法、行政許可法、環(huán)境影響評(píng)價(jià)

法、建筑法等

4經(jīng)濟(jì)法標(biāo)準(zhǔn)化法、節(jié)約能源法、反壟斷法、政府采購(gòu)法、

5社會(huì)法勞動(dòng)法、安全生產(chǎn)法、勞動(dòng)合同法、礦山安全法等

6刑法刑法

7訴訟與非訴民事訴訟法、行政訴訟法、刑事訴訟法、仲裁法、

訟程序法

（二）法的形式和效力層級(jí)

1、法的形式

（1）憲法：全國(guó)人大；

（2）法律：全國(guó)人大及其常委會(huì)；（“法”）

（3）行政法規(guī)：國(guó)務(wù)院；（“條例”）

（4）地方性法規(guī)：省人大及其常委會(huì)、省會(huì)所在的市人大及其常委會(huì)、國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的

較大的市人大及其常委會(huì)；（“條例”）

（5）部門(mén)規(guī)章：國(guó)務(wù)院各部、委、中國(guó)人民銀行、審計(jì)署（“辦法”、“規(guī)定”）

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（6）地方規(guī)章：省政府、省會(huì)所在的市政府、國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市政府；

（7）國(guó)際條約

注：行政規(guī)章包括部門(mén)規(guī)章和地方性規(guī)章

2、法的效力等級(jí)。

（1）上位法優(yōu)于下位法：《安全生產(chǎn)法》優(yōu)于《安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》

憲法一一法律一一行政法規(guī)一一地方性法規(guī)（部門(mén)規(guī)章）一一地方政府規(guī)章

（2）特別法優(yōu)于一般法：《招標(biāo)投標(biāo)法》優(yōu)于《合同法》

（3）新法優(yōu)于舊法：《物權(quán)法》優(yōu)于《擔(dān)保法》

（4）特殊情況

1）法律之間對(duì)同一事項(xiàng)新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，

由全國(guó)人大常委會(huì)裁決；（注：制定機(jī)關(guān)裁決）

2）行政法規(guī)之間對(duì)同一事項(xiàng)新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用

時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決；（注：制定機(jī)關(guān)裁決）

3）地方性法規(guī)、規(guī)章新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí)，由制定機(jī)構(gòu)裁決；（注:

制定機(jī)關(guān)裁決）

4）地方性法規(guī)與部門(mén)規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)

院提出意見(jiàn)。國(guó)務(wù)院認(rèn)為適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；

認(rèn)為適用部門(mén)規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)裁決；（注：人大與政府相互制約）

5）部門(mén)規(guī)章之間、部門(mén)規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí)，由國(guó)務(wù)

院裁決。

6）根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國(guó)人大常委會(huì)

裁決。

（5）備案和審查

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二、建設(shè)工程法人制度

（一）法人應(yīng)具備的條件及其在建設(shè)工程中的地位和作用

1、法人成立的條件

1）依法成立；

2）有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；

3）有自己的名稱(chēng)、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；

4）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任（注：法人與其他組織最主要的區(qū)別）

法定代表人：依據(jù)法律或法人章程行使職權(quán)

法人住所：主要辦事機(jī)構(gòu)所在地

2、法人的分類(lèi)

1）企業(yè)法人：工商部門(mén)登記之日成立

2）非企業(yè)法人：機(jī)關(guān)（行政）法人；事業(yè)法人；社會(huì)團(tuán)體法人（注：教材錯(cuò)誤地稱(chēng)為

“社團(tuán)法人”）（不需要登記的：成立之日；需要登記的：登記之日

（二）法人在建設(shè)工程中的作用

1、法人是建設(shè)工程在的基本主體

2、確立了建設(shè)領(lǐng)域國(guó)有企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離

（三）企業(yè)法人與項(xiàng)目經(jīng)理部的法律關(guān)系

1、項(xiàng)目經(jīng)理部不具有法人資格，是法人的非常設(shè)下屬機(jī)構(gòu)

2、項(xiàng)目經(jīng)理是企業(yè)法人授權(quán)在建設(shè)工程施工項(xiàng)目上的管理者

3、項(xiàng)目經(jīng)理是委托代理人，不是法定代表人

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4、項(xiàng)目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔(dān)

三、建設(shè)工程代理制度

（一）代理的法律特征

1、在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為

注：代理人有獨(dú)立進(jìn)行意思表示的權(quán)利，不是使者。

2、以被代理人的名義實(shí)施代理行為

3、是具有法律意義的行為

4、代理行為的法律后果歸屬于被代理人（注：有權(quán)代理和無(wú)權(quán)代理的本質(zhì)區(qū)別）

（二）代理的種類(lèi)

1、委托代理（注：建設(shè)工程多為委托代理）

2、法定代理（監(jiān)護(hù)人是被監(jiān)護(hù)人的法定代理人）

3、指定代理

（三）建設(shè)工程代理行為的設(shè)立

1、建設(shè)工程的承包活動(dòng)不得委托代理（禁止轉(zhuǎn)包和肢解分包）

2、取得法定資格方可從事的建設(shè)工程代理行為（如招標(biāo)代理）

3、委托代理的產(chǎn)生：授權(quán)委托書(shū)（授權(quán)不明的，被代理人向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代

理人承擔(dān)連帶責(zé)任）

（四）建設(shè)工程代理行為的終止

（11）委托代理的終止情形：1）

代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成；

2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托；（注：委托人和受托人都可以隨時(shí)解除委

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托，但除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人外，應(yīng)賠償損失）

