【成年意定監(jiān)護制度的完善探究13000字（論文）】

成年意定監(jiān)護制度的完善研究摘要當前，我國空巢老人、身體機能有缺陷的成人、不婚族等群體不斷增多，傳統(tǒng)的以家庭為導(dǎo)向的監(jiān)護模式、養(yǎng)兒防老的觀念已經(jīng)不能適應(yīng)現(xiàn)代社會的發(fā)展。近年來，為了適應(yīng)社會的需要，我國逐步確立成年意定監(jiān)護制度，該制度體現(xiàn)了《民法典》意思自治的原則，充分尊重被監(jiān)護人的意愿，選擇自己信任的人或組織擔任監(jiān)護人，同時，意定監(jiān)護帶有預(yù)防的屬性，使得監(jiān)護事宜可以提前得到安排，避免了日后發(fā)生糾紛的風險。但是，我國的成年意定監(jiān)護制度仍在探索階段，與之相對應(yīng)的配套制度尚未完善，在支持養(yǎng)老這一方面仍不成熟，尚有探討空間。本文將通過對比和案例分析的方法，借鑒國外的一些經(jīng)驗，探索我國成年意定監(jiān)護助力養(yǎng)老的可行性，并分析被監(jiān)護人的財產(chǎn)監(jiān)護、缺乏健全的監(jiān)督機制、行為能力認定具有局限性、登記普及率較低等存在的一些問題，從保護被監(jiān)護人為主、保護監(jiān)護人為輔入手，以保護財產(chǎn)、構(gòu)建監(jiān)督機制、行為能力認定多元化、建立自我報告制度和公證的角度，為成年意定監(jiān)護養(yǎng)老提出一些建議，使得大眾對成年意定監(jiān)護助力養(yǎng)老的認可度提高，讓成年意定監(jiān)護依國法、應(yīng)天理、順人情，回應(yīng)對老有所養(yǎng)的迫切需求，緩解社會養(yǎng)老壓力。關(guān)鍵詞：意定監(jiān)護意思自治養(yǎng)老目錄TOC\o"1-2"\h\u1626摘要 I23319前言 131928一、成年意定監(jiān)護制度的基本理論 215608（一）成年意定監(jiān)護的界定 216060（二）成年意定監(jiān)護的分類 27187二、成年意定監(jiān)護的現(xiàn)狀 37578（一）成年意定監(jiān)護的國內(nèi)立法現(xiàn)狀 318451（二）我國成年意定監(jiān)護的實踐現(xiàn)狀 521561.成年意定監(jiān)護的非訴案例 5248992.成年意定監(jiān)護的訴訟判例 615750三、我國成年意定監(jiān)護制度的不足及原因分析 75907（一）被監(jiān)護人的財產(chǎn)爭議 75980（二）缺乏健全的監(jiān)督機制 810208（三）行為能力認定之局限 822952（四）登記制度普及率不高 85127四、完善我國成年意定監(jiān)護的建議 918609（一）建立財產(chǎn)信托制度和財產(chǎn)按月發(fā)放模式 918059（二）構(gòu)建第三方監(jiān)督機制 925574（三）行為能力認定的多樣化 109765（四）建立自我報告和強制公證制度 1029481結(jié)語 12358參考文獻 13前言現(xiàn)如今，因政策、經(jīng)濟等多方面的影響，2001年起，我國就已經(jīng)進入老齡化社會，近年來，我國社會老齡化進程加快，人口老齡化加劇一方面意味著勞動力人口比重下降，我國人口紅利逐漸消失，同時也意味著勞動力的養(yǎng)老負擔加劇，養(yǎng)老問題與每個人息息相關(guān)，已經(jīng)引起了社會的普遍關(guān)注。盡管國家推行了二胎計劃生育政策，但中國目前仍是少子化、老齡化、城市化，老齡化決定了人只要老齡了就要面臨人體失能，有成年意定監(jiān)護這么一個制度能夠供這類群體使用，那么可以緩解這部分人的憂慮和恐懼，滿足他們安全的心理需求。研究成年意定監(jiān)護制度，可以為現(xiàn)今較大的養(yǎng)老壓力提供一些參考，推動養(yǎng)老模式多元化，讓這類有需求的群體能夠有自由有思想有尊嚴地老去，能夠在垂垂老矣之時還能有人解決他們的后顧之憂。有人認為意定監(jiān)護是在挑戰(zhàn)法定監(jiān)護，其實不然，監(jiān)護是一種概括性的照顧、保護被監(jiān)護人身和財產(chǎn)兩大方面的制度，成年意定監(jiān)護亦是如此，只是法定監(jiān)護是來自于法律規(guī)定，而意定監(jiān)護是來自于雙方的合意，兩者可以并行使用，不影響監(jiān)護的有效性和穩(wěn)定性。民法主要調(diào)整的是人的生老病死情況下的各項事務(wù)，成年意定監(jiān)護則著重調(diào)整的是在老和病的情況，契合人類落葉歸根、老有所依的生活觀念，為這類有需要的群體提供彈性保護。但是，我國成年意定監(jiān)護制度還處于宏觀的法條層面，與之相關(guān)的配套制度仍不全面，意定監(jiān)護的養(yǎng)老模式還需進一步探索和完善。