20130530-工作時間規(guī)定中常見誤區(qū)、法律風險和應對措施

《工作時間規(guī)定中常見誤區(qū)、法律風險和應對措施》2013.5什么是工作時間勞動者工作時間包括準備結(jié)束時間、作業(yè)時間、勞動者自然需要的中斷時間和工藝中斷時間?！?〕準備結(jié)束時間系指勞動者在工作日〔班〕，為完成生產(chǎn)任務或作業(yè)的準備和結(jié)束所消耗的時間；〔2〕作業(yè)時間系指勞動者直接用于完成規(guī)定的生產(chǎn)任務或作業(yè)所消耗的時間；〔3〕勞動者自然需要的中斷時間系指勞動者因自身的生理需要而必須中斷正常工作的時間；〔4〕工藝中斷時間系指勞動者在工作時間中，因工藝技術(shù)特點的需要使工作必須中斷的時間?！秳趧硬筷P(guān)于國家鐵路勞動者實行綜合計算工時工作制的批復》〔勞部發(fā)521號〕哪些人適用法定工作時間根據(jù)《國務院關(guān)于修改〔國務院關(guān)于職工工作時間的規(guī)定〕的決定》〔國務院令第174號〕，國務院關(guān)于職工工作時間的規(guī)定適用于中華人民共和國境內(nèi)的國家機關(guān)、社會團體、企業(yè)事業(yè)單位以及其他組織的職工。根據(jù)《勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行〔中華人民共和國勞動法〕假設(shè)干問題的意見》〔勞部發(fā)[1995]309號〕解釋，“個體經(jīng)濟組織”是指一般雇工在7人以下的個體工商戶。因此，中華人民共和國境內(nèi)的中外合資企、業(yè)、外資企業(yè)、合伙企業(yè)、私營企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的職工執(zhí)行國家關(guān)于職工工作時間的規(guī)定。標準工時與勞動法的規(guī)定有些不同?！吨腥A人民共和國勞動法》第三十六條規(guī)定：“國家實行勞動者每日工作時間不超過八小時，平均每周工作時間不超過四十四小時的工時制度?！憋@然在這里每周工作時間的上限多了四個小時。如何看待這多出來的四小時呢？根據(jù)勞動部《關(guān)于職工工作時間有關(guān)問題的復函》〔勞部發(fā)〔1997]271號〕的有關(guān)規(guī)定，如果用人單位安排的工作時間每周超出40小時但缺乏44小時，勞動行政部門有權(quán)要求用人單位改正。用人單位不應將每周工作四十四小時作為計算加班工資的根底，如果這樣做了，勞動部門有權(quán)要求用人單位改正并按每周工作四十小時的標準執(zhí)行?！菊`區(qū)一】周工作時間是四十四小時【誤區(qū)二】月工作天數(shù)與計薪天數(shù)混為一潭

2008年以前

2008年起

年工作日

365－104－10＝251天

365－104－11＝250天

季工作日

251÷4＝62.75天

250÷4＝62.5天

月工作日

251÷12＝20.92天

250÷12＝20.83天

月計薪天數(shù)

(365－104－10)÷12=20.92天

(365－104)÷12＝21.75天

日工資

月工資÷20.92

月工資÷21.75

小時工資

日工資÷8

日工資÷8

差異一

法定假日10天

法定假日11天

差異二

10天法定假不包含在計薪日中

11天法定假包含在計薪日中【提示】用人單位計算薪資應按照21.75天作為月計算標準?！菊`區(qū)三】企業(yè)實行責任制是否合法？

責任制在企業(yè)管理過程中的本意，具體規(guī)定企業(yè)內(nèi)部各個部門、各類人員的工作范圍、應負責任及相應權(quán)力的制度。

實際管理過程中，很多企業(yè)以實行責任制為名，要求員工，特別是行政類崗位員工完成一定量的任務，但是工作時間超出法律規(guī)定正常勞動時間后不予支付加班工資?！咎崾尽縜.按法律規(guī)定向員工支付加班工資；

