【關于未成年人器官捐獻的法律思考14000字（論文）】

第頁共20頁3.3未成年人的遺體器官捐獻如前文所討論的遺體器官屬性：遺體器官作為“類物”，歸家庭（包括本人、配偶、父母及子女）共同所有，對捐贈者捐獻器官無論生前或生后都需由家庭共同決策。根據(jù)《民法典》第1006條第三款：“自然人生前未表示不同意捐獻的，該自然人死亡后，其配偶、成年子女、父母可以共同決定捐獻，決定捐獻應當采用書面形式?！惫P者認為，未成年人在臨床上被確定為死亡后，不再承擔民事責任，不再享有民事權(quán)利，此時其遺體具有“類物”屬性，遺體及器官歸家庭有限所有，由家庭共同決定捐獻，對其遺體及器官的捐獻不會侵害其人格權(quán)和身體支配權(quán)，不會損害其人格尊嚴。同時可以搶救許多等待器官捐獻的患者，符合人道主義的要求。4國內(nèi)外未成年人器官捐獻的立法比較為了保護未成年人在器官移植中免于受到身體、心理損害，各國立法對于未成年人器官捐獻采取了嚴格的規(guī)定，否認未成年人器官捐獻的主體資格。世界衛(wèi)生組織在《器官移植指導原則》第5條規(guī)定：“禁止從存活的未成年人身體上找出任何器官進行移植?！薄H移植學會在1986年的《關于活體捐贈準則》第四條中也明確表示捐贈者應達到法定年齡。有多數(shù)國家與我國法律類似，要求捐獻者須達到法定年齡具有行為能力才可進行捐獻。雖然指導原則也允許器官捐獻的破例存在，但可以看出世界范圍內(nèi)普遍對未成年人器官捐獻秉持嚴格禁止的準則。4.1國外對未成年人活體器官捐獻的立法各個國家在立法上對未成年人器官捐獻的限制和條件各有不同，多數(shù)國家雖然嚴格禁止未成年人捐獻不可再生器官，但也有國家允許未成年人捐獻可再生組織。俄羅斯和希臘嚴格禁止未成年人捐獻器官，但是經(jīng)過未成年人及未成年人父母同意允許其捐獻骨髓。芬蘭規(guī)定未滿18周歲的未成年人可捐獻可再生組織。意大利法律規(guī)定，18周歲以下的未成年人可以捐獻特定的可再生組織血小板和白細胞，但須獲得父母或其法定監(jiān)護人的準許。羅馬尼亞法律規(guī)定較于俄羅斯、希臘、芬蘭、意大利法律規(guī)定則顯得較為寬容，即使未成年人沒有同意能力也可向其兄弟姐妹捐獻骨髓，并且也有判例顯示只要未成年人獲得父母或法定監(jiān)護人的同意，可以獻血。有些國家立法對未成年人器官捐獻做了其他照準程序規(guī)定。在荷蘭，法律規(guī)定12-18歲的器官捐獻者只能捐給其一級或二級親屬。在法國，未成年人器官捐獻者只能為救助其兄弟姐妹方可進行捐獻，且必須得到法定監(jiān)護人的準許和由3名委員組成的委員會的允許。丹麥要求進行器官捐獻的未成年人與受體之間屬于親屬關系，且捐獻不能對未成年人產(chǎn)生過高危害。在挪威未成年人器官捐獻須得到衛(wèi)生部長會議批準。在澳大利亞，多數(shù)轄區(qū)允許未成年人捐獻可再生器官給其父母或兄弟姐妹。在韓國，要求捐獻未滿16周歲的未成年人的骨髓時，在本人準許的情況下，還須獲得父母（無父母，受體為兄弟姐妹時，須法定代理人同意）的準許。德國《移植法》規(guī)定，允許未成年人捐獻骨髓給其一等血親或未成年的兄弟姐妹。有些國家允許未成年人在滿足預設前提條件下進行器官捐獻。在英國，對未成年人進行活體器官捐獻，必須要先評定未成年人捐贈者是否有足夠的能力作出有效的同意，且必須經(jīng)過法庭批準才能進行。美國立法規(guī)定未滿18周歲的未成年人即使只是捐獻骨髓也須獲得法院的批準文書方可進行。美國有些州規(guī)定只要未成年人具備通過法院審核的同意能力后，其進行捐獻不需要獲得本人父母準許。在挪威，未成年人進行器官捐獻須同時滿足如下條件：具有正當理由，得到監(jiān)護人、對未成年人具有親權(quán)與照顧責任的人及衛(wèi)生事務局的批準。在丹麥要求具備同意行為能力的未成年人只須征得父母同意便可。