本文通過介紹成年意定監(jiān)護的界定和分類、我國意定監(jiān)護的立法現(xiàn)狀及實踐現(xiàn)狀、分析成年意定監(jiān)護可能會存在的幾個問題以及對完善成年意定監(jiān)護提出建議，將意定監(jiān)護與養(yǎng)老連結(jié)起來，探索減輕養(yǎng)老壓力的有效方式。一、成年意定監(jiān)護制度的基本理論（一）成年意定監(jiān)護的界定監(jiān)護制度起源于羅馬法，到二十世紀八十年代末，我國法學界才開始普遍使用“監(jiān)護”這一說法，理論界經(jīng)過多年的探索和改進，較為全面地將監(jiān)護定義為“監(jiān)護是指對無民事行為能力人、限制行為能力人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益進行保護的法律制度”。[[1[1]江平．民法學[M]．北京：中國政法大學出版社，2000，111頁。我國的意定監(jiān)護并非獨創(chuàng)，而是從國外引進的，各國對意定監(jiān)護的說法也各不相同，英美法將之稱為“持續(xù)性代理權(quán)授予制度”，日本稱之為“任意監(jiān)護（后見）制度”，德國法稱之為“預(yù)先性授權(quán)制度”，奧地利稱之為“管理人制度”。我國意定監(jiān)護首次提及出現(xiàn)是在《老年人權(quán)益保障法》中，在2017年出臺的《民法總則》正式確立下來，2021年正式施行的《民法典》繼續(xù)沿用。根據(jù)《民法典》第33條的規(guī)定，具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護人，在自己喪失或者部分喪失民事行為能力時，由該監(jiān)護人履行監(jiān)護職責。該規(guī)定就是成年意定監(jiān)護，但成年意定監(jiān)護這一說法不是法律明文規(guī)定出來的，而是學者們的觀點，從理論上說，成年意定監(jiān)護是指成年人在其具有完全民事行為能力時，根據(jù)自己的意志，在自己的近親屬或者其他與自己關(guān)系密切、愿意承擔監(jiān)護責任的個人、組織中，通過監(jiān)護協(xié)議確定自己的監(jiān)護人，待其喪失或者部分喪失民事行為能力時，由其確定的監(jiān)護人承擔責任的監(jiān)護方式。[[2]楊立新．我國老年監(jiān)護制度的立法突破及相關(guān)問題[2]楊立新．我國老年監(jiān)護制度的立法突破及相關(guān)問題[J]．法學研究．2013，(4)，124頁。（二）成年意定監(jiān)護的分類 1.近親屬的意定監(jiān)護和非近親屬的意定監(jiān)護根據(jù)法律規(guī)定，意定監(jiān)護人的范圍是近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或組織，則按照監(jiān)護人的范圍成年意定監(jiān)護可分為兩類：近親屬的意定監(jiān)護與非近親屬的意定監(jiān)護。近親屬的意定監(jiān)護是指監(jiān)護人與被監(jiān)護人之間有親緣關(guān)系的監(jiān)護，被監(jiān)護人往往是自己的父母、子女等，這一類型監(jiān)護具有很高的信賴度，對被監(jiān)護人來說，監(jiān)護人是知根知底的，能夠更加了解自己的情況，也基于親情的信任，自己失智失能后的生活能夠妥善安置。同時，近親屬的意定監(jiān)護也有可能與法定監(jiān)護相重合，在意定監(jiān)護的事項缺失時，法定監(jiān)護可以進行補充，讓被監(jiān)護人的養(yǎng)老生活得到保障。與近親屬的意定監(jiān)護相反，非近親屬的意定監(jiān)護是監(jiān)護人與被監(jiān)護人之間沒有親緣關(guān)系的監(jiān)護。對于被監(jiān)護人來說，這一類型的監(jiān)護的信賴程度高于近親屬的意定監(jiān)護。其中包括了自然人和組織，與自然人形成的意定監(jiān)護，監(jiān)護人對被監(jiān)護人的監(jiān)護事項更多的是受到道德約束，這一監(jiān)護類型令人擔憂的是，監(jiān)護人如果受到來自被監(jiān)護人的家庭干涉時，有可能會產(chǎn)生心理壓力，而對監(jiān)護萌生退意，那么被監(jiān)護人的受監(jiān)護權(quán)利得不到保障，從而其養(yǎng)老愿望將會落空。還有一個就是與組織形成的意定監(jiān)護，組織的類型包括居民委員會、民政部門養(yǎng)老院、公益組織等，相對個人而言，組織式的意定監(jiān)護因國家政府的監(jiān)督和保護而享有長期的穩(wěn)定性。2.概括型意定監(jiān)護和單一型意定監(jiān)護意定監(jiān)護協(xié)議可以分為概括性授權(quán)型與單一授權(quán)型。概括性授權(quán)型意定監(jiān)護協(xié)議的意定監(jiān)護人與法定監(jiān)護人具有同樣的權(quán)利義務(wù)，單一授權(quán)型的意定監(jiān)護協(xié)議類似于委托代理制度中的代理人，意定監(jiān)護人只能在意定監(jiān)護協(xié)議約定的授權(quán)范圍內(nèi)對被監(jiān)護人履行監(jiān)護職責。