第十講 公司法概述

第十講公司法概述第一節(jié)公司的起源與法律特征公司的概念？其次，公司是在商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定程度，資本主義生產(chǎn)關(guān)系形成之后，正式形成并且隨著資本主義制度的發(fā)展而發(fā)展的。一、概念公司：由兩個或兩個以上股東出資，嚴(yán)格依法組成的，實(shí)行有限責(zé)任的股權(quán)式的企業(yè)法人公司法：照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司二、特征1、公司是股權(quán)式企業(yè)—由投資者按股出資、按股享受權(quán)利和承擔(dān)責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)2、公司實(shí)行有限責(zé)任—股東以其出資額或其所持股份為限，對公司承擔(dān)責(zé)任；公司以其全部資產(chǎn)為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任3、嚴(yán)格的法定性—無論外部形態(tài)還是內(nèi)部結(jié)構(gòu)，都須嚴(yán)格依照公司法等辦理

1、財(cái)務(wù)責(zé)任：無限公司、有限責(zé)任公司、兩合公司股份有限公司、股份兩合公司

2、財(cái)產(chǎn)所有制：國營公司、集體經(jīng)營公司、私營公司混合公司

3、體制結(jié)構(gòu)：總公司與分公司、母公司與子公司

4、信用基礎(chǔ)：人合公司、資合公司、人資兼合公司

5、股票發(fā)行方式：封閉式公司（不上市公司）開放式公司（上市公司）

6、國籍：本國公司、外國公司、跨國公司

7、我國：有限責(zé)任公司、股份有限公司公司1.從社會學(xué)方面研究2.從經(jīng)濟(jì)學(xué)方面研究3.從法律方面研究4.從公司組織在資本主義制度中的的地位公司的基本法律特征1、公司股東所到之處公司承擔(dān)有限責(zé)任（limitedliability）2、公司具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)（ownershipofproperty）3、公司獨(dú)立地享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事責(zé)任，包括起訴和應(yīng)訴權(quán)（sueandtobesued）4、公司實(shí)行統(tǒng)一的集中管理制（centralizedmanagement）5、公司的永久存在性（perpetualexistence或continuityoflife）。公司的分類（一）有限責(zé)任公司、股份公司、無限責(zé)任公司、兩合公司（二）母公司和子公司（三）總公司與分公司（四）人和公司和資和公司（五）外國公司與國內(nèi)公司第二節(jié)公司法的概念和調(diào)整對象一、公司法的概念、法律特征（一）公司法的概念（二）公司法的法律特征（三）公司法的法律形式二、公司法的調(diào)整對象從內(nèi)容看2.從范圍看3.從性質(zhì)看三、公司的種類由于各股份公司有其不同的特征，因而可以劃分為無限公司、有限公司、兩合公司、股

份有限公司、股份兩合公司等類型。

無限公司就是全體股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶無限責(zé)任的公司。無限公司的股東至少要有兩個，公司資本是在股東相互熟悉、相互信任的基礎(chǔ)上，出資

形成的。在這里，人身信任因素起決定性作用，非至親好友難以成為公司股東。因此，人們

也稱無限責(zé)任公司為“人合公司＂。

由于公司股東對債務(wù)負(fù)無限責(zé)任，保證了債權(quán)人的利益，因此，公司信譽(yù)較高；同時(shí)公

司組建簡單，只要二個股東相互信任就可組成公司，免去了繁雜的法律登記手續(xù)。而對股東

來說，則無需向公眾公開業(yè)務(wù)內(nèi)幕。保密性強(qiáng)，有利于競爭。無限責(zé)任公司的弊端:

投資風(fēng)險(xiǎn)太大；股東又不能自由轉(zhuǎn)讓股份。要轉(zhuǎn)讓股份，必須得到全體股東的同意，這無疑加大了公司集資的難度。

有限公司指股東僅以自己的出資額為限對公司債務(wù)負(fù)責(zé)的公司。有限公司的股東較少，許多國家公司法對有限公司的股東人數(shù)都有嚴(yán)格規(guī)定。英、法等國規(guī)定，股東人數(shù)為2-50人之間，如果超過50人，必須向法院申請?zhí)卦S或轉(zhuǎn)為股份有限公司；有限公司的資本并不必分為等額股份，也不公開發(fā)行股票，股東持有的公司股票可以在公司內(nèi)部股東之間自由轉(zhuǎn)讓，若向公司以外的人轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)過公司的股東的同意。且公司設(shè)立手續(xù)非常簡便

兩合公司即公司是由無限責(zé)任股東和有限責(zé)任股東共同組成的。

在公司股東中，既有無限責(zé)任股東，又有有限責(zé)任股東，無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任，有限責(zé)任股東對公司債務(wù)的責(zé)任僅以其出資額為限。由于公司股東的責(zé)任不同，在公司中的地位和作用也不同。無限責(zé)任股東在公司中享有控制權(quán)，管理公司的業(yè)務(wù)活動；而有限責(zé)任股東不能管理公司業(yè)務(wù)。也不能對外代表公司，若要轉(zhuǎn)讓股份，還必須得到半數(shù)以上無限責(zé)任股東的同意。

股份有限公司是西方國家最主要的一種公司形式。

她具有———七大特征特征一：股份有限公司是獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)法人特征二：股份有限公司的股東人數(shù)不得少于法律規(guī)定的數(shù)目，如法國規(guī)定，股東人數(shù)最少量7人特征三：股份有限公司的股東對公司債務(wù)負(fù)有限責(zé)任，其限度是股東應(yīng)交付的股金額；特征四：股份有限公司的全部資本劃分為等額的股份，通過向社會公開發(fā)行的辦法籌集資金，任何人在繳納了股款之后，都可以成為公司股東，沒有資格限制；特征五：公司股份可以自由轉(zhuǎn)讓，但不能退股；特征六：公司帳目須向社會公開、以便于投資人了解公司情況，進(jìn)行選擇；特征七：公司設(shè)立和解散有嚴(yán)格的法律程序，手續(xù)復(fù)雜。由此股份有限公司是典型的"資合公司"

股份兩合公司是無限責(zé)任股東和有限責(zé)任股東共同組成的公司。其中有限責(zé)任部分的資本劃分為若干等份，由各有限責(zé)任股東認(rèn)繳，這是與兩合公司的區(qū)別所在。股份兩合公司具有以下幾方面的特點(diǎn)：

(1)無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負(fù)有連帶清償責(zé)任；有限責(zé)任股東以其出資額為限對公司