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3）代理人死亡；（注：被代理人死亡不一定終止）

4）代理人喪失民事行為能力；5）

作為被代理人或者代理人的法人終止。

建設(shè)工程代理行為的終止，主要是第（1）、（2）、（5）三種情況。

（2）法定代理或指定代理的終止情形：1）被代理人取

得或者恢復(fù)民事行為能力；（注：委托代理中不一定終止）2）被代理人

或者代理人死亡；

3）代理人喪失民事行為能力；4）

指定代理的人民法院或者指定單位取消指定；5）由

其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。

（五）轉(zhuǎn)托代理（復(fù)代理）責(zé)任

1、經(jīng)被代理人的同意：被代理人承擔(dān)；

2、不經(jīng)被代理人同意，代理人承擔(dān)（例外：緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益時(shí)，

由被代理人承擔(dān)）。

（六）無(wú)權(quán)代理

1、無(wú)權(quán)代理情形：自始未授權(quán)；超越代理權(quán)；代理權(quán)終止

2、無(wú)權(quán)代理責(zé)任

（1）追認(rèn)時(shí)：被代理人承擔(dān)（注：本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)

表示的，視為同意）

（2）不追認(rèn)時(shí)，行為人承擔(dān)。

（七）表見(jiàn)代理

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1、表見(jiàn)代理的構(gòu)成

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(1)存在足以使相對(duì)人相信行為人有代理權(quán)的事實(shí)或理由；

(2)本人存在過(guò)失；

(3)相對(duì)人為善意

2、法律后果：產(chǎn)生有權(quán)代理的后果，由被代理人(本人)承擔(dān)責(zé)任；被代理人承擔(dān)責(zé)

任后可向無(wú)權(quán)代理人追償。

(A)不當(dāng)或違法代理應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任

1、委托書(shū)授權(quán)不明：被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。

2、代理人和第三人惡意串通：代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。

3、第三人知道行為人是無(wú)權(quán)代理：還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害，由第三

人和行為人負(fù)連帶責(zé)任

4、代理違法事項(xiàng)：代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代

理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任

四、建設(shè)工程物權(quán)制度

(一)物權(quán)的種類(lèi)

1、物權(quán)：指權(quán)利人依法對(duì)特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物

權(quán)、擔(dān)保物權(quán)

2、所有權(quán)的權(quán)能：占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)(最基本的權(quán)利，所有權(quán)內(nèi)容的

核心)

3、用益物權(quán)：土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)

4、擔(dān)保物權(quán)：抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)、留置權(quán)

(二)土地所有權(quán)

1、公有制類(lèi)型：國(guó)家所有和集體所有

2、耕地承包經(jīng)營(yíng)期：30年

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3、土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)調(diào)整：經(jīng)村民會(huì)議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表同

意，報(bào)鄉(xiāng)級(jí)和縣級(jí)政府農(nóng)業(yè)主管部門(mén)批準(zhǔn)。

4、城市土地屬于國(guó)家所有；農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國(guó)家所有的以

外，屬于集體所有；宅基地、自留地、自留山，屬于集體所有。

（三）建設(shè)用地使用權(quán)

1、建設(shè)用地使用權(quán)的設(shè)立

（1）設(shè)立范圍：可地表、地上或者地下分別設(shè)立。

注：新設(shè)立的建設(shè)用地使用權(quán)，不得損害已設(shè)立的用益物權(quán)。

（2）設(shè)立方式：出讓?zhuān)粍潛?。（注：轉(zhuǎn)讓不是設(shè)立方式）

（3）建設(shè)用地使用權(quán)自登記時(shí)設(shè)立（注：土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)不需要登記）；登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)

向使用權(quán)人發(fā)放建設(shè)用地使用權(quán)證書(shū)。

（4）建設(shè)用地使用權(quán)可以轉(zhuǎn)讓、互換、贈(zèng)與或者抵押

注：流轉(zhuǎn)時(shí)“房隨地走，地隨房走“

（5）續(xù)期：宅基地：自動(dòng)續(xù)期；非住宅建設(shè)用地：依法辦理

（四）地役權(quán)

1、地役權(quán)是用益物權(quán)，一般為有償取得

2、采書(shū)面形式訂立

3、地役權(quán)的產(chǎn)生不需要登記，但未登記不能對(duì)抗善意第三人。注意地役權(quán)與相鄰權(quán)的

區(qū)別

4、未經(jīng)用益物權(quán)人同意，土地所有人不得設(shè)立地役權(quán)

5、地役權(quán)與其他用益物權(quán)一并轉(zhuǎn)讓?zhuān)?/p>

（五）不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅

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1、登記生效（例外：國(guó)家所有權(quán)可不登記）

2、登記與合同效力的關(guān)系：不登記不轉(zhuǎn)移物權(quán)，但不影響合同的效力；拒絕登記要承

擔(dān)違約責(zé)任

（六）動(dòng)產(chǎn)物權(quán)和設(shè)立和轉(zhuǎn)讓

1、動(dòng)產(chǎn)自交付生效

2、動(dòng)產(chǎn)登記的效力：船舶、航空器、機(jī)動(dòng)車(chē)未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。

（七）物權(quán)的保護(hù)

1、歸屬爭(zhēng)議：確認(rèn)權(quán)利

2、無(wú)權(quán)占有：返還原物、排除妨礙、消除危險(xiǎn)