[[3][3]張僑．我國意定監(jiān)護協(xié)議的研究[D]．上海：上海師范大學，2020，10頁。概括型意定監(jiān)護，監(jiān)護人享有更多的監(jiān)護權(quán)利，處于一個宏觀范疇，沒有明確規(guī)定監(jiān)護事項的范圍，能夠統(tǒng)籌安排被監(jiān)護人意愿實現(xiàn)的事務(wù)，受限制少。但是，其不足之處在于監(jiān)護人的監(jiān)護權(quán)利過大，有可能超越監(jiān)護界限而違背了被監(jiān)護人的意愿，從而侵害到被監(jiān)護人的合法權(quán)益。單一型意定監(jiān)護，監(jiān)護人的監(jiān)護事項范圍小，且會存在設(shè)立多個監(jiān)護人和順位問題，對監(jiān)護人來說，單一的意定監(jiān)護可以精確監(jiān)護，責任明確，但是因為范圍較為狹窄，還需要其他監(jiān)護人的合意等，可能會導(dǎo)致被監(jiān)護人得不到及時救助，那么被監(jiān)護人的養(yǎng)老生活也就難以得到保障。《民法典》第三十五條規(guī)定，監(jiān)護人應(yīng)當按照最有利于被監(jiān)護人的原則履行監(jiān)護職責，無論是概括型意定監(jiān)護還是單一型意定監(jiān)護，都要遵照這一規(guī)定，被監(jiān)護人應(yīng)最大程度幫助被監(jiān)護人的愿望得到實現(xiàn)。成年意定監(jiān)護的現(xiàn)狀（一）成年意定監(jiān)護的國內(nèi)立法現(xiàn)狀《中華人民共和國老年人權(quán)益保護法》，在二十多年的時間內(nèi)先后經(jīng)歷了2012年、2015年和2018年三次修訂以保證適應(yīng)國情、社情和民情；其中，第26條提及了老年人的意定監(jiān)護制度，這對推動養(yǎng)老法律制度的發(fā)展而言是巨大的進步。2017年出臺的《民法總則》（已廢止）正式確立成年意定監(jiān)護制度，剛剛出臺的《中華人民共和國民法典》第33條繼續(xù)沿用了成年意定監(jiān)護制度，并擴大了適用范圍，充分反映了民法的意思自治原則，與老年人權(quán)益保護法中的意定監(jiān)護銜接，為成年意定監(jiān)護助力養(yǎng)老提供法律依據(jù)。《民法典》第33條“具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護人。協(xié)商確定的監(jiān)護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，履行監(jiān)護職責”的規(guī)定，體現(xiàn)尊重被監(jiān)護人真實意愿基礎(chǔ)上建立的新的監(jiān)護制度體系的立法精神，維護了被監(jiān)護人人權(quán)，尊重被監(jiān)護人自主決定權(quán)，昭示了《民法典》監(jiān)護制度立法理念的重大進步。其實，我國并非最早確立意定監(jiān)護的國家，英美國家和德國日本等國家早已確立意定監(jiān)護，這也成為我國意定監(jiān)護的來源，同時，這些國家關(guān)于意定監(jiān)護的規(guī)定已經(jīng)較為成熟，對我國意定監(jiān)護的發(fā)展有很大的借鑒意義。成年意定監(jiān)護位于《民法典》第二章第二節(jié)，可見監(jiān)護地位非常重要。法條規(guī)定，成年意定監(jiān)護要以書面形式成立，否定了口頭方式，這就涉及到協(xié)議問題，意定監(jiān)護協(xié)議也是合同的一種，但是《民法典》的合同編主要是鼓勵交易，更多是帶有財產(chǎn)屬性，而意定監(jiān)護協(xié)議主要是托付和協(xié)助某種事項，帶有強烈的人身屬性，因此意定監(jiān)護協(xié)議不能單純地適用合同編。有學者認為，成年意定監(jiān)護協(xié)議只是特殊的委托合同，[[4][4]李國強．成年意定監(jiān)護法律關(guān)系的解釋——以《民法總則》第33條為解釋對象[J]．現(xiàn)代法學．2018，40(5)，183頁。2020年爆發(fā)了新冠疫情，針對情勢變更、突發(fā)緊急情況，《民法典》第34條設(shè)立了臨時監(jiān)護權(quán)，并將舊法中的“臨時監(jiān)護措施”改為“臨時生活照料措施”，對此有學者認為混淆了“監(jiān)護”和“照料”的概念，在意定監(jiān)護中，“監(jiān)護”更多的是協(xié)助被監(jiān)護人決定和辦理事項，更具有專業(yè)內(nèi)涵，也體現(xiàn)了對被監(jiān)護人的尊重，而“照料”更多是體現(xiàn)了道德義務(wù)，略顯單薄，因此，意定監(jiān)護并非傳統(tǒng)概念上的照顧、照料，而應(yīng)將兩者進行區(qū)別。