債務(wù)負(fù)責(zé)。

(2)有限責(zé)任股東必須得到超過半數(shù)的無限責(zé)任股東的許可，才能將其全部或部分股份

轉(zhuǎn)讓給他人。

(3)有限責(zé)任股東一般不能代表公司執(zhí)行業(yè)務(wù)以及對外代表公司。公司的法律特征從社會學(xué)方面進(jìn)行研究從社會學(xué)方面看，公司是一種團(tuán)體，一種社會組織，是多數(shù)的個人為一定目的而結(jié)合成的一種社會組織。⑴公司是個人結(jié)合而成的團(tuán)體。個人與其他個人發(fā)生的關(guān)系分為兩類：一類是偶然發(fā)生的、暫時(shí)的（至多是短期的），如兩個人因一次買賣而發(fā)生關(guān)系（合作關(guān)系）。另一類關(guān)系是多數(shù)個人結(jié)合成為一個固定的、長久的組織——團(tuán)體。家庭、國家、村、各種學(xué)會都屬于團(tuán)體。團(tuán)體是異于個人社會的實(shí)體。其特點(diǎn)在：有人員組成，團(tuán)體是組成員的集體而不是偶然的集合；團(tuán)體有團(tuán)體意思、有團(tuán)體的機(jī)關(guān)，團(tuán)體對外有代表、以團(tuán)體的名義進(jìn)行活動；團(tuán)體與成員有固定的、密切的關(guān)系，團(tuán)體對其成員有拘束力等。⑵公司是個人自愿組成的團(tuán)體。團(tuán)體有兩類。一類是自然結(jié)合的團(tuán)體，例如血緣團(tuán)體、地域團(tuán)體。一類是個人自愿結(jié)成的團(tuán)體，公司和各種學(xué)會。自愿組成的團(tuán)體的特點(diǎn)：甲團(tuán)體的組成、變更和解散均決定于個人（組成員）的自由意思（例外情形也有，如國家命令解散）。乙團(tuán)體的活動取決于全體或大多數(shù)成員；丙團(tuán)體有一定的存在目的，這種目的就是成員意思的集合，但目的既定之后又對成員有拘束力，非經(jīng)一定程序不能為個人任意改變。⑶.公司是一種利益團(tuán)體、是營利組織。公司與家庭不同。基于以上各點(diǎn)，公司是多數(shù)個人為了圖謀個人的利益而共同組成的一種團(tuán)體。從這一點(diǎn)出發(fā)，意思自治原則、營利的原則適用于公司。2.從經(jīng)濟(jì)學(xué)方面進(jìn)行研究公司是以營利為目的而組成的團(tuán)體。個人的力量有限，遂有組織起來的必要。合伙也不足適應(yīng)需要，又有組成公司的必要。⑴公司是資本與勞力的高度集合。公司可以無限的集聚資本與勞力并使二者能很好地結(jié)合為一體（企業(yè)）。在公司的發(fā)展過程中，又建立一些特殊的制度。這些制度又轉(zhuǎn)而更加促進(jìn)了資力與人力的集聚，例如股份公司的募集設(shè)立，公司債的發(fā)行，股票的發(fā)行與上市。公司所有與公司經(jīng)營的分離，勞動者參與制持股公司制度的建立、公司參與制、跨國公司等。公司在經(jīng)濟(jì)方面有特殊的機(jī)能：⑵在公司中，個人（股東）風(fēng)險(xiǎn)的分散與減輕。多數(shù)個人分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，在合伙中已存在。但公司成立后，有限責(zé)任制度是個人責(zé)任大為減輕。公司法人制度確立后，個人（股東）責(zé)任到了最小程度。⑶公司的特點(diǎn)又在于企業(yè)維持制度。個人企業(yè)和合伙企業(yè)不僅隨個人的生死、個人的任意而存廢，而且國家對不加以特別的關(guān)注，任其自生自滅。公司企業(yè)是法人，脫離個人（成員）而永續(xù)的存在，不受個人生死進(jìn)退（加入公司、退出公司）的影響?，F(xiàn)代國家對公司給予特殊的關(guān)注，用各種手段維持其存在。越是大規(guī)模的公司，越是受到國家的支持。總之，公司在資本主義經(jīng)濟(jì)中起了很大的作用。它隨著資本主義制度的發(fā)展而發(fā)展，反轉(zhuǎn)來又促進(jìn)、推動了資本主義商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，成為資本主義經(jīng)濟(jì)的重要力量，3.從法律方面進(jìn)行研究

公司出現(xiàn)以后，資本主義國家法律中形成一個重要的部門，增加了很多新的問題。⑴公司是法人。公司是社團(tuán)法人中重要的一類。法人制度在公司制度中得到最充分的表現(xiàn)。近代民法中的法人制度和法人理論主要是在公司的基礎(chǔ)上建立的。資本主義發(fā)展到壟斷階段，公司企業(yè)（公營公司）和各種特殊公司的出現(xiàn)，又使立足于公司制度之上的法人（社團(tuán)法人）理論有所發(fā)展。⑵公司是營利法人，是企業(yè)的最高形態(tài)。各國原來都只在商法典中規(guī)定公司（法國商法典和德國商法典可為典型），后來都全部或部分地把上法中規(guī)定移出來擴(kuò)充為單行法（法國的《公司法》、德國的《股份法》）。這表明公司在法律中已從一般的《商》的范圍分化出來?，F(xiàn)代公司逐漸演變?yōu)槠髽I(yè)法，再進(jìn)而公法化。⑶公司活動中的法律行為大多是共同行為。這與合同法中的法律行為主要是合同（雙方法律行為），票據(jù)法中的行為主要是單方行為有所不同。對法律行為的這三種形式的研究，是與這些法律部門的發(fā)展相聯(lián)系的。⑷.破產(chǎn)制度最初是從公司開始的。公司制度的發(fā)展促進(jìn)了破產(chǎn)制度的發(fā)展。

（法國商法典）⑸.私法的公法化是從公司開始的，逐步發(fā)展。現(xiàn)在公私法兩方面出現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)法也主要與公司法有關(guān)。公司是資本主義形成的產(chǎn)物，特別是股份公司，是生產(chǎn)社會化的產(chǎn)物在生產(chǎn)社會化程度愈高的國家，公司制度愈發(fā)達(dá)。在生產(chǎn)社會化程度不高的國家，不需要公司這種制度。公司聚集了最大量的人力與物力。4.公司組織在資本主義制度中的地位一方面，股份公司是巨大生產(chǎn)力的承擔(dān)者。

另一方面，公司追求私人利益的組織，是資本主義競爭和資本主義無政府生產(chǎn)的積極參加者。這樣，資本主義的基本矛盾——生產(chǎn)社會化與私人占有的矛盾——恰好體現(xiàn)在股份公司中。所以說，股份公司是一個微型的資本主義社會。各國對公司的定義都集中在下述三個內(nèi)容上，即法定性、營利性和法人資格上，可以說公司是指公司法規(guī)定的，以營利為目的的企業(yè)法人。例如，《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》（1999年）對公司下定義：公司是按照公司法的規(guī)定而設(shè)立的，以營利為目的的法人組織。英國公司法對公司的定義。大陸法系國家，沒有給公司下一個統(tǒng)一的定義，內(nèi)容是一致的。在英文中，公司表示為“Corporation”，或“Company”，（在公司后面應(yīng)添加“Ltd”或“Inc”）在公司名稱的后面直接用公司的縮寫“Corp”表示，如美國的福克斯公司可以表示為“Fox，Inc”，或“FoxCorp”。1、有限責(zé)任公司

（1）有限責(zé)任公司的概念：

我國公司法規(guī)定：有限責(zé)任是指股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

有限責(zé)任公司于1892年首創(chuàng)于德國，其目的在于融合合伙與股份公司的優(yōu)點(diǎn)，以適應(yīng)小型企業(yè)，特別是家族式企業(yè)的客觀要求，其后法國、意大利、盧森堡、比利時(shí)等國相繼采用。英國的“PrivateCompany”和美國的“CloseCorporation”近似于此類公司。近年來，美國出現(xiàn)了一種英文名字為“LimitedLiabilityCompany”簡稱“LLC”的立法，具有法人資格，股東承擔(dān)有限責(zé)任，股份可以轉(zhuǎn)讓，公司可以永久存在，又具有合伙性質(zhì)，就是在稅法上可以享有一次性的交納所得稅的優(yōu)惠。（2）有限責(zé)任公司的基本法律特征：公司法禁止有限責(zé)任公司向公眾招募股本；股份證書一般允許轉(zhuǎn)讓，但有較為嚴(yán)格的限制；股東人數(shù)有法定人數(shù)限制；公司行政管理機(jī)構(gòu)比較簡單；具有較明顯的人合性質(zhì)；財(cái)務(wù)不對外公開。2、股份公司（1）股份有限公司（publiclyheldcorporation）的概念：是指將公司的全部股份分成等額的股份，股東以其所認(rèn)購的公司的股份為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)有限責(zé)任的公司。（2）股份有限責(zé)任公司的基本法律特征：全部資本分成等額的股份；股份以股票的形式公開發(fā)行并可以自由流通；實(shí)行所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離；公司的賬目必須公開；股份有限責(zé)任公司的規(guī)模大。3、無限責(zé)任公司是全部由無限責(zé)任股東組成的公司，無限責(zé)任股東除對公司負(fù)有一定的出資義務(wù)外，并且對公司債權(quán)人負(fù)擔(dān)直接無限的責(zé)任，而且各股東相互間又是連帶責(zé)任。無限公司有如下特點(diǎn)：原則上公司股東都執(zhí)行公司業(yè)務(wù)并都代表公司（股東大會兼執(zhí)行機(jī)關(guān)與代表機(jī)關(guān)、三種機(jī)關(guān)合一），決定公司的重大事項(xiàng)以全體股東的同意為必要，非經(jīng)其他股東全體同意，股東不得轉(zhuǎn)人其股東的地位（股權(quán)、即社員權(quán)）。