3、造成損害：賠償損失

五、建設(shè)工程債權(quán)制度

（一）債的基本法律關(guān)系

1、債權(quán)的義務(wù)人是特定的

2、債權(quán)是相對(duì)權(quán)（主體相對(duì)性、內(nèi)容相對(duì)性、責(zé)任相對(duì)性）

（二）債的發(fā)生根據(jù)

1、合同

合同是引起債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生的最主要、最普遍的根據(jù)。

2、侵權(quán)

（1）建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落責(zé)任：所有人、管

理人或者使用人不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，承當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。所有人、管理人或者使用

人賠償后，有其他責(zé)任人的，有權(quán)向其他責(zé)任人追償。

（2）建筑物、構(gòu)筑物或者其他施設(shè)倒塌責(zé)任：建設(shè)單位與施工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。建

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設(shè)單位、施工單位賠償后，有其他責(zé)任人的（注：基于合同），有權(quán)向其他責(zé)任責(zé)任人

追償。因其他責(zé)任人的原因造成損害的，由其他責(zé)任人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

（3）建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成損害責(zé)任：難以確定具體侵權(quán)

人的，除能夠證明自己不是侵權(quán)人的外，由可能加害的建筑物使用人給予補(bǔ)償。

（4）注意侵權(quán)責(zé)任與合同責(zé)任的區(qū)分：1）沒(méi)有合同關(guān)系的，首先考慮侵權(quán)之債；2）

造成人身傷害的，肯定是侵權(quán)之債；3）沒(méi)有合同而造成財(cái)產(chǎn)損害的，首先考慮侵權(quán)之

債。

3、無(wú)因管理

4、不當(dāng)?shù)美?/p>

（三）建設(shè)工程債的常見(jiàn)種類(lèi)：施工合同債；買(mǎi)賣(mài)合同債；侵權(quán)之債

六、建設(shè)工程知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度

（一）知識(shí)產(chǎn)權(quán)基本特征：

1、人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì)；

2、專(zhuān)有性；

3、地域性；

4、期限性。

（二）專(zhuān)利權(quán)

1、保護(hù)對(duì)象：發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)

2、授予專(zhuān)利權(quán)的條件：

（1）發(fā)明和實(shí)用新型：新穎性；創(chuàng)造性；實(shí)用性；

（2）外觀設(shè)計(jì)：新穎性；富有美感和適于工業(yè)應(yīng)用。

3、保護(hù)期限：發(fā)明20年；實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)10年。

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（三）商標(biāo)權(quán)

1、個(gè)人可以申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)

2、商標(biāo)可分為商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)

3、商標(biāo)不經(jīng)注冊(cè)也可以使用，但商標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)

4、商標(biāo)有效期為10年，自核準(zhǔn)注冊(cè)之日起算；應(yīng)當(dāng)在期滿前66個(gè)月內(nèi)申請(qǐng)續(xù)展注冊(cè)，

在此期間未能提出申請(qǐng)的，可以給予66個(gè)月的寬限期，可以無(wú)數(shù)次續(xù)期。

5、商標(biāo)可以轉(zhuǎn)讓和許可使用

商標(biāo)可以與企業(yè)或者商譽(yù)同時(shí)轉(zhuǎn)讓?zhuān)部梢詥为?dú)轉(zhuǎn)讓。

商標(biāo)被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用注冊(cè)商標(biāo)的商品或服務(wù)的質(zhì)量，必須在使用該注冊(cè)商標(biāo)的商

品上標(biāo)明被許可人的名稱(chēng)和商品產(chǎn)地。

（四）著作權(quán)

1、建設(shè)工程活動(dòng)中常見(jiàn)的著作權(quán)作品

（1）文字作品（招投標(biāo)文件）；

（2）建筑作品;

（3）圖形作品（工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖）

2、著作權(quán)主體

（1）單位作品：著作權(quán)歸單位，單位承擔(dān)責(zé)任；如招標(biāo)文件、投標(biāo)文件

（2）職務(wù)作品

一般：著作權(quán)歸作者，個(gè)人承擔(dān)責(zé)任；單位有優(yōu)先使用權(quán)；兩年內(nèi)未經(jīng)單位同意不得許

可第三人以相同方式使用

例外：著作權(quán)歸單位，作者有署名權(quán)（注：與單位作品的區(qū)別所在）。如：設(shè)計(jì)圖、施

工圖、地圖、計(jì)算機(jī)軟件

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(3)委托作品的著作權(quán)歸屬：有約定按照約定；沒(méi)有約定歸受托人享有。

3、著作權(quán)的保護(hù)期限：

(1)作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)不受限制；

(2)自然人：終生加死后50年(包括發(fā)表權(quán))；合同作品：最后一方死亡后50年

(3)法人：首次發(fā)表后50年；50年內(nèi)未發(fā)表的，不再受保護(hù)。

4、計(jì)算機(jī)軟件的法律保護(hù)

1、如無(wú)相反證明，在軟件上署名的自然人、法人或者其他組織為開(kāi)發(fā)者

2、軟件合法復(fù)制品所有人可以制作備份復(fù)制品，但不能提供給他人使用。

3、可以對(duì)復(fù)制品進(jìn)行必要的修改，但未經(jīng)許可不得向任何第三人提供修改后的軟件。

5、建設(shè)工程知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)

(1)發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯?zhuān)利權(quán)的保護(hù)范圍：以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說(shuō)明書(shū)及附圖可

以用于解釋權(quán)利要求的內(nèi)容。

(2)臨時(shí)禁令：專(zhuān)利權(quán)人或利害關(guān)系人可以在起訴前向法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行