從《老年人權(quán)益保護法》中的老年人可以選擇自己的監(jiān)護人到《民法典》確立成年意定監(jiān)護，變化有兩點：第一，擴大了自主選擇監(jiān)護人的被監(jiān)護人的范圍，不再只是面向老年人，而是針對所有成年人；第二，以法典的形式明文確立起意定監(jiān)護，人們認知的程度越來越高，知曉這個制度后，對它的需求量也越來越大，為我國養(yǎng)老事業(yè)起到了推進作用。但是，我國對意定監(jiān)護的規(guī)定還處于基本框架當中，未有完善的制度與之配套，筆者認為，成年意定監(jiān)護的一些細則可以在相關(guān)單行法中作進一步探討。成年意定監(jiān)護的適用對象是具有完全民事行為能力人，必須雙方都是具有完全民事行為能力的，這和我們以往的監(jiān)護是不同的，以往的監(jiān)護中被監(jiān)護人一定是一個喪失行為能力或者部分喪失行為能力的人，才能夠成為被監(jiān)護人，但是意定監(jiān)護恰恰相反，其必須需要確認這個未來監(jiān)護人的人，是具有完全民事行為能力的。意定監(jiān)護一開始是面向孤寡老人制定的，孤寡引發(fā)了親情交流的缺失，通過設(shè)立意定代理人，可以考慮把代際親情缺失的解決路徑，固定在監(jiān)護人可以提供養(yǎng)老孤獨的排遣與去除層面上。[[5]王建平，馮林玉．失獨老年人意定監(jiān)護的制度設(shè)計[J]．天府新論．2014，(2)，103頁。]孤寡家庭的成員缺少，對孤寡人員來說是很大的打擊，成年意定監(jiān)護的設(shè)立能夠帶來安撫，幫助其走出困境，也為其養(yǎng)老生活帶來希望。此外，成年意定監(jiān)護也能夠給同性戀者帶來福音，給予了他們互相照顧的權(quán)利。有學者認為意定監(jiān)護也適用未成年人，應(yīng)建立起未成年人意定監(jiān)護制度，對比，筆者表示贊同。未成年人意定監(jiān)護制度是父母雙方或者一方通過委托或者遺囑的方式為未成年人設(shè)定監(jiān)護人的制度。[5]王建平，馮林玉．失獨老年人意定監(jiān)護的制度設(shè)計[J]．天府新論．2014，(2)，103頁。[6]葉英萍．未成年人意定監(jiān)護立法研究[J]．現(xiàn)代法學．2017，39(5)，45-46頁。意定監(jiān)護不再只是面向老年人，擴大了受益群體，這一制度的建立，遵循了意思自治的原則，充分尊重人們的意愿，對未來養(yǎng)老生活做出安排，以保護失能后的自身利益。（二）我國成年意定監(jiān)護的實踐現(xiàn)狀1.成年意定監(jiān)護的非訴案例（1）案情簡介案例一：2017年，老人周杏芳（化名）出現(xiàn)走失、不能自理等異常問題后，經(jīng)醫(yī)院檢查后確診為“血管性癡呆”。為避免家庭財產(chǎn)糾紛和以防自己失智后無人照顧，于是她留了一手，在神智清醒的最后日子，她簽署了一份法律文件，挑了大兒子的女兒，也就是她的孫女張穎（化名）做監(jiān)護人，周杏芳的護理照管、醫(yī)療救治、財產(chǎn)監(jiān)管、權(quán)益訴訟甚至死亡喪葬，都歸張穎負責。之后周老太去辦理公證，在公證人員的介紹下，談話簽字、錄音錄像等，終于成功辦理了意定監(jiān)護的公證。半年后，周杏芳的大兒子去了公證處，要求出具文件。公證處的人先到護理院看了周杏芳，又去精神衛(wèi)生中心核實診斷書，確定她的狀況“符合原先設(shè)定的意定監(jiān)護生效條件”，把監(jiān)護人資格公證書發(fā)給了他們。此后，居委會也不用給周杏芳另外指定監(jiān)護人。[[7[7]錢蓓．國內(nèi)首個意定監(jiān)護生效案例：精神失常前她為自己留了一手．案例二：上海寶山區(qū)的88歲老人，在老伴和孩子去世后，拒絕了其妹妹和其他親戚的照顧，而選定了水果攤主為自己的意定監(jiān)護人，并且簽訂了意定監(jiān)護協(xié)議和遺贈撫養(yǎng)協(xié)議，將自己300萬的房產(chǎn)送給水果攤主，要求攤主履行相應(yīng)的贍養(yǎng)義務(wù)。此事一出，引起了社會的爭議，2017年，老人被某醫(yī)院診斷為阿爾茲海默癥。老人的家人認為攤主是為了這300萬房子的財產(chǎn)，動機不純。2019年，老人與水果攤主到上海普陀公證處做了意定監(jiān)護的公證。2020年，老人的老年癡呆癥開始嚴重，符合法律上規(guī)定的喪失部分民事行為能力，水果攤主可以名正言順地開始照顧老人。[[8[8]上海88歲老人將房產(chǎn)送給水果攤主．/newsDetail_forward_10138056，2021-04-23。