4、股份兩合公司是由無限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東兩種成員組成的公司。兩合公司有如下特點(diǎn)：無限責(zé)任股東與有限公司的股東相同。有限責(zé)任股東時(shí)以其對公司的出資額為限度（即在此范圍內(nèi)）對公司債權(quán)人負(fù)直接責(zé)任（此時(shí)當(dāng)然是有限責(zé)任），而且相互間有連帶負(fù)責(zé)。有限責(zé)任股東沒有業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)和代表權(quán)、只有一定的檢查權(quán)、決定公司的重大事項(xiàng)以全體（兩種）股東的同意為必要；有限責(zé)任股東出任其股權(quán)要經(jīng)全體無限責(zé)任股東同意而不必其他有限責(zé)任股東的同意。1、母公司（parentcompany）按照西方國家的傳統(tǒng)公司法的規(guī)定，母公司是指通過掌握其他公司的股票，從而能夠?qū)嶋H控制其他公司經(jīng)營活動的公司。西方國家也把這類公司稱為控股公司（holdingcompany），但嚴(yán)格意義上二者還是有區(qū)別的?？毓晒痉譃榧兇饪毓晒荆╬ureholdingcompany）和混合控股公司（mixedholdingcompany）。2、子公司（subsidiary）在西方國家里，子公司是獨(dú)立的公司，它的設(shè)立、經(jīng)營及解散全部由公司法規(guī)定，不再另作特殊的規(guī)定或說明。我國公司法第13條第2款規(guī)定，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。也就是說，子公司是受母公司的控制，但是在法律上它是獨(dú)立的。（三）總公司與分公司（branch）是同一公司在內(nèi)部組織系統(tǒng)上的不同，并非各具法人資格互相獨(dú)立的兩個公司?？偣局割I(lǐng)導(dǎo)管理整個公司事務(wù)的總機(jī)構(gòu)，分公司為受總公司管理的分支機(jī)構(gòu)。公司的全部組織包括總公司、分公司、營業(yè)所、門市部、工廠幾個附屬機(jī)構(gòu)。但只有一個法人資格，分公司無法人資格，僅為法人的一部分。法人的住所為總公司所在地?？偣緸楣镜闹行模什粌H為實(shí)行管理的司令部，亦為股東大會的當(dāng)然開會的（除另有規(guī)定外），為董事會的所在地，至分公司可以有經(jīng)理，不能設(shè)董事會?？偣炯词怯歇?dú)立的營業(yè)，而全部公司的財(cái)產(chǎn)仍包括總公司與分公司的財(cái)產(chǎn)。在稅法上，以公司為單一的納稅義務(wù)人為原則。四）人和公司和資和公司這是一種理論上的分類。人的公司又名人合公司，指那種在公司對內(nèi)對外關(guān)系上，公司成員的個性比較重要，公司的物的因素（公司的財(cái)產(chǎn)）比較重要的稱為無的公司或資合公司。人合公司的典型是無限公司。資和公司的典型是股份公司。其他幾種公司則屬于中間的公司。（五）外國公司與國內(nèi)公司以公司的國籍二分法。如何決定公司的國籍，現(xiàn)代多數(shù)國家以其成立之準(zhǔn)據(jù)法為標(biāo)準(zhǔn)（如日本、臺灣等）。如只以準(zhǔn)據(jù)法為標(biāo)準(zhǔn)，則不問股東的國籍、公司的所在地。（一）公司法的概念公司法是指公司企業(yè)是設(shè)立、組織、經(jīng)營、解散、清算以及調(diào)整公司對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（二）公司法的法律特征1、公司法是組織法2、公司法屬于私法、屬于商法3、強(qiáng)制規(guī)定多關(guān)于公司的種類與各種公司的設(shè)立程序和組織，都有法律嚴(yán)格規(guī)定。關(guān)于各種公司的對內(nèi)對外關(guān)系，財(cái)務(wù)關(guān)系等均系強(qiáng)制規(guī)定。公司的有些行為必須經(jīng)批準(zhǔn)或向主管機(jī)關(guān)報(bào)告公司的有些行為必須登記或應(yīng)公告。違反公司法里的強(qiáng)制規(guī)定的后果：4、修改頻繁、單行法令多5、公司法的國際化各國公司法已無很大的差異。最顯著的例子是有限公司、授權(quán)資本制、管理委員會制、勞動參與制等，這些制度原來只是某一國家的制度，現(xiàn)已為各國所采用。（三）公司法的法律形式目前各國的公司法，主要采取兩種法律形式，一種是單行法規(guī)，另一種是包含在民法、商法中，作為其中的一部分。當(dāng)前，采用單行法規(guī)的比較多，西方一些主要國家美國整個美國共有50個公司法，至由全國律師協(xié)會起草的《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》（ModelOfBusinessCorporateAct）簡稱（MBCA）其本身就沒有法律約束力1.從內(nèi)容看

公司的組織關(guān)系，公司的部分行為關(guān)系國家對公司的管理關(guān)系2.從范圍看公司的內(nèi)部關(guān)系公司的外部關(guān)系3.從性質(zhì)看公司的財(cái)產(chǎn)關(guān)系公司的管理關(guān)系第三節(jié)公司立法的歷史沿革一、西方國家公司立法的歷史沿革一、西方國家公司立法的歷史沿革1.17-18世紀(jì)，是西方公司法的萌芽時(shí)期2.19世紀(jì)，是西方公司法的形成時(shí)期3.20世紀(jì)，尤其是“二戰(zhàn)”一來，是西方公司法的發(fā)展變革時(shí)期二、公司的歷史沿革青島大學(xué)（一）萌芽時(shí)期萌芽時(shí)期（中世紀(jì)到15世紀(jì)中葉）背景：意大利及其他地中海沿岸的商業(yè)城市空前繁榮的商業(yè)及發(fā)達(dá)的水上交通是其誘因與條件。典型的組織形式是：1.康枚達(dá)commenda。資本所有者不參加歷險(xiǎn)，將資本托付給船舶所有者或其他人，由其經(jīng)營管理。2.索塞特societas。由經(jīng)營者擁有代理權(quán)，資本所有者負(fù)無限責(zé)任。青島大學(xué)公司出現(xiàn)的原因1.分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的需要。海上貿(mào)易需巨額資本，承擔(dān)巨大風(fēng)險(xiǎn)，導(dǎo)致多人共同投資、船舶共有、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)、利潤共享的合伙或合營公司大量出現(xiàn)。2.共同經(jīng)營的需要。繁榮的商業(yè)造就了許多個體商人，他們將商號傳給眾多子女，為將商號繼續(xù)下去，需要眾多子女共同經(jīng)營（類似股東）。3.戰(zhàn)爭的需要。由于戰(zhàn)爭需要，政府與一些營利組織簽訂了大量合同，允許他們以出售類似現(xiàn)在的股票的形式籌集為履行政府合同所需的資金。4.規(guī)避限制。1176年亞力山大三世禁止發(fā)放高利貸，放款人為掩蓋身份采取團(tuán)體名義成立組織來達(dá)到營利目的，如圣而治銀行，是類似股份公司。青島大學(xué)萌芽時(shí)期公司的特征具有明顯的原始性，表現(xiàn)為：—沒有明確的法律規(guī)范；—組織合伙性濃厚、不穩(wěn)定；—投資短期性；—規(guī)模局限性；—責(zé)任無限性；—數(shù)量有限（自發(fā)、政府限制所致）青島大學(xué)（二）近代公司的發(fā)展背景：歐洲經(jīng)濟(jì)制度由封建主義向資本注義過渡，經(jīng)濟(jì)空前繁榮，以大生產(chǎn)為特征的產(chǎn)業(yè)革命促進(jìn)了公司的飛速發(fā)展。公司得到長足發(fā)展，表現(xiàn)為：1、開始有了公司法律規(guī)范—17世紀(jì)上半葉，英國詹姆士一世首次確認(rèn)“公司”為獨(dú)立法人；—1673年，法國頒布商事條例，確認(rèn)家族營業(yè)團(tuán)體為公司制度；—1826年英國從法律上認(rèn)可股份銀行；—1862年，英國頒布股份公司法?！?870年，〈法國商法典〉對公司有了規(guī)定；青島大學(xué)（二）近代公司的發(fā)展2．

各類公司組織紛紛設(shè)立—1600年，英國皇家特許成立“東印度公司”，主要與中國和印度進(jìn)行掠奪性貿(mào)易，首次募集航海資本3萬英鎊，股東101人，定期分紅，不退還股本，利潤率達(dá)500%—1500%；—1602年，經(jīng)特許由經(jīng)營馬來群島的幾家公司合并成立荷蘭東印度公司，這是首家永久性股份公司，1610年在其投資公告中首次使用“股份”、“股東”概念，根據(jù)憲法制訂選舉辦法，由出資5000基爾特以上的股東召集股東會等，1612年公司股票在股票交易所公開出售，成為股份有限公司的先驅(qū)。這一時(shí)期英國發(fā)展很快，為殖民擴(kuò)張而成立了許多公司進(jìn)行原始資本積累，公司具有很大的壟斷權(quán)，成為血腥原始積累的幫兇。青島大學(xué)（二）近代公司的發(fā)展3．