在敘利亞，只要獲得一方父母或監(jiān)護人同意，雙胞胎之間便可進行器官捐獻。比利時立法則要求未滿18周歲的已婚未成年人須獲得同居配偶的同意。有些國家在立法上允許未成年人捐獻不可再生器官的例外。如加拿大的一些省份通過立法允許16周歲以上的未成年人捐獻不可再生器官，同時須遵守條件和限制。荷蘭立法規(guī)定在對未成年人利益作出有效評估，且預計對未成年人供體沒有身體健康影響后，允許未成年捐獻不可再生器官。綜上所述，世界上多數(shù)國家對未成年人活體器官捐獻并不是采取禁止性規(guī)定，多數(shù)國家根據(jù)國內(nèi)實際情況，在對未成年人活體器官捐獻設置了嚴格條件后，允許了未成年人活體器官捐獻的例外存在。4.2國外對未成年人遺體器官捐獻的立法一般情況下，世界范圍內(nèi)器官移植以采用遺體器官為原則，以使用活體器官為破例。基于各國對遺體器官的取向價值、立法原則的不同，就獲得遺體器官的同意模式主要分為“選擇加入”模式和“選擇退出”模式?！斑x擇加入”模式（自愿模式）是指捐獻者生前通過書面形式或口頭形式表達捐獻意愿，醫(yī)生可在其逝世后摘除器官，若死者生前未作表達意愿，就由親屬代為表示意愿。如美國、日本、加拿大等?！斑x擇退出”模式即推定同意模式，指捐獻者死前未表示拒絕器官捐獻的意愿，則在其死后無需征得家屬準許可推定其同意捐獻器官。如英國、新加坡、荷蘭等。就遺體器官捐獻者的年齡限制各國也作出了不同限制。在菲律賓、土耳其、對遺體器官捐獻者年齡要求年滿18周歲（菲律賓法定成年年齡為21歲），韓國要求年滿16周歲。日本則取消了15歲的年齡限制，使得未成年人都可成為遺體器官捐獻主體。而新加坡對遺體器官捐獻者年齡要求更為嚴苛，必須年滿21周歲。在伊朗，遺體器官捐獻主體的年齡限制則與每個病例中的醫(yī)療適應或禁忌直接聯(lián)系。4.3國內(nèi)對未成年人器官捐獻的立法我國《人體器官移植條例》第八條規(guī)定器官捐獻主體應是完全民事行為能力人，且未滿18周歲不可進行活體器官捐獻。新出臺的《中華人民共和國民法典》第1006條也規(guī)定了完全民事行為能力人有權(quán)自主決定器官捐獻。2003年的《深圳經(jīng)濟特區(qū)人體器官捐獻移植條例》規(guī)定生前捐獻人體器官應當年滿18周歲具有完全民事行為能力，死后捐獻器官應當有死者生前的書面形式或口頭形式表達意愿，或者死者生前未表示反對捐獻，近親屬可書面同意捐獻。就未成年人活體器官捐獻規(guī)定，不滿18周歲的未成年人經(jīng)父母或監(jiān)護人同意，可向其近親屬捐獻骨髓。2014年的《湖北省人體器官捐獻條例》也規(guī)定公民生前沒有表示捐獻意愿死亡后，其近親屬可以共同表示捐獻意愿。另外，我國臺灣地區(qū)的《人體器官移植條例》也規(guī)定未成年人僅可捐獻骨髓，且具有條件限制。如上可知，我國人體器官移植相關的立法明確將未成年人排除在器官捐獻者之外，只有個別的地方條例規(guī)定了未成年人作為骨髓捐獻主體的例外，就未成年人捐獻器官相關的立法和程序保障存在缺失。目前，實務中常發(fā)生未成年人捐獻器官的案例，由于我國器官供需矛盾和保護未成年人器官捐獻者權(quán)益的需要，筆者認為很有必要對未成年器官捐獻作出法律規(guī)制。5我國未成年人器官捐獻的法律規(guī)制5.1我國未成年人器官捐獻法律規(guī)制體系的概述器官捐獻是我國器官移植事業(yè)發(fā)展的重要組成部分，在器官捐獻中未成年人作為特殊主體在立法上應受到特別保護。由于活體器官和遺體器官具有不同的法律屬性，筆者認為我國對未成年人器官捐獻的法律規(guī)制應當從活體器官捐獻和遺體器官兩個層面分作立法。在活體器官捐獻中，又可劃分為不可再生器官捐獻和可再生組織捐獻，就這兩種劃分設置不同捐獻標準和捐獻程序。