（2）評析和對比意定監(jiān)護的主體：案例一和案例二被監(jiān)護人盡管患有不同程度的癡呆癥，但是癡呆癥并不意味著精神上的完全失智，患病并不是喪失行為能力的必要條件，因此兩者在完全失智前還保有清醒的情況下所做出的的民事行為仍受法律上的保護，即他們?nèi)员灰暈橥耆袷滦袨槟芰θ恕Ｒ舛ūO(jiān)護人可從近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人自然人和組織中選擇，案例一的監(jiān)護人是被監(jiān)護人的近親屬，而案例二的監(jiān)護人是非近親屬沒有血緣關(guān)系，監(jiān)護人的選擇取決于被監(jiān)護人的意愿，最終目的都是為了保障被監(jiān)護人的養(yǎng)老生活，讓其老有所歸，保護最大利益。意定監(jiān)護的內(nèi)容：意定監(jiān)護的內(nèi)容主要保護被監(jiān)護人的人身和財產(chǎn)等權(quán)益，案例一中的意定監(jiān)護內(nèi)容為監(jiān)護人負責被監(jiān)護人的護理照管、醫(yī)療救治、財產(chǎn)監(jiān)管、權(quán)益訴訟甚至死亡喪葬；案例二的監(jiān)護內(nèi)容為贍養(yǎng)，按照贍養(yǎng)內(nèi)容保護被監(jiān)護人的各項權(quán)益?？偟膩碚f，意定監(jiān)護的內(nèi)容可以進行約定，體現(xiàn)意思自治原則。意定監(jiān)護的生效：意定監(jiān)護生效的條件為被監(jiān)護人喪失或者部分喪失民事行為能力。案例一中，公證處的人先到護理院看了周杏芳，又去精神衛(wèi)生中心核實診斷書，確定她的狀況“符合原先設(shè)定的意定監(jiān)護生效條件”，把監(jiān)護人資格公證書發(fā)給了他們，自此，該意定監(jiān)護生效。而案例二中并未明確生效時間，但該意定監(jiān)護已經(jīng)進行公證，在2020年，老人的身體狀況也大不如前，該監(jiān)護的生效時間可參照案例一。從案例一中，可看出，民事行為能力的喪失可以借助醫(yī)學宣告。意定監(jiān)護的公證：上述兩個例子都對意定監(jiān)護進行了公證，但法律規(guī)定意定監(jiān)護要求雙方簽訂書面協(xié)議，因此意定監(jiān)護采用的是登記對抗主義，公證也并非意定監(jiān)護的必經(jīng)程序。案例二中，老人在2017年被確診為老年癡呆癥，那么其是否還有完全民事行為能力選擇監(jiān)護人？是否還能進行公證？關(guān)于意定監(jiān)護的公證，如果沒有相反的證據(jù)證明，公證員在辦理相關(guān)公證時，需要通過和建立意定監(jiān)護的雙方進行詢問，來判斷他們是否具有完全民事行為能力，如果對答如常，表現(xiàn)得與常人無異，對于公證處而言，并沒有義務(wù)對意定監(jiān)護公證的意愿人進行民事行為能力的鑒定，所以患病并非與無民事行為能力和限制民事行為能力直接掛鉤的。2.成年意定監(jiān)護的訴訟判例筆者以中國裁判文書網(wǎng)為數(shù)據(jù)庫來源，以“意定監(jiān)護”為關(guān)鍵詞進行檢索，時間截止到2021年3月31日，總共檢索到23個案例，筆者對這23個案例進行閱讀，得到有效案例10個。[[9]（2021[9]（2021）京01民終1415號，（2020）滬0106民特209號，（2018）蘇0106民特228號，（2019）魯15民終2721號，（2020）蘇0104民初10227號，（2019）粵0118民初7426號，（2019）京0101民初15412號，（2020）京02民終7645號，（2018）云08民終426號，（2021）京0101民特199號。筆者對這10個案例進行分析，并總結(jié)如下：意定監(jiān)護的認可，判決書通常以《民法總則》（已廢止）第33條為判決理由并結(jié)合事實來確定意定監(jiān)護的存在；第二，財產(chǎn)監(jiān)護爭議，監(jiān)護人未經(jīng)被監(jiān)護人的同意將其財產(chǎn)進行理財或以其他方式處分，侵犯了被監(jiān)護人的財產(chǎn)權(quán)益，理應(yīng)承擔責任，若被監(jiān)護人已是失能失智的狀態(tài)，且無財產(chǎn)方面的約定，那么被監(jiān)護人的財產(chǎn)將處于受侵害的危險之中；第三，意定監(jiān)護的監(jiān)督，在案例中提及了意定監(jiān)護的監(jiān)督人，筆者認為這對成年意定監(jiān)護的開展有很大幫助；第四，行為能力的認定，判決中，法院采納鑒定機構(gòu)的評定意見，以此來宣告當事人的民事行為能力狀態(tài)；第五，意定監(jiān)護的公證，在案例中，提到的意定監(jiān)護協(xié)議都進行了公證，法官也采納了公證的內(nèi)容，可見公證具有較高的權(quán)威性，并輔助司法判案。從司法判例中可以看出，我國實務(wù)充分尊重意定被監(jiān)護人意見，但是意定監(jiān)護又容易產(chǎn)生家庭糾紛，給意定監(jiān)護雙方帶來困擾，意定監(jiān)護養(yǎng)老模式還有待推廣。公證成為助力成年意定監(jiān)護養(yǎng)老一大利器，能夠滿足被監(jiān)護人的心理預(yù)期，但是，成年意定監(jiān)護公證還處于試點階段，主要分布在上海北京等發(fā)達地區(qū)，未形成全國統(tǒng)一標準。