為的措施。但應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。法院自接受申請(qǐng)之時(shí)起48小時(shí)內(nèi)作出裁定，特殊情況可

延長(zhǎng)48小時(shí)。

6、知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)賠償數(shù)額的確定方法

(1)權(quán)利人的實(shí)際損失；

(2)侵權(quán)人的侵權(quán)所得；

(3)許可使用費(fèi)的合理倍數(shù)；

(4)法定賠償金(專(zhuān)利：11萬(wàn)元以上100萬(wàn)元以下；著作權(quán)：50萬(wàn)元以下)

七、建設(shè)工程擔(dān)保制度

(一)擔(dān)保與擔(dān)保合同的規(guī)定

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1、擔(dān)保方式：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金

2、第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔(dān)保時(shí)，可以要求債務(wù)人提供反擔(dān)保

3、保證的擔(dān)保人只能是第三人；抵押和質(zhì)押的擔(dān)保人可以是債務(wù)人也可以是第三人；

留置和定金的擔(dān)保人只能是債務(wù)人。

4、擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無(wú)效，擔(dān)保合同無(wú)效。

(二)保證

1、保證合同

(1)保證合同的當(dāng)事人：債權(quán)人與保證人。

(2)可以就單個(gè)主合同分別訂立保證合同，也可以訂立最高額保證合同(借款合同和

商品交易合同)。

2、保證方式

(1)一般保證：保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)

行仍不能

履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任(先訴抗辯權(quán))。

(2)連帶責(zé)任保證：債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒(méi)有履行債務(wù)的，債權(quán)人

可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

(3)當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

3、保證人資格

(1)國(guó)家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款

進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。

(2)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得為保證人。

(3)企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門(mén)不得為保證人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書(shū)面

授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

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4、保證責(zé)任

（1）保證擔(dān)保的范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。保證

合同另有約定的，按照約定。對(duì)保證范圍沒(méi)有約定或約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對(duì)全部

債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。

（2）保證期間的合同變更

1）主債權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)罕ＷC人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定

的，按照約定。

2）主債務(wù)轉(zhuǎn)讓?zhuān)簯?yīng)當(dāng)取得保證人書(shū)面同意，保證人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承

擔(dān)保證責(zé)任（注：債務(wù)部分轉(zhuǎn)讓的，未轉(zhuǎn)讓的部分依然要承擔(dān)責(zé)任）。

3）債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書(shū)面同意，未經(jīng)保證人書(shū)面同

意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任（注：依《擔(dān)保法解釋》，保證人仍應(yīng)在原擔(dān)保范圍內(nèi)

承擔(dān)責(zé)任）。保證合同另有約定的，按照約定。

5、保證期間

（1）一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之

日起六個(gè)月。

（2）連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期

屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

6、建設(shè)工程施工常用的擔(dān)保種類(lèi)

（1）施工投標(biāo)保證金（投標(biāo)人向招標(biāo)人提供）

（2）施工合同履約保證金（中標(biāo)人向招標(biāo)人提供）

（3）工程款支付擔(dān)保（承擔(dān)人向發(fā)包人提供）

（4）預(yù)付款擔(dān)保（承包人向發(fā)包人提供）

（三）抵押權(quán)

1、抵押的法律概念

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(1)抵押人：可以是債務(wù)人，也可以是第三人。

(2)抵押的特點(diǎn)：不轉(zhuǎn)移對(duì)財(cái)產(chǎn)的占有

2、可以抵押的財(cái)產(chǎn)

(1)建筑物和其他土地附著物；

(2)建設(shè)用地使用權(quán)；

(3)以招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)；

(4)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；

(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器；

(6)交通運(yùn)輸工具；

(7)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財(cái)產(chǎn)

3、不得抵押的財(cái)產(chǎn)：

(1)土地所有權(quán)；

(2)集體土地使用權(quán)；(注：“四荒”土地可以抵押)

(3)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的公益設(shè)施；

(4)權(quán)屬不明或有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)；

(5)依法被查封、扣押、

4、抵押權(quán)的產(chǎn)生

(1)不動(dòng)產(chǎn)登記生效：建筑物；林木；建設(shè)用地使用權(quán)；荒地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)；城市房地

產(chǎn)；正在建造的建筑物。

(2)動(dòng)產(chǎn)登記對(duì)抗(未經(jīng)登記不能對(duì)抗善意第三人)：生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)

品；交通運(yùn)輸工具；正在建造的船舶、航空器。

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（3）抵押權(quán)的產(chǎn)生與抵押合同效力的區(qū)分：抵押合同自簽字蓋章時(shí)生效；不動(dòng)產(chǎn)抵押

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權(quán)自登記時(shí)產(chǎn)生。

5、抵押的效力

（1）抵押物的轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)經(jīng)抵押權(quán)人同意（教材“通知抵押權(quán)人”錯(cuò)誤）

（2）抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物的價(jià)款，超過(guò)債權(quán)的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清

償轉(zhuǎn)讓抵押物的價(jià)款不得明顯低于其價(jià)值。抵押人的行為足以使抵押物的價(jià)值減少的，

抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為

（3）抵押權(quán)不得與債權(quán)分離單獨(dú)轉(zhuǎn)讓

6、抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)

（1）可以協(xié)議折價(jià)或拍賣(mài)、變賣(mài)

（2）協(xié)議不成，可以不經(jīng)訴訟直接申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行（注：教材錯(cuò)誤）