于不可再生器官，首先，鑒于我國器官移植相關法律體系不完善，對未成年人身體健康、生命權(quán)益的保護，筆者認為以不提倡未成年人活體器官捐獻為原則，允許例外存在（判斷未成年人的認知能力、心智成熟度，是否能夠作出有效的同意；是否符合未成年人的最大利益）。其次，對未成年人器官捐獻主體設置年齡門檻，最后對超過年齡門檻的未成年人進行心理評估來判斷其是否具有決策能力。于可再生器官捐獻，允許未成年人可以成為捐獻主體。對于遺體器官捐獻，遵循《民法典》的確立原則，采取自愿原則。5.2我國未成年人活體器官捐獻的法律規(guī)制（1）以不提倡未成年人活體器官捐獻為原則，允許例外存在如果允許未成年人活體器官的主體資格，確實有助于緩解我國目前器官供需矛盾。但我們須注意的是，器官移植技術(shù)是一項尖端科技手段也必然會存在一定的損害風險，未成年人正處于身體、心理發(fā)育的黃金階段，如果對其進行活體器官摘除，我們需要考慮到未成年人對器官被摘除后的心理承受能力以及未來的身體生理素質(zhì)和生命健康等問題，雖然器官捐獻是一種崇高的道德行為，但鑒于目前的器官移植立法體系不完善，還是要充分考慮對未成年人權(quán)益的保護，宜以不倡議未成年人活體器官捐獻為主要原則。在不倡議未成年人活體器官捐獻的主要原則前提下，筆者認為可以允許未成年人器官捐獻的例外存在。雖然各國普遍對未成年人活體器官捐獻作出了嚴格的條件限定，我國立法也應遵循對未成年人特殊群體利益保護原則，不鼓勵未成年人進行活體器官捐獻。就目前我國實際情況來看，絕對禁止未成年人器官捐獻不可取，在某些特殊情況下，根據(jù)對未成年人認知能力、心智成熟度來判斷其是否有足夠的能力作出有效的同意能力及是否為了實現(xiàn)自身最大利益為標準，尊重未成年人進行可再生組織（如骨髓、肝細胞、血液）捐獻、不可再生器官（受體為直系血親、兄弟姐妹）的意愿和權(quán)利，允許未成年人活體器官捐獻的例外存在。（2）建議設定年齡門檻（15周歲）雖然我們不倡議未成年人捐獻不可再生器官，但是也允許其例外存在，當足夠成熟的未成年人就實現(xiàn)自身最大利益作出有效的同意能力時，我們不能完全否決未成年人的決定，如果完全以剛性的年齡要求（年滿18周歲）為判斷未成年人是否有能力作出器官捐獻決策的標準不是特別合理?！都幽么蠼y(tǒng)一人體組織捐獻法案》對不可再生器官的年齡設定為16周歲（已在一些省份應用），美國密歇根州采用其方法對不可再生器官的年齡設定為14周歲，在日本15周歲以上的未成年人通過捐獻意愿書表達自己的捐獻意愿。筆者認為我們可以不用過于地去追求民事行為能力的軌道，設定一個未成年人捐獻不可再生器官的年齡門檻為15周歲，15周歲以下的未成年人因年齡過小，其判斷能力和分析假設情境的能力未完全發(fā)展，出于保護未成年人利益的考慮絕對禁止其捐獻不可再生器官。對于15周歲以上的未成年人，必須經(jīng)過本人及父母（必須為監(jiān)護人）或監(jiān)護人的雙重準許，且受體只能為未成年人捐贈者的有血緣關系的兄弟姐妹。（3）形成決策能力評估機制通過前文對國外器官移植立法的比較，可以看出國外立法對未成年人捐獻活體器官的審查程序主要有兩種：一是設立專門的專家委員會（例如芬蘭的國家健康理事會），主要通過對未成年人是否具有有效的同意能力、客觀上是否符合自身利益最大化的判斷，由專家對個案捐獻進行綜合評估測定，對符合條件的個案捐獻則出具專業(yè)鑒定報告和授權(quán)批準書。二是由法院依據(jù)未成年人最佳利益標準及其它程序性要求對未成年人是否可以進行活體器官捐獻作出判斷。器官捐獻是涉及倫理、法律、心理、醫(yī)療等，對專業(yè)化要求嚴格。筆者認為可以設立國家層面的專業(yè)化的生命科學倫理委員會，該委員會包括醫(yī)學專家、倫理學家、法律人士、心理學家，且確保如上人員與該委員會沒有直接利益關系。評估的內(nèi)容應包括：是否窮盡其它避免未成年人捐獻的措施；未成年人是否有足夠能力作出活體器官捐獻的同意能力；客觀上是否符合未成年人自身利益的最大化；是否獲得本人及其父母（為監(jiān)護人）或監(jiān)護人的雙重同意；受捐對象是否為有血緣關系的兄弟姐妹。