我國成年意定監(jiān)護制度的不足及原因分析我國成年意定監(jiān)護尚處于雛形階段，立法方面還存在一定缺陷，在成年意定監(jiān)護中，最主要的就是被監(jiān)護人的財產(chǎn)處分方面，如果沒有財產(chǎn)的保障，被監(jiān)護人的許多養(yǎng)老事項難以進行。但是，在一定程度上，應(yīng)當維護監(jiān)護人的合理權(quán)益，在保護與被保護中維持意定監(jiān)護助力養(yǎng)老的穩(wěn)定性。筆者經(jīng)過對成年意定監(jiān)護現(xiàn)狀的思考，總結(jié)出我國成年意定監(jiān)護主要存在以下問題：（一）被監(jiān)護人的財產(chǎn)爭議成年意定監(jiān)護的職責包括保護被監(jiān)護人的財產(chǎn)權(quán)益和人身權(quán)益，在養(yǎng)老的過程中，隨著人體機能的退化，被監(jiān)護人需要更多的財產(chǎn)支出進行醫(yī)療救護，或者被監(jiān)護人想要旅游散心等，也需要越來越多的財力支持。關(guān)于財產(chǎn)部分，被監(jiān)護人和監(jiān)護人充當委托和保管的身份。財產(chǎn)關(guān)系的處理成為了意定監(jiān)護協(xié)議的主要內(nèi)容。[[10][10]李國強．《成年意定監(jiān)護法律關(guān)系的解釋》——以《民法總則》第33條為解釋對象[J]．現(xiàn)代法學．2018，40(5)，184頁。在被監(jiān)護人出現(xiàn)突發(fā)情況或財產(chǎn)不足的情況下，監(jiān)護人很有可能產(chǎn)生額外支出費用，如果監(jiān)護人額外支出費用不能收回，那么會對監(jiān)護人的生活有一定的影響，甚至會產(chǎn)生監(jiān)護懈怠的情況。我國《民法總則》第34條仍沒有明確監(jiān)護人是否享有報酬和對費用支出報銷的權(quán)利；同時，我國也缺少類似于法國的關(guān)于終止后監(jiān)護人有財產(chǎn)清算職責的規(guī)定，這就造成監(jiān)護終止，而監(jiān)護人的財產(chǎn)情況混亂或不被人所知。[[11][11]陳釗．我國成年人監(jiān)護制度立法完善研究[D]．重慶：西南政法大學，2018，80頁。（二）缺乏健全的監(jiān)督機制《民法典》中未明確規(guī)定有監(jiān)護監(jiān)督的內(nèi)容，但規(guī)定了撤銷監(jiān)護人資格時，其他依法具有監(jiān)護資格的人，居民委員會、村民委員會、學校、醫(yī)療機構(gòu)、婦女聯(lián)合會、殘疾人聯(lián)合會、未成年人保護組織、依法設(shè)立的老年人組織、民政部門等有申請撤銷的主體資格，但是，撤銷監(jiān)護并不等于監(jiān)督，成年意定監(jiān)護帶有托付余生的意味，可謂是慎之又慎，不能只是單純地依靠簽訂意定監(jiān)護協(xié)議，而是監(jiān)督要全面，監(jiān)督雙方簽訂協(xié)議時是否是真實意愿、協(xié)議中內(nèi)容是否超越所實現(xiàn)的權(quán)利和履行的義務(wù)、監(jiān)護協(xié)議的生效是否符合條件、協(xié)議生效后監(jiān)護人是否履行監(jiān)護職責、監(jiān)護人是否侵害到被監(jiān)護人的權(quán)益等，都是我們應(yīng)當考慮到的問題。在被監(jiān)護人意思能力漸趨衰退，不能親自監(jiān)督代理人的情況下，監(jiān)督機制的缺失將很可能嚴重傷害被監(jiān)護人利益。[[12][12]米婷．實務(wù)中的意定監(jiān)護問題及其改進[J]．學術(shù)前沿．2020，(10)，133頁。行為能力認定之局限《民法典》第24條規(guī)定，認定無民事行為能力和限制民事行為能力可以向法院申請，雖向法院申請認定不是強制要求，但是從我國司法實踐來看，由法院宣告是由來已久的較為統(tǒng)一看法。成年意定監(jiān)護是為了保護被監(jiān)護人能夠在失能之后妥善安排生活，若失能是突發(fā)性的，那么再向法院申請認定就需要花費較長的時間和精力，將會導(dǎo)致監(jiān)護人不能及時有效地履行監(jiān)護職責，造成被監(jiān)護人孤立無援的窘境。行為能力欠缺與監(jiān)護制度的出現(xiàn)是不可分離的，因為就制度體系設(shè)計而言，自羅馬法開始，監(jiān)護制度是針對未成年人而設(shè)定，保佐制度是針對因有浪費惡習而不宜管理自己財產(chǎn)之人而設(shè)定。[[13][13]費安玲．我國民法典中的成年人自主監(jiān)護：理念與規(guī)則[J]．中國法學．2019，(4)，121頁。登記制度普及率不高目前，成年意定監(jiān)護的設(shè)立開始傾向中年化，不再只是限制老年人的身份。