股份集資成為主流，投資傾向長期化1657年以后，新型公司開始出現(xiàn)，組織比較穩(wěn)定，股本傾向長期投資，姑息定期發(fā)放，出現(xiàn)股票出售市場，依法經(jīng)營，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)已有分離，只領(lǐng)息不退股等，但一般仍需特許。青島大學(xué)（二）近代公司的發(fā)展4．

公司在金融、運(yùn)輸業(yè)得到長足發(fā)展經(jīng)濟(jì)繁榮使資金來源、市場擴(kuò)大成為迫切需要，催生了金融業(yè)與運(yùn)輸業(yè)，這兩個行業(yè)均需巨額啟動資本，個人力量難成其事，利用股份集資得以大行其道。金融業(yè)。—1694年，英格蘭銀行以股份募集的方式成立，這是世界上最早的國家銀行，到19世紀(jì)末，英國的銀行基本上都是股份銀行了。—1790年合眾美國銀行以股份募集方式成立，這是美國第一家國家銀行，當(dāng)時(shí)發(fā)股25000股，每股400美元，其中4/5為私人資本。運(yùn)輸業(yè)馬克思說過，假如必須等待積累使某些單個資本增長到能夠修建鐵路的程度，那么恐怕直到今天世界上還沒有鐵路，但是集中通過股份公司轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了。—18世紀(jì)70年代到19世紀(jì)20年代，英國通過股份公司修建運(yùn)河2200公里；—1828-1842年，美國通過股份公司修建鐵路2800公里。青島大學(xué)（二）近代公司的的發(fā)展5．

公司規(guī)模、數(shù)量大大增加規(guī)模：—1873年波士頓紡織制造公司成立時(shí)，股金30萬美元，20年后股本增長到100萬美元；—1902年，美國鋼鐵公司成立時(shí)，股金達(dá)到14億美元。數(shù)量：—1863年英國新登記的有限公司達(dá)348家；—1883年英國新登記的有限公司達(dá)1600家。到19世紀(jì)下半葉，公司達(dá)到其發(fā)展的高潮期，到20世紀(jì)初，公司以成為居主導(dǎo)地位的企業(yè)組織形式。青島大學(xué)（三）現(xiàn)代公司的發(fā)展公司已成為主要的經(jīng)濟(jì)組織形式，公司立法趨于完善，跨國公司大量出現(xiàn)，公司之間競爭加劇，大公司甚至逐漸控制國家的政治生活。青島大學(xué)我國公司的發(fā)展我國以農(nóng)立國、以商為末的思想極大地阻礙了公司的發(fā)展。（一）萌芽時(shí)期萌芽于明末，出現(xiàn)各種形式的合伙經(jīng)營組織，類似康枚達(dá)。（二）早期：我國公司主要有三類：—外國資本創(chuàng)辦的公司。主要集中在航運(yùn)、金融、制造業(yè)、公用事業(yè)。—清朝、北洋政府、國民黨官僚資本創(chuàng)辦的公司。清洋務(wù)運(yùn)動在“自強(qiáng)先求富”的號召下推動商業(yè)的發(fā)展，出現(xiàn)了政府官辦、官商合辦、官商督辦三種形式的公司，如1872年的輪船招商局（官辦）；北洋政府創(chuàng)辦如華新紡織公司；國民黨四大家族創(chuàng)辦的公司?！褡遒Y本創(chuàng)辦的公司，19世紀(jì)末到20世紀(jì)初，我國逐漸頒布有關(guān)法令鼓勵創(chuàng)辦公司，出現(xiàn)較為規(guī)范的公司如廣州造紙廠、上海源記公司、達(dá)生紗廠等民族資本創(chuàng)辦的公司。青島大學(xué)史料載，民國成立前我國經(jīng)注冊的工業(yè)公司有360家，1920年大1167家；國民黨政府時(shí)期發(fā)展較快，至1949年經(jīng)其核準(zhǔn)登記的公司共11298家，占當(dāng)時(shí)企業(yè)總數(shù)不到1%，其中股份有限責(zé)任公司8108家，無限責(zé)任公司1250家，有限責(zé)任公司1195家，兩合公司158家，股份兩合公司36家。國民黨遷往臺灣后，臺灣公司發(fā)展很快，公司成為當(dāng)?shù)氐闹饕M織形式—80年公司數(shù)為25.84萬家，主要是股份有限公司183053家，有限責(zé)任公司75313家，另無限責(zé)任公司22家，兩合公司12家?！?6年，公司數(shù)28.8萬，其中有限責(zé)任公司214044家，無限責(zé)任公司73118；—88年，公司數(shù)323398家，其中有限責(zé)任公司235563家，無限責(zé)任公司87778家。臺灣的有限責(zé)任公司發(fā)展很快，家族色彩濃厚青島大學(xué)當(dāng)代中國公司經(jīng)歷的

五個階段青島大學(xué)當(dāng)代中國公司經(jīng)歷了五個階段：一1.經(jīng)濟(jì)恢復(fù)期沒收官僚資本進(jìn)行改組，組建了一些鋼鐵、紡織等工業(yè)公司，如鞍山鋼鐵公司，及一些國營公司和經(jīng)營進(jìn)出口業(yè)務(wù)的國營外貿(mào)專業(yè)公司。保留了原存民族資本創(chuàng)辦的私營企業(yè)包括1萬余家各種公司。頒布〈私營企業(yè)暫行條例〉及〈私營企業(yè)暫行條例實(shí)施辦法〉規(guī)定獨(dú)資、合伙及公司的五種形式青島大學(xué)當(dāng)代中國公司經(jīng)歷了五個階段：二2.公司合營時(shí)期將沒收的官僚資本轉(zhuǎn)為公股結(jié)合原有的民族資本、國家投資于發(fā)生財(cái)務(wù)困難的私營企業(yè)，采取公司組織形式。一般公股占50%以上。如一些服裝、鞋帽等專業(yè)公司。頒布〈公私合營企業(yè)暫行條例〉56年社會主義改造完畢，私營、公司合營企業(yè)完全消失，傳統(tǒng)意義的公司不復(fù)存在，部分國企號稱公司但非公司實(shí)質(zhì)。青島大學(xué)當(dāng)代中國公司經(jīng)歷了五個階段：三3.工業(yè)、交通托拉斯63-65年原為減少行政干預(yù)試辦。63年第一個全國性的托拉斯中國煙草工業(yè)公司成立，接管了全國62個卷煙廠、1個復(fù)烤廠、1個機(jī)械廠、1個印刷廠。64年8月又試辦11個發(fā)揮了一定的作用，到文化大革命停辦。青島大學(xué)當(dāng)代中國公司經(jīng)歷了五個階段：四4.78年—90年代公司得到一定發(fā)展，途徑有三：—開放吸引外資。外商投資公司即三資企業(yè)。79-91年達(dá)37189家，其中合資22791家，獨(dú)資5901家，采取有限責(zé)任公司形式；合作8492家，采取合伙與有限責(zé)任公司形式?！母锓艡?quán)以后，企業(yè)規(guī)模擴(kuò)大推動橫向經(jīng)濟(jì)聯(lián)合，分為緊密型、半緊密型、松散型三種，采取有限責(zé)任公司形式。如成立了中國煙草總公司、中國包裝總公司、中國絲綢總公司及汽車工業(yè)、船舶、有色等全國性專業(yè)公司。頒布〈關(guān)于推動經(jīng)濟(jì)聯(lián)合的暫行規(guī)定〉這一時(shí)期的公司大多是行政性公司如中國有色金屬工業(yè)總公司即是原有色金屬工業(yè)管理局?！?0年代中期的股份制試點(diǎn)。青島大學(xué)當(dāng)代中國公司經(jīng)歷了五個階段：五5.90年代以后為提高國企效率，從政府簡政放權(quán)讓利到承包經(jīng)營責(zé)任制到股份制，特別是明確以建立現(xiàn)代企業(yè)制度作為改革的重點(diǎn)，并制定、頒布了公司法之后，公司作為現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)組織形式得到了迅速的發(fā)展。公司法第五章有限責(zé)任公司第三節(jié)