b.符合條件的可申請不定時工時制?！菊`區(qū)四】加班只要給足加班工資就行

很多企業(yè)認為加班是只要員工愿意，加多少班企業(yè)聽之任之：少了，員工報酬總量相對少，影響穩(wěn)定性?！咎崾尽縜.完善加班申請制度

b.足額支付加班費用

c.加強管理，提高效率

d.特殊工時制的申請

e.投訴舉報嚴肅處理【強調(diào)】法律規(guī)定每日不得超過3小時，每周要保證連續(xù)24小時〔一天〕每月不得超過36小時限制?！菊`區(qū)五】隨意制定調(diào)休制度局部企業(yè)制定的調(diào)休制度中規(guī)定，工作日延長工作時間部門可以累計作為調(diào)休處理，外表看似是一種人性化管理，其實觸犯了相關(guān)勞動法律法規(guī)規(guī)定?！咎崾尽看祟愋袨橐暈槲醋泐~支付加班工資，應補發(fā)員工加班工資?！菊`區(qū)六】軟件設(shè)計員無須支付加班費？局部企業(yè)針對一些設(shè)計類崗位的工作人員，往往采取了較為寬松的出勤管理制度，即這類員工在工作過程中一般不會以時間作為考核標準，企業(yè)往往更加注重考核這類員工的工作結(jié)果?！咎崾尽縜.技術(shù)先進性效勞企業(yè)申請不定時工時制;b.一般企業(yè)按法律規(guī)定支付加班工資.【誤區(qū)七】物業(yè)管理人員的“兩班倒”不少單位的安保人員采取12小時工作制，一天兩班輪流倒。撇開超時加班不談，比較正規(guī)的物業(yè)管理機構(gòu)會以“8+X”形式在工資單中表達加班工資，不少物業(yè)管理單位連這些都尚不能做到?！咎崾尽课飿I(yè)管理人員并不特殊，一樣應當按照勞動法規(guī)定工作時間工作，得到加班工資。員工如向我監(jiān)察機構(gòu)投訴、舉報，按法律規(guī)定處理?！菊`區(qū)八】特殊人群的工作時間規(guī)定勞動監(jiān)察員在走訪單位時發(fā)現(xiàn)很多公司使用的勞務派遣中含有的未成年工〔16～18周歲〕，公司在管理中往往忽略這些特殊群體，與對待普通員工，安排他們加班。監(jiān)察員均會認真核對這些員工的身份證明，告知單位要嚴格執(zhí)行國家法律對未成年工等特殊人群的保護規(guī)定?！咎崾尽课闯赡旯ぁ⑷谂毠さ忍厥馊巳?，需要得到更多關(guān)注，尤其是在企業(yè)安排加班的時候。一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，應根據(jù)法律規(guī)定整改?！菊`區(qū)九】帶薪年休假的工齡依照員工在本單位工作年限計算

不少用人單位都已經(jīng)根據(jù)《企業(yè)職工帶薪年休假條例》實行了員工的帶薪年休假制度。其中員工工齡長短直接與帶薪年休假天數(shù)掛鉤，單位在認定員工工齡時候往往僅僅依照員工在本單位工作年限計算，這顯然是與法律違背的?！咎崾尽磕晷菁偬鞌?shù)根據(jù)職工累計工作時間確定。職工在同一或者不同用人單位工作期間，以及依照法律、行政法規(guī)或者國務院規(guī)定視同工作期間，應當計為累計工作時間。---《企業(yè)職工帶薪年休假實施方法》總結(jié)：

以上九個誤區(qū)中涉及的法律風險：未足額支付工資未按規(guī)定支付加班工資超規(guī)定加班加點違反工作時間類案由涉及的罰那么條款1.違反未按規(guī)定支付加班工資的處分《勞動保障監(jiān)察條例》第二十六條2.違法規(guī)定延長勞動者工作時間的處分；《勞動保障監(jiān)察條例》第二十五條3.不安排職工休年休假又不依照本條例規(guī)定給予年休假工資報酬的；《職工帶薪年休假條例》第七條4.三期女職工、未成年工延長勞動或者安排夜班?！秳趧拥膭趧颖Ｕ媳O(jiān)察條例》第二十三條如何躲避，應對措施標準工時與特殊工時的區(qū)別不能申請?zhí)厥夤r加班制度的標準特殊工時的一些概念解讀標準工時制度標準工時制，是指法律規(guī)定的，關(guān)于在正常情況下，一般職工從事工作的時間的制度。