成年意定監(jiān)護是為了被監(jiān)護人日后失智、失能生活做準備，一般來說，意定監(jiān)護的設(shè)立到生效需要經(jīng)過很長一段時間，除非有突發(fā)情況發(fā)生，若中途監(jiān)護人沒有能力監(jiān)護或者發(fā)生其他變故，且申請重新變更監(jiān)護人還需要一定的時間，那么被監(jiān)護人很可能陷入無人監(jiān)護的處境，其養(yǎng)老生活暫時得不到提前有效安排。監(jiān)護是一件負擔較重的事情，為了被監(jiān)護人得到妥善安置，理應(yīng)對監(jiān)護人定期進行了解和考察。成年意定監(jiān)護的成立采用的是書面形式，從學理上來說屬于登記對抗主義，簽訂意定監(jiān)護協(xié)議后，約束的只是被監(jiān)護人和監(jiān)護人，不對第三人產(chǎn)生對抗效力。我國常見的登記事項有婚姻登記、房屋登記，登記制度在我國已經(jīng)較為成熟，具有鞏固法律關(guān)系、維護所得利益的作用。登記制度可以大大提高整個成年人意定監(jiān)護制度運行的透明度，不僅能夠保障合同雙方當事人的利益，而且也可以保護其他法定監(jiān)護人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益。[[14][14]馮楊．我國成年意定監(jiān)護及其實施保障制度研究[D]．重慶：西南政法大學，2018，22頁。四、完善我國成年意定監(jiān)護的建議（一）建立財產(chǎn)信托制度和財產(chǎn)按月發(fā)放模式財產(chǎn)是獲得物質(zhì)保障的重要來源，也是養(yǎng)老的重要環(huán)節(jié)。意定監(jiān)護的過程必然伴隨財產(chǎn)的支出，為了慎重處分被監(jiān)護人的財產(chǎn)，可以采用兩種方式來保護被監(jiān)護人的財產(chǎn)。第一，建立財產(chǎn)信托制度，現(xiàn)如今，財產(chǎn)詐騙現(xiàn)象不斷涌現(xiàn)，特別是老齡人缺乏一定的財產(chǎn)安全意識，容易上當受騙。因此，建議直接引入財產(chǎn)信托制度，在成年意定監(jiān)護制度中予以明確，老齡人可以自己或由代理人代理，與信托公司簽訂以照顧老齡人晚年生活為目的的財產(chǎn)監(jiān)護信托管理合同。[[15]官玉琴．意定監(jiān)護制度框架下的老齡人財產(chǎn)信托[J]．[15]官玉琴．意定監(jiān)護制度框架下的老齡人財產(chǎn)信托[J]．東南學術(shù)．2019，(2)，173頁。采用財產(chǎn)信托和按月發(fā)放兩種方式，能夠貼合被監(jiān)護人的想法，使其免于對財產(chǎn)丟失或家庭財產(chǎn)糾紛的擔憂，滿足其在錢財方面的精神安全感。當然，在發(fā)生緊急情況下，為了快速、及時救濟被監(jiān)護人，應(yīng)當簡化一定的程序。（二）構(gòu)建第三方監(jiān)督機制成年意定監(jiān)護的含義帶有托付、協(xié)助意味，除了被監(jiān)護人與監(jiān)護人之間的聯(lián)系，還應(yīng)當建立起第三方監(jiān)督機制。第三方監(jiān)督機制包括監(jiān)督人和監(jiān)督機關(guān)或組織。監(jiān)督人可以監(jiān)督未來的意定監(jiān)護人是否去保障了被監(jiān)護人的利益，監(jiān)護人的事務(wù)是否到位，在有需要的情況下可以幫助監(jiān)護人共同辦理事務(wù)；第三方監(jiān)督機構(gòu)可以監(jiān)督被監(jiān)護人的財產(chǎn)變動，比如監(jiān)護人是否侵占了被監(jiān)護人的財產(chǎn)，是否將被監(jiān)護人的財產(chǎn)已經(jīng)提前據(jù)為己有，因為監(jiān)護人是有處分被監(jiān)護人財產(chǎn)的權(quán)利的。此外，監(jiān)護人對被監(jiān)護人住所的改變、重要財產(chǎn)的處分、重大醫(yī)療救治行為的決定，應(yīng)征得行政機關(guān)或司法機關(guān)的同意。[[16[16]王竹青．成年人監(jiān)護類型解析[J]．法學研究．2018，(2)，72頁。如果監(jiān)護人作出侵犯被監(jiān)護人人身權(quán)益或者財產(chǎn)權(quán)益的行為，那么可以賦予第三方監(jiān)督人和機關(guān)或組織站出來的權(quán)利，申請撤銷監(jiān)護人的監(jiān)護資格。在監(jiān)管制度實施的情況下，被監(jiān)護人的權(quán)利受到一定的約束，可以更好地保障被監(jiān)護人的權(quán)益。（三）行為能力認定的多樣化為了踐行意定監(jiān)護意思自由的理念和提高監(jiān)護的有效性，理應(yīng)將行為能力的認定多樣化，而不是單一和機械化。在行為能力認定方面，可以采用法院宣告或醫(yī)學宣告等方式，同時，建議明確認定行為能力的程序，減少時間成本。