有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

一、股東大會二、董事會三、監(jiān)事會公司員工股東家族成員家族

員工家族股東員工

股東家族股東

員工企業(yè)的組織發(fā)展：家族制傳統(tǒng)企業(yè)的制度建設(shè)：

從激情到理性，從自由到制衡創(chuàng)業(yè)者個人：激情與絕對權(quán)力引入智囊班子或建立形式上的董事會：實(shí)際效果取決于領(lǐng)導(dǎo)者的人格和自我超越能力建立圓桌體制：委員會替代個人的絕對權(quán)力第二個權(quán)威人物的引入

理念與規(guī)則創(chuàng)業(yè)者董事長兼總經(jīng)理：

一元化領(lǐng)導(dǎo)，創(chuàng)業(yè)激情，大家庭理念，領(lǐng)導(dǎo)者對市場的機(jī)敏和對優(yōu)秀人才的感召力。培育一個總經(jīng)理，二把手要建立規(guī)則，避免一把手的隨機(jī)干預(yù)，兩種領(lǐng)導(dǎo)風(fēng)格的沖突，原創(chuàng)業(yè)班底人員會時(shí)有迷惑。規(guī)則與溝通模式的建立需要一個過程

---高度不穩(wěn)定期，有時(shí)只差一點(diǎn)耐心。建立智囊班子

要哈巴狗還是看家狗領(lǐng)導(dǎo)者自身的人格，能否聽進(jìn)去逆耳之言，能否不斷地自我超越，提高鑒別力智囊人員的人格和說服藝術(shù)，能否不計(jì)個人眼前得失地設(shè)身處地地為企業(yè)的利益著想建立明晰的決策規(guī)則，建立有效的溝通機(jī)制和信任氛圍，避免個性沖突為什么要建立“三會”？轉(zhuǎn)向規(guī)范化的公司體制的需要下面先看看公司制度的發(fā)展今日的議題所有者/經(jīng)理人分散的股東經(jīng)理人經(jīng)理人投資者交易者古典模式貝利－米恩斯模式兩權(quán)分離/經(jīng)理人主導(dǎo)20世紀(jì)80-90年代模式兩權(quán)分離/投資者主導(dǎo)公司制度的發(fā)展階段

經(jīng)理人經(jīng)理持股員工持股投資者交易者21世紀(jì)模式兩權(quán)融合/持股經(jīng)理、持股員工和投資者共同主導(dǎo)公司失敗的實(shí)例

——公司治理為什么重要實(shí)例1：他們是如何搞垮一個公司的？張、余、宋為杭州春江發(fā)展總公司的職工，1999年公司改制，三人共同出資購買了該公司下屬的議價(jià)廣告公司80.5%的股份。由于公司規(guī)模不大，總公司決定不成立董事會，直接任命持股最多的張方軍為法定代表人、執(zhí)行董事兼總經(jīng)理，任期三年。同時(shí)安排余某作業(yè)務(wù)經(jīng)理，宋某擔(dān)任出納。公司注冊資本為50萬元，股權(quán)結(jié)構(gòu)為總公司19.5%,張為49.5%,余為25%,宋為6%。改制后，三人同心協(xié)力，利用總公司的資源優(yōu)勢，大力對外拓展業(yè)務(wù)，公司迅速發(fā)展壯大。但三人矛盾開始逐漸產(chǎn)生并擴(kuò)大。（1）張某回老家后，拿了一大堆發(fā)票，要求報(bào)銷；（2）2003年，總公司宣布退出股份，對讓出的19.5%股份,三方互不相讓。余堅(jiān)決反對張張?jiān)龉?，總公司最后決定將股份全部轉(zhuǎn)讓給持股最少的宋。形成這樣的股權(quán)股權(quán)結(jié)構(gòu)：張49.5%，余25%，宋25.5%。公司法公司失敗的實(shí)例

——公司治理為什么重要出納宋增加持股后，隨即提出要求增加工資，將原來的1000元漲到2490元。宋未經(jīng)張的同意，在做月工資表的時(shí)候，就將工資從原先的1000多元直接漲到了2490元，和余經(jīng)理一樣。張拒絕簽字，宋就停發(fā)了三個股東的工資。2004年3月的一天，張方軍一大早就召開了公司全體員工會議，宣布將宋調(diào)離財(cái)務(wù)崗位。在交接工作中，宋發(fā)現(xiàn)張?jiān)鐜滋烨熬鸵赃z失為名已經(jīng)換了財(cái)務(wù)章，變更了銀行賬戶。宋將此情況告訴了余。二人同張協(xié)商未果，向有關(guān)部門報(bào)案，被拒絕。張隨即將二人解聘。此時(shí)恰逢張某任期屆滿,二人遂決定提請召開股東會,免去張執(zhí)行董事職務(wù)。在會上,余、宋聯(lián)合，但隨即就發(fā)現(xiàn)存在一個致命的障礙，因?yàn)椋菊鲁桃?guī)定，免除執(zhí)行董事職務(wù)必須經(jīng)過代表股東2/3以上表決權(quán)通過。受挫后，二人遂決定轉(zhuǎn)讓股權(quán)，退出公司。二人要求張按照公司凈資產(chǎn)出價(jià)，即按照原來價(jià)格的8倍收購。張堅(jiān)決不同意，后二人提出按照同樣價(jià)格收購張的股權(quán)，張也拒絕，張堅(jiān)持按原來的一半價(jià)格收購二人的股權(quán)。公司法一、兩個公司失敗的實(shí)例

——公司治理為什么重要二人要求查閱公司帳目，但張以各種借口拖延，二人向法院起訴，要求查看公司帳目，法院支持二人訴訟請求，二人查看帳目，發(fā)現(xiàn)公司突擊花錢，濫發(fā)發(fā)工資、獎金，列支財(cái)務(wù)費(fèi)用，僅出租車就花了好幾萬元。二人遂向法院提起解散公司的要求。2005年5月26日，浙江省杭州市西湖區(qū)法院對此案進(jìn)行了公開宣判。判決當(dāng)天，張沒有到庭。法官指出：按照《公司法》第190條規(guī)定，公司解散只適用三種情況：一、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿，或公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)，二、股東會決議解散，三、因公司合并或者分立需要解散。杭州春江國際廣告公司的章程也規(guī)定了公司解散的四種情況，對照法律及公司章程規(guī)定，本案中（杭州春江）國際廣告公司解散不符合法定條件。由于公司股東之間的矛盾，使公司的某些事務(wù)陷入僵局，處理該問題的方式可以有多種，其中最有效的方式是，邀請他人以公平合理的價(jià)格購買一方股東的股權(quán)。

判決如下：駁回余、宋的訴訟請求。

公司法公司失敗的實(shí)例

——公司治理為什么重要實(shí)例2——不受約束的董事長金華天鑒資產(chǎn)評估有限公司成立于2000年3月，董事會有5名成員，即俞某、王某、李某、范某、邱某，董事長兼總經(jīng)理為俞某、副董事長兼副總經(jīng)理為邱某。2001年5月11日，邱某、王某通過律師見證方式將“更換、選舉董事長、副董事長、總經(jīng)理、副總經(jīng)理及制定公司基本管理制度”等內(nèi)容的《通知》送達(dá)給俞某、李某，請他們于2001年5月22日上午8時(shí)在公司辦公室召開董事會。5月22日，邱某主持召開董事會，參見會議董事有王某、范某，董事長俞某未參加。會議通過決議，免去俞某董事長兼總經(jīng)理的職務(wù)，推舉邱某為董事長兼總經(jīng)理。李某以該會議違反《公司法》48條規(guī)定，無效，以董事會為被告向法院提起訴訟，請求確認(rèn)該會議通過決議無效。法院以董事會不具備訴訟主體資格，而駁回起訴。公司法好的公司治理就是好的業(yè)務(wù)或生意