7、抵押清償?shù)捻樜?/p>

（1）抵押權(quán)（注：不是抵押合同，教材錯(cuò)誤）登記生效時(shí)：依登記先后；順序相同時(shí),

按比例清償；

（2）抵押權(quán)登記對(duì)抗時(shí)：已登記的優(yōu)先于未登記；都未登記時(shí)，依合同成立先后，順

序相同時(shí)，按比例清償。

（四）質(zhì)權(quán)

1、質(zhì)押與抵押的區(qū)別：質(zhì)押轉(zhuǎn)移占有，抵押不轉(zhuǎn)移占有；

2、質(zhì)押的分類(lèi)：動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押

3、可質(zhì)押的權(quán)利

（1）匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單；

（2）依法可轉(zhuǎn)讓的股份、股票；

（3）依法可轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)權(quán)、專(zhuān)利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)；

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（4）應(yīng)收賬款；

（5）依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利

（五）留置權(quán)

1、法定權(quán)利

2、留置財(cái)產(chǎn)：只能是動(dòng)產(chǎn)。

3、合法占有才可以留置。

4、權(quán)利沖突規(guī)則：同一動(dòng)產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動(dòng)產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人

優(yōu)先受償

5、留置期：不能少于兩個(gè)月（鮮活易腐的動(dòng)產(chǎn)除外）。

6、可以在合同中約定不得留置的物。

（六）定金

1、定金罰則：給付定金的一方不履行債務(wù)，無(wú)權(quán)要求返還定金；接受定金的一方不履

行債務(wù)，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

2、主合同無(wú)效，則定金合同也無(wú)效。

3、定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。

4、注意定金不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%o

八、建設(shè)工程保險(xiǎn)制度

（一）保險(xiǎn)與保險(xiǎn)索賠的規(guī)定

1、保險(xiǎn)合同當(dāng)事人：保險(xiǎn)人和投保人。

2、保險(xiǎn)合同關(guān)系人：被保險(xiǎn)人和受益人。

33、保險(xiǎn)合同的分類(lèi)

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(1)財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同(建設(shè)工程一切險(xiǎn)和安裝工程一切險(xiǎn))

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（2）人身保險(xiǎn)合同：在工程建設(shè)領(lǐng)域常見(jiàn)的人身保險(xiǎn)種類(lèi)主要包括工傷保險(xiǎn)、建筑意

外傷害保

險(xiǎn)等。

注：人身保險(xiǎn)的保險(xiǎn)費(fèi)，不得用訴訟方式要求投保人支付

44、保險(xiǎn)索賠（略）

（二）工程建設(shè)保險(xiǎn)的主要種類(lèi)和投保權(quán)益

1、建筑工程一切險(xiǎn)

（1）投保人：工程一切險(xiǎn)的投保人既可以是業(yè)主/建設(shè)單位，也可以是承包商/施工

單位。但《施工合同》范本中則規(guī)定發(fā)包人應(yīng)當(dāng)為建設(shè)工程辦理保險(xiǎn)，支付保險(xiǎn)費(fèi)用。

工程一切險(xiǎn)承保損失一般包括兩部分：物質(zhì)損失部分和第三者責(zé)任部分

（2）承保范圍：在建造過(guò)程中因自然災(zāi)害或意外事故所導(dǎo)致的損失（注：自然損耗和

人為過(guò)錯(cuò)不在承包范圍之內(nèi)）

（3）第三者責(zé)任險(xiǎn)：意外事故引起工地內(nèi)及鄰近區(qū)域的第三者人身傷亡、疾病或財(cái)產(chǎn)

損失

（4）賠償金額：以法院或政府部門(mén)裁定為準(zhǔn)，但不得超過(guò)保險(xiǎn)單明細(xì)表中對(duì)應(yīng)列明的

每次事故賠償限額；最高賠償責(zé)任不得超過(guò)本保險(xiǎn)單明細(xì)表中列明的累計(jì)賠償限額。

（5）保險(xiǎn)期限

1）起始：開(kāi)工時(shí)或材料設(shè)備運(yùn)抵工地時(shí)（以先發(fā)生者為準(zhǔn)）

2）終止：驗(yàn)收合格時(shí)或?qū)嶋H占有使用時(shí)（以先發(fā)生者為準(zhǔn)）

3）任何情況下，保險(xiǎn)期限的起始或終止不得超出保險(xiǎn)單明細(xì)表中列明的保險(xiǎn)生效日或

終止日。

2、安裝工程一切險(xiǎn)

（1）保險(xiǎn)期內(nèi)一般應(yīng)包括一個(gè)試車(chē)考核期

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(2)試車(chē)考核期的保險(xiǎn)責(zé)任一般不超過(guò)33個(gè)月，否則應(yīng)另加收保險(xiǎn)費(fèi)

(3)對(duì)舊機(jī)器設(shè)備不負(fù)考核期的保險(xiǎn)責(zé)任，也不承擔(dān)其維修期的保險(xiǎn)責(zé)任

3、工傷保險(xiǎn)和建筑意外傷害保險(xiǎn)

《建筑法》第48條修改為：”建筑施工企業(yè)在保證職工參加工傷保險(xiǎn)的基礎(chǔ)上，可以為

從事危險(xiǎn)作業(yè)的職工辦理意外傷害保險(xiǎn)，支付保險(xiǎn)費(fèi)?！币虼?，意外傷害險(xiǎn)不再是強(qiáng)制

性保險(xiǎn)