為了方便操作，可借鑒德國、法國等先行國家的經(jīng)驗，建立由主管機關(guān)認定的具有行為能力鑒定資質(zhì)的醫(yī)院以及醫(yī)師名錄，以確保鑒定文件的權(quán)威性。[[17]劉金霞．中國老年意定監(jiān)護實施的幾個問題[J]．北京社會科學．2018，(10)，23頁。]建立具有鑒定資質(zhì)和醫(yī)院和醫(yī)師名錄，其專業(yè)性更強，具有權(quán)威性，由此來認定以成為監(jiān)護資格的憑證。在成年監(jiān)護領(lǐng)域，行為能力并不具有面向未來的持續(xù)性效力，將行為能力宣告與成年監(jiān)護剝離，排除意定監(jiān)護協(xié)議生效以法院的行為能力宣告制度為前提。[[18]李欣．意定監(jiān)護的中國實踐與制度完善[J]．現(xiàn)代法學．2021，（2）[17]劉金霞．中國老年意定監(jiān)護實施的幾個問題[J]．北京社會科學．2018，(10)，23頁。[18]李欣．意定監(jiān)護的中國實踐與制度完善[J]．現(xiàn)代法學．2021，（2），41頁。（四）建立自我報告和強制公證制度在奧地利國家，他們稱意定監(jiān)護人為管理人，管理人需要至少每年都與本人單獨會面，并向法院報告本人的生活狀況、精神及身體狀況。[[19][19][日本]岡孝．意定監(jiān)護制度的改革方案——以奧地利為鑒[J]．上海師范大學學報（哲學社會科學版）．2021，（1），28頁。意定監(jiān)護的產(chǎn)生主要通過簽訂意定監(jiān)護協(xié)議，但是僅有協(xié)議而沒有見證人的情況下，萬一協(xié)議丟失、監(jiān)護人惡意隱瞞或推諉、意定監(jiān)護人與法定監(jiān)護人存在監(jiān)護權(quán)爭議等，成年意定監(jiān)護又該如何順利推行，才能既合法又順心地讓被監(jiān)護人得到應(yīng)有的尊重和體面的養(yǎng)老生活。筆者建議將強制公證納入成年意定監(jiān)護當中，讓公證機構(gòu)充當見證人的身份，既是對被監(jiān)護人的一種有利保護，也是對監(jiān)護的雙方彼此的保障和尊重。公證是我國司法制度的組成部分，具有輔助辦理司法事務(wù)的作用，其在意定監(jiān)護中有如下幾個功能：第一，預(yù)防功能。公證具有較高的社會認可度，對意定監(jiān)護協(xié)議中某些事項進行公證，有利于防止監(jiān)護不明的情況發(fā)生，減少爭議；第二，保障功能。公證機構(gòu)對委托人進行有力的證明，意定監(jiān)護雙方發(fā)生訴訟活動時，該公證證明可作為有力證據(jù)為當事人提供保障，提高司法效率。同時意定監(jiān)護的產(chǎn)生來源于雙方的信任還有信息的交流，公證登記使信用通過歷史記錄實現(xiàn)信息量化與科學歸類，有助于緩解非對稱信息交易中的“信任危機”，有利于被監(jiān)護人形成可靠的心理預(yù)期。[[20][20]陳珊．公證參與老年意定監(jiān)護的功能耦合與制度接駁．貴州社會科學．2020（4），85頁。結(jié)語成年意定監(jiān)護中監(jiān)護人的范圍較廣，似乎是和我們傳統(tǒng)的血親之間的照顧監(jiān)護包括財產(chǎn)傳承是相反的，選擇意定監(jiān)護養(yǎng)老模式與本人性格或者所處環(huán)境有關(guān)，其想要遵循內(nèi)心自由，在合情合法的情況下和自己信賴的自然人或組織之間形成一種相互的監(jiān)護贍養(yǎng)撫養(yǎng)的關(guān)系，這也是雙方互相尊重的過程。意定監(jiān)護雖然是個新名詞，讓很多人不解，似乎和我們原來的血親價值觀是想違背的，其實它在實踐生活中是非常重要的，可以實現(xiàn)法定保障以外的一些愿望。但是我國的成年意定監(jiān)護制度還未完善，該項養(yǎng)老模式也處于探索階段，還存在很多問題。我國可以借鑒域外意定監(jiān)護的成功經(jīng)驗，將意定監(jiān)護與我國養(yǎng)老事業(yè)接軌，解決現(xiàn)有困難。隨著人們認知程度的提高，對意定監(jiān)護養(yǎng)老的接受程度將有所提高對于失獨家庭、孤寡老人家庭和不婚不育人群來說，意定監(jiān)護將會成為越來越常見的一種監(jiān)護模式，也會成為未來社會中一種良好的養(yǎng)老模式，滿足養(yǎng)老需求，緩解個人和社會的養(yǎng)老壓力。參考文獻著作類江平．民法學[M]．北京：中國政法大學出版社，2000．李霞．成年監(jiān)護制度研究——以人權(quán)的視角[M]．北京：中國政法大學出版社，2012．王竹青主編．美國持續(xù)性代理權(quán)和成年人監(jiān)護制度立法及法律適用[M]．北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社，2016．陳釗．我國成年人監(jiān)護制度立法完善研究[M]．北京：中國人民公安大學出版社，2019．葉欣．現(xiàn)代成年人保