公司治理是資產(chǎn)而不是負(fù)債管理層資本市場

投資者勞動市場

員工產(chǎn)品市場

消費(fèi)者供應(yīng)商公司治理各類利害相關(guān)者和要素投入者對公司戰(zhàn)略方向與管理的參與和影響組織戰(zhàn)略管理公司組織對其各類要素投入者和利害相關(guān)者關(guān)系的協(xié)調(diào)與管理公司治理結(jié)構(gòu)框架－基于我國公司法的組織模式股東、職工及其他利益相關(guān)者股東大會監(jiān)事會非執(zhí)行董事執(zhí)行董事股東監(jiān)事其他監(jiān)事董事會董事經(jīng)理非董事經(jīng)理高級經(jīng)理層（監(jiān)督、審查）（決策、戰(zhàn)略管理）領(lǐng)導(dǎo)與控制監(jiān)督參與（戰(zhàn)略執(zhí)行、運(yùn)作管理）參與（重大決策戰(zhàn)略指導(dǎo)）公司法一、股東會和股東大會

股東會是有限責(zé)任公司行使最高決策權(quán)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，它是由全體股東所組成的、集中反映股東意志的非常設(shè)機(jī)構(gòu)。在股份有限公司相應(yīng)的機(jī)構(gòu)則稱為股東大會。

二、董事會

董事會是由股東（大）會選舉產(chǎn)生的若干名董事組成的行使經(jīng)營決策和管理權(quán)的公司執(zhí)行機(jī)關(guān)。

公司法

三、經(jīng)理

經(jīng)理是公司董事會聘任的主持日常經(jīng)營工作的高級管理人員，為公司輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)。

經(jīng)理不是法定必設(shè)機(jī)構(gòu)，是否設(shè)經(jīng)理，由董事會決定。一旦設(shè)置，就是常設(shè)機(jī)構(gòu)。公司法

四、監(jiān)事與監(jiān)事會

監(jiān)事會是對公司業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)的活動進(jìn)行監(jiān)督和檢查的常設(shè)機(jī)構(gòu)。監(jiān)事是法定必設(shè)機(jī)構(gòu)。

監(jiān)事會應(yīng)由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成。有限公司股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以不成立監(jiān)事會，而只設(shè)1-2名監(jiān)事。公司法公司法股東會中心主義是指董事會不擁有獨(dú)立于股東大會的法定權(quán)力，其執(zhí)行公司業(yè)務(wù)決策須完全依照公司章程授權(quán)和股東大會決議。股東會中心主義是以“資本中心主義”為理論基礎(chǔ)并以公司“幼年時(shí)期”規(guī)模小、股東人數(shù)少為實(shí)踐基礎(chǔ)的。股東會中心主義公司法董事會中心主義隨著科技和生產(chǎn)力水平不斷提高，公司規(guī)模朝著巨型化發(fā)展，股權(quán)高度分散，公司管理業(yè)務(wù)也越來越專業(yè)化，每個股東都參與決策既并非必須也做不到，而董事會恰恰克服了這種弊端，對復(fù)雜多變的市場情況作出及時(shí)而靈活的反應(yīng)。在理論上，“委任理論”日漸衰落，讓位于“有機(jī)體理論”。該理論將公司看成一個有機(jī)整體，主張公司組織機(jī)構(gòu)的權(quán)力是國家法律直接授予并非來自股東大會委托。這樣董事會就從對股東大會的依附中解脫出來。公司法經(jīng)理中心主義但自從董事會中心主義確立以后，其規(guī)模越來越龐大，由于又是會議體制，效率難免受到影響?；诖?，在董事會下逐漸產(chǎn)生了另一個權(quán)力中心—經(jīng)理。公司的經(jīng)營權(quán)控制在經(jīng)理手里，是為經(jīng)理中心主義。

CEO就是經(jīng)理中心主義的代表。如何構(gòu)建獨(dú)立高效的董事會？怎樣設(shè)置權(quán)責(zé)清晰的高管職位？今日的議題思考：股東會還不夠嗎，為什么還需要董事會？股東會按股投票，誰的股權(quán)大誰說了算，小股東總是處于被動和跟隨地位。股票的拋售和退出提供了一種制約，但它致使公司作為一個整體缺乏穩(wěn)定性和持續(xù)性。董事會按人投票，重在協(xié)商與合作，強(qiáng)調(diào)公司整體利益。規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu)框架－以獨(dú)立和有效的董事會為核心董事職業(yè)化

董事市場職業(yè)經(jīng)理人

經(jīng)理市場積極投資者搭便車者董事會處于中心位置，開發(fā)董事會的最佳做法是改善公司治理結(jié)構(gòu)的核心任務(wù)。股東代表通過股東會按股投票選舉董事組成董事會。每位董事都要代表所有股東的利益。董事會按人投票進(jìn)行戰(zhàn)略性決策和監(jiān)控，經(jīng)理層負(fù)責(zé)貫徹和實(shí)施董事會的戰(zhàn)略性決策。董事會的風(fēng)格鄉(xiāng)村俱樂部

董事會橡皮圖章

董事會代表性

董事會專業(yè)化

董事會對董事會工作的關(guān)注程度低低對成員間關(guān)系的關(guān)注程度高高我們的現(xiàn)狀是什么樣？我們希望它什么樣？我們?nèi)绾文軌蜃龅?？董事會的?gòu)成：適用于有控股股東情況下的例示獨(dú)立非執(zhí)行董事非董事－經(jīng)理非執(zhí)行董事董事

CEO執(zhí)行董事獨(dú)立非執(zhí)行董事中小股東首席獨(dú)

立董事董事會由7人組成3名執(zhí)行董事，4名非執(zhí)行董事4名非執(zhí)行董事中有2名獨(dú)立董事財(cái)務(wù)審計(jì)業(yè)務(wù)運(yùn)營人力資源董事長的主要工作放在董事會，加強(qiáng)董事會的決策與監(jiān)督作用CEO全面負(fù)責(zé)公司的日常管理職責(zé)，授權(quán)執(zhí)行董事及非董事經(jīng)理完成一些具體職能和業(yè)務(wù)的管理此處的執(zhí)行董事及非董事經(jīng)理職責(zé)劃分僅是舉例，具體職責(zé)劃分需與組織結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)方案匹配控股股東董事長（一）董事會的委員會－組成董事會執(zhí)行委員會薪酬委員會審計(jì)委員會戰(zhàn)略與風(fēng)險(xiǎn)管理委員會政策與公共關(guān)系委員會管理類委員會可以自行設(shè)立或解散提名委員會從公司治理結(jié)構(gòu)角度，設(shè)立執(zhí)行、審計(jì)、薪酬和提名委員會公司法

第四十五條有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人；但是，本法第五十一條另有規(guī)定的除外。

兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

第四十六條董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。

董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。公司法第四十七條董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（一）召集股東會會議，并向股東會報(bào)告工作；

（二）執(zhí)行股東會的決議；

（三）決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；

（四）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（五）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（六）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；

（七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；

（八）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；

（十）制定公司的基本管理制度；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

（二）董事會的職權(quán)（三）董事會會議－次數(shù)與議程每年至少召開4次董事會會議，董事長負(fù)責(zé)提出董事會會議議程，并預(yù)先通知到每位董事，每位董事可以自由提出包括在會議議程中的提案國外優(yōu)秀公司一般每年召開10次左右的董事會會議。中國公司法（2005）（111條）規(guī)定每年至少召開兩次董事會會議，提前十日通知。公司法

第一百零九條股份有限公司設(shè)董事會，其成員為五人至十九人。

董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

本法第四十六條關(guān)于有限責(zé)任公司董事任期的規(guī)定，適用于股份有限公司董事。

本法第四十七條關(guān)于有限責(zé)任公司董事會職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司董事會。

第一百一十條董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實(shí)施情況。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。CEO制度的產(chǎn)生1、現(xiàn)代企業(yè)制度的兩種不同的發(fā)展趨勢：一種是公司被大股東、特別是控股股東控制，犧牲廣大中小股東的利益；另一種是公司被支薪經(jīng)理人員組成的管理層所操縱，形成“內(nèi)部人控制”。2、隨著市場競爭的進(jìn)一步加劇和公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的進(jìn)一步分散，到了1960年代，大股東與公司管理層兩股勢力相互妥協(xié)、相互融合，在專職經(jīng)理層階制的基礎(chǔ)上逐漸形成和發(fā)展起來一種更高級的組織管理制度—CEO（ChiefExecutiveOfficer）CEO制度所要解決的問題CEO制度要解決的由于公司規(guī)模過大、董事會決策效率不高、決策層與管理層脫節(jié)等弊端而產(chǎn)生的。CEO的出現(xiàn)代表著將原來一部分董事會決策的權(quán)力過渡到經(jīng)理層，是對傳統(tǒng)的“董事會決策、經(jīng)理層執(zhí)行”的公司體制的一種變革，它意味著公司治理結(jié)構(gòu)的變革和公司機(jī)關(guān)權(quán)力的重新配置。