(四)保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人和保險(xiǎn)代理人

區(qū)別：保險(xiǎn)代理人受保險(xiǎn)公司委托；保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人受投保人委托。

九、建設(shè)工程法律責(zé)任制度

(一)法律責(zé)任的基本種類(lèi)：違憲法律責(zé)任、刑事法律責(zé)任、民事法律責(zé)任；行政法律

責(zé)任和國(guó)家賠償責(zé)任

(二)建設(shè)工程民事責(zé)任的種類(lèi)及承擔(dān)方式

1、民事責(zé)任的種類(lèi)：違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任。

2、民事責(zé)任的承擔(dān)方式：停止侵害；排除妨礙；消除危險(xiǎn)；返還財(cái)產(chǎn)；恢復(fù)原狀；修

理、重作、更換；賠償損失；支付違約金；消除影響、恢復(fù)名譽(yù)；賠禮道歉。

3、建設(shè)工程民事責(zé)任的主要承擔(dān)方式

(1)返還財(cái)產(chǎn)(22)修理

(3)賠償損失(44)支付違約金

(三)建設(shè)工程行政責(zé)任的種類(lèi)及承擔(dān)方式

1、行政處罰

《行政處罰法》規(guī)定：警告、罰款、沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財(cái)物；責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；暫

扣或者吊銷(xiāo)許可證，暫扣或吊銷(xiāo)執(zhí)照；行政拘留；法律行政法規(guī)規(guī)定的其他等。我國(guó)工

程建設(shè)領(lǐng)域的法律、行政法規(guī)所設(shè)定的行政處罰種類(lèi)主要有警告、罰款、沒(méi)收違法所得、

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責(zé)令限期改正、責(zé)令停業(yè)整頓、取消一定期限內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資

格、責(zé)令停止執(zhí)業(yè)、降低資質(zhì)等級(jí)、吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)(同時(shí)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照)、責(zé)令停止執(zhí)

業(yè)、吊銷(xiāo)執(zhí)業(yè)資格證書(shū)或其他許可證、執(zhí)照等

2、行政處分

行政處分也是一種行政責(zé)任形式。行政處分。即由國(guó)家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位對(duì)其工作人員

違反行政法規(guī)或政紀(jì)的行為所實(shí)施的制裁。

行政處分分為：警告、記過(guò)、記大過(guò)、降級(jí)、撤職、開(kāi)除。

(四)建設(shè)工程刑事責(zé)任的種類(lèi)及承擔(dān)方式

1、刑罰種類(lèi)

主刑：管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑、死刑。

附加刑：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)、驅(qū)逐出境。

注意罰金與罰款的區(qū)別。

2、建設(shè)工程常見(jiàn)犯罪

(1)工程重大安全事故罪：違反國(guó)家規(guī)定，降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，造成重大安全事故的

行為

(2)重大責(zé)任事故罪：生產(chǎn)作業(yè)中違反安全管理規(guī)定，或者強(qiáng)令他人違章冒險(xiǎn)作業(yè)，

因而發(fā)生重大傷亡事故或其他嚴(yán)重后果

(3)重大勞動(dòng)安全事故罪：安全生產(chǎn)設(shè)施或安全生產(chǎn)條件不符合國(guó)家規(guī)定，因而發(fā)生

重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果

(4)串通投標(biāo)罪

第二章施工許可法律制度

一、建設(shè)工程施工許可制度

(一)施工許可證的適用范圍

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1、需要辦理施工許可證的適用范圍

(1)申請(qǐng)施工許可證的主體：建設(shè)單位

(2)施工許可證的頒發(fā)部門(mén)：縣級(jí)以上建設(shè)行政主管部門(mén)

2、不需辦理施工許可證建設(shè)工程

(1)國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門(mén)確定的限額以下的小型工程(工程投資額在30萬(wàn)元以下

或者建筑面積在300平方米以下的建筑工程，省級(jí)建設(shè)行政主管部門(mén)可以對(duì)限額進(jìn)行調(diào)

整)

(2)搶險(xiǎn)救災(zāi)工程

(3)臨時(shí)性建筑、農(nóng)民自建低層住宅

(4)軍用房屋建筑(軍用房屋建設(shè)工程是否實(shí)行施工許可，由國(guó)務(wù)院、中央軍委另行

蠅)

(5)按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開(kāi)工報(bào)告的建筑工程(注：辦理開(kāi)工報(bào)告的建

設(shè)工程，不再領(lǐng)取施工許可證。)

(二)實(shí)行開(kāi)工報(bào)告制度的建設(shè)工程

1、公路建設(shè)項(xiàng)目已由開(kāi)工報(bào)告制度改為施工許可制度

2、國(guó)務(wù)院規(guī)定的開(kāi)工報(bào)告制度，不同于建設(shè)監(jiān)理中的開(kāi)工報(bào)告制度

(1)性質(zhì)不同：前者是行政許可制度；后者是監(jiān)理單位對(duì)施工單位開(kāi)工準(zhǔn)備工作的認(rèn)

可

(2)主體不同：前者是建設(shè)單位向政府主管部門(mén)申報(bào)；后者是施工單位向監(jiān)理單位提

出

(3)內(nèi)容不同：前者是建設(shè)單位應(yīng)具備的開(kāi)工條件；后者是施工單位應(yīng)具備的開(kāi)工條

件

(三)申請(qǐng)施工許可證的條件

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1、已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù)（注：取得了土地使用權(quán)證）；

2、在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證（包括建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)