特殊工時制度用人單位因生產(chǎn)特點不能實行標準工作時間，而實行的不定時工作制或綜合計算工時工作制。實行特殊工時制度需要勞動行政部門審批。

工時制度分為兩大類種類標準工時制綜合計算工時制不定時工作制性質(zhì)工作時間定工作量工作時間定工作量直接確定工作量范圍一般勞動者特定的三類人員特定的三類人員內(nèi)容8h/天，40h/周一個周期內(nèi)平均8h/天，40h/周無固定時間要求要求不需要批準需勞動部門批準需勞動部門批準加班

工作時間超過標準時間就是加班，休息日、法定節(jié)假日安排工作也是加班

一個周期內(nèi)超過總標準工作時間就屬于加班；節(jié)假日安排工作也是加班

一般不存在加班，只有法定節(jié)節(jié)假日安排工作才算加班標準工作時間制度

根據(jù)《國務院關(guān)于職工工作時間的規(guī)定》，我國目前實行的是每日工作8小時、每周工作40小時的標準工時制。任何單位和個人都不得擅自延長職工的工作時間。什么是標準工時制？延長勞動時間的限制：

由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，確實要求加班的，應與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間，但每日不得超過3小時，每月不得超過36小時。每周須確保一天〔連續(xù)24小時〕的休息。加班報酬的規(guī)定：工作日延長工作時間，應支付不低于工資的150%的工資報酬；休息日安排勞動者加班的，可在半年內(nèi)安排補休；不能補休的，那么應支付200%的工資報酬。法定節(jié)假日安排勞動者加班的，應支付不低于工資的300%的工資報酬，一般不安排補休。加班制度的標準【提示】a.完善加班申請制度

b.足額支付加班費用

c.加強管理，提高效率

d.投訴舉報嚴肅處理某單位“理想化”排班=》特殊工時？特殊工作時間制度為什么要實行特殊工時制？很多企業(yè)在實踐中遇到一些用工困惑，比方對一些報修人員的加班時間如何計算及司機的工作時間如何考核等；有些企業(yè)受外向型訂單影響，生產(chǎn)與銷售受季節(jié)性影響，如園區(qū)某啤酒廠家、家電企業(yè)等。全國范圍內(nèi)已實行特殊工時制度主要有:不定時工時制綜合計算工時制園區(qū)特有的試點特殊工時制度：技術(shù)先進型效勞外包企業(yè)的不定時工時制“因工作性質(zhì)或者生產(chǎn)特點的限制，不能實行標準工時制度的，按照國家有關(guān)規(guī)定，可以實行其他工作和休息方法?！?--《國務院關(guān)于職工工作時間的規(guī)定》第五條特殊工時制的一些概念不定時工作制的定義

不定時工作制是針對因生產(chǎn)特點，工作特殊需要或職責范圍的關(guān)系，勞動者的工作時間不能受固定時數(shù)限制的工時制度,是無法按標準工作時間衡量或需要機動作業(yè)的職工所采用的一種工時制度。不定時工作制的適用企業(yè)經(jīng)營管理人員無法按標準工作時間衡量的外勤人員運輸行業(yè)的倉儲運輸人員非生產(chǎn)性值班人員其他個體工作崗位綜合計算工時的定義綜合計算工時工作制，是指針對工作性質(zhì)，需連續(xù)作業(yè)或受季節(jié)及自然條件限制的企業(yè)的局部崗位，采用以周、月、年等為周期，綜合計算工作時間的一種工時制度，但其平均日工作時間和平均周工作時間應與法定標準工作時間根本相同。綜合計算工時的適用1、交通、鐵路、郵電、水運、航空、漁業(yè)等行業(yè)中需要連續(xù)作業(yè)的職工；2、地質(zhì)及資源勘探、建筑、制鹽、制糖、旅游等受季節(jié)和自然條件限制的行業(yè)的局部職工；3、因工作地點較遠需要集中安排工作、休息的職工；4、受市場因素影響生產(chǎn)任務不均衡企業(yè)的職工。實行綜合計算工時的幾個注意點1.企業(yè)實行綜合計算工時工作制以及在實行綜合計算工時工作中采用何種工作方式，一定要與工會和勞動者協(xié)商。