CEO的內(nèi)涵CEO作為企業(yè)的最高負(fù)責(zé)人，擁有企業(yè)日常的生產(chǎn)、銷售、雇傭等“決策管理權(quán)”等權(quán)限。他是在以前總裁、總經(jīng)理的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。CEO的職責(zé)對內(nèi)：要挑選、組建高級經(jīng)理層，制定管理規(guī)則，明確團(tuán)隊(duì)成員的職責(zé)與分工，維護(hù)團(tuán)隊(duì)的團(tuán)結(jié)合作，確保公司日常經(jīng)營活動的高效運(yùn)作；對外：接受董事會和投資者的監(jiān)督，提出公司經(jīng)營發(fā)展戰(zhàn)略和其他經(jīng)營計(jì)劃，保持企業(yè)的持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展，實(shí)現(xiàn)股東的目標(biāo)，維護(hù)公司的市場形象。CEO在公司治理結(jié)構(gòu)中的位置1、在董事會授權(quán)的范圍內(nèi)具有對一系列重大問題進(jìn)行決策，并根據(jù)公司經(jīng)營業(yè)績獲得相應(yīng)的報(bào)酬；2、他又受到來自股東及其代表（主要是董事會）和市場（包括商品市場、資本市場和經(jīng)理人員市場）的嚴(yán)格監(jiān)督。CEO的具體承擔(dān)的職責(zé)

全美公司董事聯(lián)合會藍(lán)帶委員會的《示范性CEO職位說明》規(guī)定1、營造一種促進(jìn)道德行為、鼓勵個體的正直和承擔(dān)社會責(zé)任的企業(yè)文化。2、維持一種有助于吸引、保持和激勵在各個層次上由最高素質(zhì)員工組成的多樣性群體積極的、道德的工作氛圍。3、為董事會開發(fā)并推薦能產(chǎn)生股東價(jià)值的、適合公司的長期戰(zhàn)略與遠(yuǎn)景。4、為董事會開發(fā)并推薦能支持公司長期發(fā)展計(jì)劃的年度業(yè)務(wù)計(jì)劃和預(yù)算。5、確保公司日常業(yè)務(wù)的恰當(dāng)管理。6、持續(xù)努力實(shí)現(xiàn)公司的財(cái)務(wù)和運(yùn)營目標(biāo)。7、確保公司提供產(chǎn)品／服務(wù)的質(zhì)量和價(jià)值有不斷的進(jìn)步。8、確保公司在行業(yè)內(nèi)占有并保持令人滿意的競爭地位。9、確保公司有一個在CEO領(lǐng)導(dǎo)下的有力的管理團(tuán)隊(duì)，并有一個有效的團(tuán)隊(duì)發(fā)展、換屆計(jì)劃。10、與董事會合作，確保有一個有效的CEO職位的接班計(jì)劃。11、制定并監(jiān)督公司政策的實(shí)施。12、擔(dān)任公司的主要代言人。CEO履行了一部分董事會的職權(quán)從第3、4、9、10、11項(xiàng)的內(nèi)容可以清楚地看出：CEO不僅僅只是負(fù)責(zé)決策的執(zhí)行，也同時(shí)承當(dāng)了一部分公司經(jīng)營決策的職責(zé)。例如，傳統(tǒng)上，公司的長期戰(zhàn)略與遠(yuǎn)景、年度業(yè)務(wù)計(jì)劃和預(yù)算必須由董事會制訂方案；管理團(tuán)隊(duì)的發(fā)展、換屆計(jì)劃和公司經(jīng)理的接班和任免也主要是董事會的職責(zé)；CEO和董事長的關(guān)系1、董事長：董事長的主要職責(zé)是召集和主持董事會，確保董事會議的順利召開和董事會有效地履行其職責(zé)；董事長不進(jìn)行個人決策，更不負(fù)責(zé)公司的具體業(yè)務(wù)，只在董事會開會或者董事會專門委員會開會時(shí)才享有與其他董事同等的表決權(quán)。2、CEO：由董事會任命，全面負(fù)責(zé)公司的日常決策和經(jīng)營管理。公司法董事（監(jiān)事）的一般責(zé)任:信義義務(wù)忠實(shí)義務(wù)董事要象股東的一個忠實(shí)的管家一樣行事忠實(shí)義務(wù)的幾種類型：竟業(yè)禁止自我交易禁止濫用財(cái)產(chǎn)禁止保密勤勉義務(wù)注重過程而非結(jié)果，董事稱職與否的標(biāo)準(zhǔn)經(jīng)營判斷準(zhǔn)則控方舉證，董事的行為屬于重大過失并且不是誠意地為了公司的利益如果善意并已盡到勤勉義務(wù)，則免責(zé)公司法第六章公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)第一百四十八條董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。第一百四十九條董事、高級管理人員不得有下列行為：（一）挪用公司資金；（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）違反對公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

公司法（2005）第六章

公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)第一百五十條董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第一百五十二條董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。第一百五十三條董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。第四節(jié)新公司法條件下公司治理的完善（以公司章程為核心）內(nèi)容一、兩個公司治理失敗的實(shí)例

----公司治理為什么重要？二、新公司法對公司自治空間的放大三、新公司法條件下如何設(shè)計(jì)和改善公司治理四、小結(jié)公司法一、兩個公司失敗的實(shí)例

——公司治理為什么重要（一）實(shí)例實(shí)例1：他們是如何搞垮一個公司的？張、余、宋為杭州春江發(fā)展總公司的職工，1999年公司改制，三人共同出資購買了該公司下屬的議價(jià)廣告公司80.5%的股份。由于公司規(guī)模不大，總公司決定不成立董事會，直接任命持股最多的張方軍為法定代表人、執(zhí)行董事兼總經(jīng)理，任期三年。同時(shí)安排余某作業(yè)務(wù)經(jīng)理，宋某擔(dān)任出納。公司注冊資本為50萬元，股權(quán)結(jié)構(gòu)為總公司19.5%,張為49.5%,余為25%,宋為6%。改制后，三人同心協(xié)力，利用總公司的資源優(yōu)勢，大力對外拓展業(yè)務(wù)，公司迅速發(fā)展壯大。但三人矛盾開始逐漸產(chǎn)生并擴(kuò)大。（1）張某回老家后，拿了一大堆發(fā)票，要求報(bào)銷；（2）2003年，總公司宣布退出股份，對讓出的19.5%股份,三方互不相讓。余堅(jiān)決反對張張?jiān)龉桑偣咀詈鬀Q定將股份全部轉(zhuǎn)讓給持股最少的宋。形成這樣的股權(quán)股權(quán)結(jié)構(gòu)：張49.5%，余25%，宋25.5%。公司法一、兩個公司失敗的實(shí)例

——公司治理為什么重要出納宋增加持股后，隨即提出要求增加工資，將原來的1000元漲到2490元。宋未經(jīng)張的同意，在做月工資表的時(shí)候，就將工資從原先的1000多元直接漲到了2490元，和余經(jīng)理一樣。張拒絕簽字，宋就停發(fā)了三個股東的工資。2004年3月的一天，張方軍一大早就召開了公司全體員工會議，宣布將宋調(diào)離財(cái)務(wù)崗位。在交接工作中，宋發(fā)現(xiàn)張?jiān)鐜滋烨熬鸵赃z失為名已經(jīng)換了財(cái)務(wù)章，變更了銀行賬戶。宋將此情況告訴了余。二人同張協(xié)商未果，向有關(guān)部門報(bào)案，被拒絕。張隨即將二人解聘。此時(shí)恰逢張某任期屆滿,二人遂決定提請召開股東會,免去張執(zhí)行董事職務(wù)。在會上,余、宋聯(lián)合，但隨即就發(fā)現(xiàn)存在一個致命的障礙，因?yàn)?，公司章程?guī)定，免除執(zhí)行董事職務(wù)必須經(jīng)過代表股東2/3以上表決權(quán)通過。受挫后，二人遂決定轉(zhuǎn)讓股權(quán)，退出公司。二人要求張按照公司凈資產(chǎn)出價(jià)，即按照原來價(jià)格的8倍收購。張堅(jiān)決不同意，后二人提出按照同樣價(jià)格收購張的股權(quán)，張也拒絕，張堅(jiān)持按原來的一半價(jià)格收購二人的股權(quán)。公司法一、兩個公司失敗的實(shí)例