工程規(guī)劃許可證）

3、需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度符合施工要求；

4、已經(jīng)確定施工企業(yè)；

5、有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料；（施工圖設(shè)計(jì)文件已經(jīng)按規(guī)定進(jìn)行了審查）

6、有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施；（按照規(guī)定應(yīng)該委托監(jiān)理的工程已委托監(jiān)理）

7、建設(shè)資金已經(jīng)落實(shí)；（建設(shè)工期不足一年的，落實(shí)工程合同價(jià)的50%,超過(guò)一年的為

30%）

8、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件：包括必須監(jiān)理的工程和需要公安機(jī)關(guān)審核的的消

防設(shè)計(jì)）

（四）延期開(kāi)工、核驗(yàn)和重新辦理批準(zhǔn)的規(guī)定

1、申請(qǐng)延期的規(guī)定

（1）建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起33個(gè)月內(nèi)開(kāi)工。

（2）因故不能按期開(kāi)工的，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)申請(qǐng)延期：延期以?xún)纱螢橄?，每次不超過(guò)

33個(gè)月o

（3）既不開(kāi)工又不申請(qǐng)延期或者超過(guò)延期時(shí)限的，施工許可證自行廢止。

2、核驗(yàn)施工許可證的規(guī)定

（1）在建的建筑工程因故中止施工的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自中止施工之日起n個(gè)月內(nèi)，向

發(fā)證機(jī)關(guān)報(bào)告，并按照規(guī)定做好建筑工程的維護(hù)管理工作。

（2）建筑工程恢復(fù)施工時(shí)，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)報(bào)告；中止施工滿11年的工程恢復(fù)施工前，

建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報(bào)發(fā)證機(jī)關(guān)核驗(yàn)施工許可證。

3、重新辦理開(kāi)工報(bào)告的規(guī)定

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按照國(guó)務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)開(kāi)工報(bào)告的建筑工程，因故不能按期開(kāi)工或者中止施工的，應(yīng)

當(dāng)及時(shí)向批準(zhǔn)機(jī)關(guān)報(bào)告情況，因故不能按期開(kāi)工超過(guò)66個(gè)月的，應(yīng)當(dāng)重新辦理開(kāi)工報(bào)

告的批準(zhǔn)手續(xù)。

4、違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

未經(jīng)許可擅自開(kāi)工應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任：對(duì)符合開(kāi)工條件的，責(zé)令改正；對(duì)不符合開(kāi)工條

件的責(zé)令停止施工，可以處以罰款

二、施工企業(yè)從業(yè)資格制度

(一)企業(yè)資質(zhì)的法定條件和等級(jí)

1、施工企業(yè)資質(zhì)的法定條件

(1)有符合規(guī)定的注冊(cè)資本；

施工總承包企業(yè)注冊(cè)資本要求：特級(jí)：注冊(cè)資本33億元以上，凈資產(chǎn)3.6億元以上;

一級(jí)：注冊(cè)資本5000萬(wàn)元以上，凈資產(chǎn)6000萬(wàn)元以上；二級(jí)：注冊(cè)資本2000萬(wàn)元以

上，凈資產(chǎn)2500萬(wàn)元以上。

(2)有符合規(guī)定的專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員；

(3)有符合規(guī)定的技術(shù)裝備；

(4)有符合規(guī)定的已完成工程業(yè)績(jī)。

2、施工企業(yè)的資質(zhì)序列、類(lèi)別和等級(jí)

(1)序列：施工總承包、專(zhuān)業(yè)承包和勞務(wù)分包。

(2)資質(zhì)類(lèi)別和等級(jí)：

總承包：每個(gè)資質(zhì)類(lèi)別劃分3至4個(gè)資質(zhì)等級(jí)，即特級(jí)、一級(jí)、二級(jí)或特級(jí)、一級(jí)至三

級(jí)。

專(zhuān)業(yè)承包：共60多個(gè)資質(zhì)類(lèi)別，每個(gè)資質(zhì)類(lèi)別分為1至3個(gè)資質(zhì)等級(jí)或者不分等級(jí)

勞務(wù)分包：共13個(gè)資質(zhì)類(lèi)別，每個(gè)資質(zhì)類(lèi)別分為一級(jí)、二級(jí)或不分等級(jí)

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（三）施工企業(yè)的資質(zhì)許可

1、國(guó)務(wù)院（省級(jí)）建設(shè)主管部門(mén)負(fù)責(zé)全國(guó)（本行政區(qū)域內(nèi)）建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的統(tǒng)一監(jiān)

督管理。國(guó)務(wù)院（省級(jí)）鐵路、交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)、民航等有關(guān)部門(mén)配合國(guó)務(wù)院建

設(shè)主管部門(mén)實(shí)施相關(guān)資質(zhì)類(lèi)別建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的管理工作

2、建筑業(yè)企業(yè)違法從事建筑活動(dòng)的，違法行發(fā)生地的縣級(jí)以上建設(shè)主管部門(mén)或其他有

關(guān)部門(mén)應(yīng)當(dāng)依法查處，并將違法事實(shí)、處理結(jié)果或處理建議及時(shí)告知建筑業(yè)企業(yè)的資質(zhì)