2.勞動者每日連續(xù)工作時間不得超過11小時，而且每周至少休息一天。

3.工作日正好是法定節(jié)假日的，應按規(guī)定支付不低于工資的300%的工資報酬。

4.在綜合計算周期內(nèi)，職工總實際工作時間超過總法定標準工作時間應視同延長工作時間，延長工作時間的工資報酬應不低于工資標準的150％。園區(qū)技術(shù)先進型效勞企業(yè)試點政策原勞動保障部發(fā)函同意:

在蘇州工業(yè)園區(qū)范圍內(nèi)經(jīng)認定的技術(shù)先進型效勞外包企業(yè)中確因生產(chǎn)特點無法實行標準工時工作制的局部崗位可以實行特殊工時工作制。其中，對能夠獨立承擔軟件設(shè)計、技術(shù)研發(fā)和實行年薪制的中級管理等崗位人員，經(jīng)江蘇省勞動和社會保障廳批準，可以試行不定時工作制；其他適合實行綜合計算工時工作制的工作崗位，經(jīng)江蘇省勞動和社會保障廳批準，可以根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營需要試行綜合計算工時工作制。對于被評為蘇州工業(yè)園區(qū)A級勞動保障信譽等級且該稱號在有效期內(nèi)的用人單位，申請?zhí)厥夤r制度時，審批機關(guān)可依申請將特殊工時實行期限延長至兩年?！采陥笫马椏上蚋髌瑓^(qū)監(jiān)察員咨詢〕二、違法工作時間規(guī)定的罰那么

及案例分析案例一

某玩具廠接到一筆訂單，因交貨時間非常緊迫，公司決定全體員工加班加點趕進度，平均每天延長工作時間達3個多小時，星期六也不休息，但公司事先并未征求工會和職工的意見。員工李某等5人堅持了半個多月后，因無法忍受繁重的工作任務向廠方交涉，但被有關(guān)領(lǐng)導駁回。李某等人商量后向勞動保障行政部門舉報，該公司對李某等人的做法非常惱火，以違反公司的規(guī)章制度為由作出了對李某等5人予以辭退的決定，并且扣留了當月的工資用以“賠償損失”。李某等人不服，向當?shù)貏趧颖Ｕ闲姓块T投訴?！景盖榉治觥勘景钢性摴镜倪`法之處有：一是延長工作時間的程序違法:企業(yè)在既未與工會協(xié)商又未征求勞動者意見的前提下，單方面做出延長工作時間的決定違法；二是延長的工作時間超出法定時間限度:每日加班時間達3個多小時，當月累計已遠遠超過36個小時，嚴重違反法律、法規(guī)；三是隨意克扣勞動者工資。案例二趙某應聘至某食品公司制冰車間工作，工作兩個月后，趙某認為公司超時加班，違反了《勞動法》相關(guān)規(guī)定，于是向當?shù)貏趧颖Ｕ闲姓块T舉報。勞動保障行政部門馬上深入公司調(diào)查情況，經(jīng)調(diào)取公司考勤等證據(jù)后得知，該公司制冰車間每年在5、6、7、8月為生產(chǎn)旺季，工作時間為每天工作10小時，每周休息1天，另外8個月為淡季，制冰車間員工那么每天工作5小時，有正常雙休日。此外，該公司已經(jīng)審批綜合計算工時工作制(以一年為一個工作周期)。因此，該公司制冰車間的工時制度并未違法，勞動保障行政部門及時向趙某進行解釋，對趙某的舉報做出不予受理的決定。該公司的工時制度并未違法，為什么呢？【案情分析】該單位已經(jīng)審批，實行了一年期綜合計算工時工作制，職工的工作時間應當以一年為單位綜合計算，只要其職工的一年總工作時間不高于一年法定總標準時間，那么公司的