——公司治理為什么重要二人要求查閱公司帳目，但張以各種借口拖延，二人向法院起訴，要求查看公司帳目，法院支持二人訴訟請求，二人查看帳目，發(fā)現(xiàn)公司突擊花錢，濫發(fā)發(fā)工資、獎金，列支財(cái)務(wù)費(fèi)用，僅出租車就花了好幾萬元。二人遂向法院提起解散公司的要求。2005年5月26日，浙江省杭州市西湖區(qū)法院對此案進(jìn)行了公開宣判。判決當(dāng)天，張沒有到庭。法官指出：按照《公司法》第190條規(guī)定，公司解散只適用三種情況：一、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿，或公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)，二、股東會決議解散，三、因公司合并或者分立需要解散。杭州春江國際廣告公司的章程也規(guī)定了公司解散的四種情況，對照法律及公司章程規(guī)定，本案中（杭州春江）國際廣告公司解散不符合法定條件。由于公司股東之間的矛盾，使公司的某些事務(wù)陷入僵局，處理該問題的方式可以有多種，其中最有效的方式是，邀請他人以公平合理的價(jià)格購買一方股東的股權(quán)。

判決如下：駁回余、宋的訴訟請求。

公司法一、兩個公司失敗的實(shí)例

——公司治理為什么重要實(shí)例2——不受約束的董事長金華天鑒資產(chǎn)評估有限公司成立于2000年3月，董事會有5名成員，即俞某、王某、李某、范某、邱某，董事長兼總經(jīng)理為俞某、副董事長兼副總經(jīng)理為邱某。2001年5月11日，邱某、王某通過律師見證方式將“更換、選舉董事長、副董事長、總經(jīng)理、副總經(jīng)理及制定公司基本管理制度”等內(nèi)容的《通知》送達(dá)給俞某、李某，請他們于2001年5月22日上午8時(shí)在公司辦公室召開董事會。5月22日，邱某主持召開董事會，參見會議董事有王某、范某，董事長俞某未參加。會議通過決議，免去俞某董事長兼總經(jīng)理的職務(wù)，推舉邱某為董事長兼總經(jīng)理。李某以該會議違反《公司法》48條規(guī)定，無效，以董事會為被告向法院提起訴訟，請求確認(rèn)該會議通過決議無效。法院以董事會不具備訴訟主體資格，而駁回起訴。公司法一、兩個公司失敗的實(shí)例

——公司治理為什么重要（二）什么是公司治理1、從機(jī)制上來分析公司治理是一套制度安排，它包括內(nèi)部治理機(jī)制和外部治理機(jī)制兩個層面。第一，內(nèi)部治理機(jī)制，它的職能主要在于：通過股東會、董事會對公司權(quán)力進(jìn)行合理配置，并以一定程序保證重大決策的正確性，降低責(zé)任不對稱等可帶來的危害，保證所有者權(quán)益免受因經(jīng)營決策重大失誤或資產(chǎn)掠奪所造成的損害。在公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)安排中，重大決策的程序包括：提出動議、批準(zhǔn)、執(zhí)行、監(jiān)督和獎懲。其中：◎提出動議和執(zhí)行是管理性的決策，歸經(jīng)營者掌握，屬于執(zhí)行董事和經(jīng)理的權(quán)力范疇；

◎批準(zhǔn)、監(jiān)督和獎懲是控制性決策，歸所有者掌握，屬于董事會和股東會的職權(quán)范疇。公司法一、兩個公司失敗的實(shí)例

——公司治理為什么重要第二，外部治理機(jī)制。包括產(chǎn)品市場、公司并購市場、經(jīng)理市場等。外部市場競爭提供充分信息，為制定并實(shí)施對經(jīng)理的激勵計(jì)劃和考核獎懲提供依據(jù)。外部治理機(jī)制功能：（1）外部競爭性產(chǎn)品市場為考核和評價(jià)經(jīng)營者的表現(xiàn)提供了充分信息；（2）外部經(jīng)理市場和公司并購市場本身對經(jīng)營者也起到了監(jiān)督約束作用。良好的公司治理要求公司內(nèi)部治理機(jī)制與外部治理機(jī)制完美匹配，相互促進(jìn)。內(nèi)部治理機(jī)制就是通常所說公司法人治理結(jié)構(gòu)公司法一、兩個公司失敗的實(shí)例

——公司治理為什么重要2、從利益關(guān)系層面上分析（1）多數(shù)股東與少數(shù)股東之間的利益沖突（2）股東與經(jīng)營管理層之間的利益沖突（所有與經(jīng)營）（3）股東與利益相關(guān)者（供應(yīng)商、消費(fèi)者、雇員、社區(qū)等）之間的利益沖突公司治理不是管理，治理與被治理的對象不是簡單的管與被管的關(guān)系，而是各個利益主體共同參與，在公司價(jià)值最大化基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)共贏。公司法一、兩個公司失敗的實(shí)例

——公司治理為什么重要3、制度構(gòu)建——規(guī)則體系（1）外部規(guī)則體系：法律、法規(guī)、規(guī)章與政策、商業(yè)管理（2）公司章程（3）合約（股東協(xié)議、勞動合同、聘用合同等）（4）公司內(nèi)部規(guī)章制度（5）企業(yè)文化公司治理是以公司章程為核心的一整套制度體系。公司法一、兩個公司失敗的實(shí)例

——公司治理為什么重要4、對“公司治理”的誤解（1）認(rèn)為公司治理就是“新三會”（重形式、而輕實(shí)質(zhì)，認(rèn)為只要有了三會就是規(guī)范了）（2）把公司治理等同于管理，即就是管人（重人治、輕法治；治理機(jī)制上不配套；合約、規(guī)則體系粗疏、淺陋、不協(xié)調(diào)、忽視了細(xì)節(jié)；制度安排僵化、鋼性有余、柔性不足，缺乏靈活性）（3）認(rèn)為只要有規(guī)則體系就足夠了，輕視企業(yè)文化的建設(shè)。公司法

二、新公司法對公司自治空間的放大（一）公司法改革1、五大特點(diǎn)：（1）放松管制，提高公司法的靈活性，減少強(qiáng)制性規(guī)范增加任意性規(guī)范，擴(kuò)大公司自治的范圍，將更多空間留給股東協(xié)議或公司章程自主安排。（2）降低公司設(shè)立成本，方便中小企業(yè)對公司的應(yīng)用。（3）采取更為靈活的資本制度，方便公司融資。（4）加強(qiáng)少數(shù)股東的保護(hù)，防止控制股東和公司內(nèi)部人侵蝕少數(shù)股東的利益。（5）公司法應(yīng)盡可能明確規(guī)定違反法律規(guī)定時(shí)受害人能夠獲得有效的法律救濟(jì)。2、合同論——公司是一組合約公司法二、新公司法對公司自治空間的放大（二）賦權(quán)性條款大增——公司自治空間的放大1、規(guī)定由公司章程自行規(guī)定的條款，有限責(zé)任公司有21處，股份有限公司有8處，共29處；公司章程法定記載事項(xiàng)從原來的11項(xiàng)減少到8項(xiàng)。2、賦權(quán)性條款分類

（1）法律規(guī)定是非強(qiáng)制性的，章程規(guī)定優(yōu)先；（2）法律不作規(guī)定，但明確規(guī)定由章程自行規(guī)定；（3）法律沒有規(guī)定，也沒有明確規(guī)定是否由章程規(guī)定。3、放松管制與加強(qiáng)監(jiān)管放松管制

（1）股東之間權(quán)益分配；（2）股東會、董事會、經(jīng)理之間權(quán)力分配；（3）資本制度；（4）股份回購加強(qiáng)監(jiān)管：少數(shù)股東、債權(quán)人保護(hù)和職工的保護(hù)

4、小結(jié)：公司自治空間的放大，為公司根據(jù)自身特點(diǎn)通過公司章程設(shè)計(jì)適合自身發(fā)展公司法人治理結(jié)構(gòu)創(chuàng)造了條件。公司法三、新公司法條件下如何設(shè)計(jì)和改善公司治理

——以公司章程為核心（一）公司章程的構(gòu)成1、絕對必要記載事項(xiàng)（現(xiàn)為7項(xiàng)）（1）公司名稱和住所；

（2）公司經(jīng)營范圍；

（3）公司注冊資本；

（4）股東的姓名或者名稱；

（5）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；

（6）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；

（7）公