許可機(jī)關(guān)。

（四）施工企業(yè)資質(zhì)證書(shū)的申請(qǐng)、延續(xù)和變更

1、資質(zhì)證書(shū)有效期為55年；期滿前60日辦理延續(xù)手續(xù)；延續(xù)期也是55年。

2、工商變更手續(xù)后30日內(nèi)辦理資質(zhì)證書(shū)變更手續(xù)。

3、合并、分立、改制的資質(zhì)辦理

（1）合并：可承繼合并前各方中較高的資質(zhì)等級(jí)。

（2）分立：根據(jù)實(shí)際達(dá)到的資質(zhì)條件核定。

（3）改制：改制后不符合標(biāo)準(zhǔn)的，按實(shí)際達(dá)到的資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)重新核定；資質(zhì)條件不發(fā)生

變化的，按申請(qǐng)資質(zhì)證書(shū)變更辦理。

4、不予批準(zhǔn)企業(yè)資質(zhì)升級(jí)申請(qǐng)和增項(xiàng)申請(qǐng)的規(guī)定

取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的企業(yè)，申請(qǐng)資質(zhì)升級(jí)、資質(zhì)增項(xiàng)，在申請(qǐng)之日起前11年內(nèi)有下

列情形之一的，資質(zhì)許可機(jī)關(guān)不予批準(zhǔn)企業(yè)的資質(zhì)升級(jí)申請(qǐng)和增項(xiàng)申請(qǐng)：（1）超越本企

業(yè)資質(zhì)等級(jí)或以其他企業(yè)的名義承攬工程，或允許其他企業(yè)或個(gè)人以本企業(yè)的名義承攬

工程的；（2）與建設(shè)單位或企業(yè)之間相互串

通投標(biāo)，或以行賄等不正當(dāng)手段謀取中標(biāo)的；（3）未取得施工許可證擅自施工的；（4）

將承包的工程轉(zhuǎn)包或違法分包的；（5）違反國(guó)家工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的；（6）發(fā)生過(guò)較

大生產(chǎn)安全事故或者發(fā)生過(guò)兩起以上一般生產(chǎn)安全事故的；（7）惡意拖欠分包企業(yè)工程

款或者農(nóng)民工工資的；（8）隱瞞或謊報(bào)、拖延報(bào)告工程質(zhì)量安全事故或破壞事故現(xiàn)場(chǎng)、

阻礙對(duì)事故調(diào)查的；（9）按照國(guó)家法律、法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定需要持證上崗的技術(shù)工種的作

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業(yè)人員未取得證書(shū)上崗，情節(jié)嚴(yán)重的；（10）未依法履行工程質(zhì)量保修義務(wù)或拖延履行

保修義務(wù)，造成嚴(yán)重后果的；（11）涂改、倒賣(mài)、出租、出借或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓

建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書(shū)；（12）其他違反法律、法規(guī)的行為。

4、企業(yè)資質(zhì)證書(shū)的撤回、撤銷(xiāo)和注銷(xiāo)

（1）撤回：企業(yè)取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)后不再符合相應(yīng)資質(zhì)條件

（2）撤銷(xiāo)（許可機(jī)關(guān)的原因）

1）資質(zhì)許可機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)許可的；

2）超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)許可的；

3）違反法定程序作出準(zhǔn)予建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)許可的；

4）對(duì)不符合許可條件的申請(qǐng)人作出準(zhǔn)予建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)許可的；

5）依法可以撤銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)的其他情形。以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得建筑業(yè)企業(yè)資

質(zhì)證書(shū)的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷(xiāo)。

（3）注銷(xiāo)（程序問(wèn)題）

1）資質(zhì)證書(shū)有效期屆滿，未依法申請(qǐng)延續(xù)的；

2）建筑業(yè)企業(yè)依法終止的；

3）建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)依法被撤銷(xiāo)、撤回或吊銷(xiāo)的；

4）法律、法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)注銷(xiāo)資質(zhì)的其他情形。

（五）外商投資建筑業(yè)企業(yè)的規(guī)定

1、外商投資建筑業(yè)企業(yè)設(shè)立與資質(zhì)的審批權(quán)限

2、申請(qǐng)?jiān)O(shè)立外商投資建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)提交的資料

中外合資經(jīng)營(yíng)建筑業(yè)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)建筑業(yè)企業(yè)中方合營(yíng)者的出資總額不得低于注

冊(cè)資本的25%O

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3、外商投資建筑業(yè)企業(yè)的工程承包范圍(涉外或技術(shù)困難的)

外資建筑業(yè)企業(yè)只允許在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)承包下列工程：

(1)全部由外國(guó)投資、外國(guó)贈(zèng)款、外國(guó)投資及贈(zèng)款建設(shè)的工程；

(2)由國(guó)際金融機(jī)構(gòu)資助并通過(guò)根據(jù)貸款條款進(jìn)行的國(guó)際招標(biāo)授予的建設(shè)項(xiàng)目；

(3)外資等于或者超過(guò)50%的中外聯(lián)合建設(shè)項(xiàng)目，以及外資少于50%,但因技術(shù)困難

而不能由中國(guó)建筑企業(yè)獨(dú)立實(shí)施，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門(mén)批

準(zhǔn)的中外聯(lián)合建設(shè)項(xiàng)目；

(4)由中國(guó)投資，但因技術(shù)困難而不能由中國(guó)建筑企業(yè)獨(dú)立實(shí)施的建設(shè)項(xiàng)目，經(jīng)省、

自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門(mén)批準(zhǔn)，可以由中外建筑企業(yè)聯(lián)合承攬。

(六)禁止無(wú)資質(zhì)或越級(jí)承攬工程的規(guī)定

1、禁止無(wú)資質(zhì)承攬工程

實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實(shí)際施工人

以發(fā)包人為