當經(jīng)過委員會專家評估測定后，如上評估內(nèi)容符合要求時則可出具專業(yè)鑒定報告和授權(quán)批準書。5.3我國未成年人遺體器官捐獻的法律規(guī)制（1）遺體器官捐獻采用自愿原則就遺體器官捐獻的意思表示，主要有自愿捐獻和推定同意兩種方式?！吨腥A人民共和國民法典》第1006條第三款：“自然人生前未表示不同意捐獻的，該自然人死亡后，其配偶、成年子女、父母可以共同決定捐獻，決定捐獻應當采用書面形式。”《人體器官移植條例》第八條規(guī)定，公民生前未表示不同意捐獻其人體器官的，該公民死亡后，其配偶、成年子女、父母可以以書面形式共同表示同意捐獻該公民人體器官的意愿。新出臺的《民法典》明確規(guī)定遺體器官捐獻采取自愿原則表明我國尚不具有采用推定同意原則的社會條件，以及受文化、器官立法不完善、公眾對以推定同意捐獻器官接受能力低等影響，現(xiàn)階段，對遺體器官的捐獻應當以自愿原則為標準。（2）促進腦死亡標準確立在器官移植中，器官的品質(zhì)受摘取器官的時機影響，供體器官越新鮮、活性越高，則移植的成活率越高，效果越好。在被摘取宣布死亡的遺體器官時，必先判定供體的死亡時間，爭取摘取活性高、品質(zhì)好的器官。故采用哪種死亡標準非常重要。世界上已有多數(shù)國家和地區(qū)以立法形式確立了腦死亡標準。腦死狀態(tài)下，血液還能循環(huán)到各個器官使器官保持較高的活性。如果以心肺死亡為標準再來摘取器官，則器官活性、質(zhì)量大打折扣。我國目前仍執(zhí)行的是心肺死亡器官捐獻分類標準，這類標準較腦死亡標準相對落后，有其局限性，推進腦死亡立法意義重大。隨著我國官移植事業(yè)的發(fā)展，未成年人作為器官捐獻的特殊主體涉及到許多倫理、法律、社會問題，而我國器官移植法沒有形成完備的體系，對未成年人器官捐獻主體采取絕對禁止，就未成年人器官捐獻保護存在法律空白，且個地方條例對未成年人器官捐獻規(guī)制不一。故，很有必要對未成年人器官捐獻進行法律思考。本文從人體器官捐獻概述展開，對器官的定義、器官捐獻的分類、器官的屬性的進行了不同學說的梳理分析，在學習借鑒其他學者的觀點上提出了自己對人體器官法律屬性的建議。隨后，通過對我國目前人體器官捐獻的現(xiàn)狀及原因分析后，就未成年人是否具有器官捐獻主體資格展開了探討，先是表達了筆者對未成年人不能成為器官捐獻主體的懷疑，接著，通過對未成年人同意能力進行分析判斷未成年人成為器官捐獻主體的合理性，最后，對未成年人就活體器官捐獻、遺體器官捐獻主體資格分別做了敘述。通過對以上的梳理，筆者在第四章對國內(nèi)外就未成年人器官捐獻（活體器官、遺體器官）立法做了比較分析，參考國外相關理論，吸收優(yōu)秀經(jīng)驗，對我國立法提供啟發(fā)。通過對各國立法的梳理，筆者發(fā)現(xiàn)世界上多數(shù)國家并不是完全禁止未成年人捐獻器官，允許了未成年人活體器官捐獻的例外存在，只是要采取更為嚴格的規(guī)范和判斷標準。因此，筆者通過對國外立法經(jīng)驗的借鑒及其他學者的觀點，從未成年活體器官捐獻和遺體器官捐獻兩個方面分別提出捐獻標準和捐獻程序。對未成年人捐獻活體器官提出設置年齡門檻（15周歲），且設立國家層面的專業(yè)化的生命科學倫理委員會，由醫(yī)學家、倫理家、法學家、心理學家組成的委員會對未成年人捐獻活體器官進行評估測定，授權(quán)后方可允許未成年人捐獻活體器官。就未成年人遺體器官捐獻，筆者遵循《民法典》精神采取自愿原則，并指出要加快促進腦死亡標準立法。未成年人器官捐獻是一個龐大細致地法律問題，由于自身學術(shù)能力不足，筆者也只能就未成年人器官捐獻做一個略為粗糙的論述。

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