法院往來資金清理工作

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案例研習(xí)（61）：資金占用解決之道

(2022-07-1009:57:14)

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標(biāo)簽：分類：案例分析

資金占用

關(guān)聯(lián)往來

大股東

審核障礙

發(fā)行人

財(cái)經(jīng)

【案例狀況】

一、銀河磁體：關(guān)注后續(xù)保障制度的建設(shè)

（一）基本信息披露

1、經(jīng)公司2022年一次臨時(shí)股東大會決議通過，同意向銀河集團(tuán)借款1,500萬元。2022年6月，銀河集團(tuán)已全額償還2022年的借款。

銀河集團(tuán)已作出承諾“本公司作為成都銀河磁體股份有限公司（以下簡稱“銀河磁體”）股東，將嚴(yán)格根據(jù)中華人民共和國公司法、銀河磁體公司章程及其他規(guī)范性法律文件或銀河磁體規(guī)范治理相關(guān)制度的規(guī)定，嚴(yán)格履行股東義務(wù)、依法行使股東權(quán)利，不直接或間接地借用、占用或以其他方式侵占銀河磁體的資金款項(xiàng)。”

經(jīng)核查，國金證券和發(fā)行人會計(jì)師均認(rèn)為，銀河集團(tuán)以上借款和償還行為真實(shí)，并履行了公司內(nèi)部決策程序。銀河集團(tuán)因借款占用公司資金的行為不符合中國人民銀行頒布的《貸款通則》和《關(guān)于對企業(yè)間借貸問題的答復(fù)》等相關(guān)規(guī)范性法律文件中對禁止非金融機(jī)構(gòu)之間的資金借貸的相關(guān)規(guī)定，但不屬于《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行方法》第二十六條第一款規(guī)定的損害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的重大違法行為。銀河集團(tuán)已

全額歸還了借款，借貸雙方不存在任何爭議或潛在糾紛，不存在顯失公正或者嚴(yán)峻影響發(fā)行人獨(dú)立性、損害發(fā)行人及其他股東利益的狀況，不構(gòu)成本次首發(fā)的法律障礙。為進(jìn)一步規(guī)范與關(guān)聯(lián)方的資金往來，公司已在《公司章程（草案）》中根據(jù)上市相關(guān)要求建立了杜絕控股股東及關(guān)聯(lián)方占用公司資金行為的制度和措施。

發(fā)行人律師認(rèn)為，該借款及償還行為系真實(shí)的。雖然上述借款不符合中國人民銀行于1996年6月26日頒布的《貸款通則》及于1998年3月16日頒布的《關(guān)于對企業(yè)間借貸問題的答復(fù)》等相關(guān)規(guī)范性法律文件中對禁止非金融機(jī)構(gòu)之間的資金借貸的相關(guān)規(guī)定，但該等借款法律關(guān)系已由借貸雙方履行完畢并不存在任何糾紛、爭議或潛在的糾紛、爭議，不屬于《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行方法》第二十六條第一款規(guī)定的損害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的重大違法行為。銀河集團(tuán)已于2022年6月全額歸還了借款，借貸雙方不存在任何爭議或潛在糾紛，不存在顯失公正或者嚴(yán)峻影響發(fā)行人獨(dú)立性、損害發(fā)行人及其他股東利益的狀況，不構(gòu)成本次首發(fā)的法律障礙。發(fā)行人已根據(jù)上市公司規(guī)范治理的要求建立了杜絕控股股東及關(guān)聯(lián)方占用資金的相關(guān)制度和措施；銀河集團(tuán)亦出具了不占用發(fā)行人資金款項(xiàng)的承諾；發(fā)行人全部股東也均承諾不通過銀河磁體的經(jīng)營決策權(quán)損害公司及其他股東的合法權(quán)益。上述制度和措施的建立及相關(guān)承諾的履行將有助于杜絕公司股東及關(guān)聯(lián)方占用發(fā)行人資金款項(xiàng)。

2、考慮到公司距離市區(qū)較遠(yuǎn)，公司從1999年間續(xù)購買下述房產(chǎn)用于公司管理人員免費(fèi)臨時(shí)使用，具有肯定福利性質(zhì)，已實(shí)際歸管理人員使用。為了劃清個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)的界限，杜絕公司財(cái)產(chǎn)被免費(fèi)使用的狀況，規(guī)范公司管理行為，2022年4月和7月，公司按賬面凈值向戴炎、吳志堅(jiān)、何金洲和郭輝勇轉(zhuǎn)讓了房產(chǎn)并全額收到了轉(zhuǎn)讓款。詳細(xì)如下：

公司在房屋轉(zhuǎn)讓前，口頭征詢了各位股東的意見，取得了全都同意，并于公司二屆十三次董事會會議和2022年第一次臨時(shí)股東大會對該等關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行確認(rèn)。

經(jīng)核查，國金證券、發(fā)行人律師和發(fā)行人會計(jì)師均認(rèn)為，2022年公司將房屋有償轉(zhuǎn)讓給管理人員在程序上存在瑕疵。但不存在惡意通過關(guān)聯(lián)交易操作公司利潤的情形，亦不存在損害公司利益及公司股東利益之情形。同時(shí)，公司二屆十三次董事會會議和2022年第一次

臨時(shí)股東大會對該等關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行確認(rèn)，其相關(guān)程序已經(jīng)完善，不會對公司的本次首次公開發(fā)行股票造成實(shí)質(zhì)性障礙。

（二）反饋意見的關(guān)注

【2022年銀河集團(tuán)因資金周轉(zhuǎn)，向發(fā)行人借款1,500萬元，到2022年6月才全額償還。請發(fā)行人說明借款行為是否真實(shí)、合法，補(bǔ)充披露杜絕控股股東及關(guān)聯(lián)方占用發(fā)行人資金的制度和措施。請保薦機(jī)構(gòu)、律師、申報(bào)會計(jì)師進(jìn)行核查并明確發(fā)表意見。】

1、關(guān)于銀河集團(tuán)向發(fā)行人借款1,500萬元，到2022年6月才全額償還是否真實(shí)、合法的核查

依據(jù)四川華信出具的川華信審（2022）040號《審計(jì)報(bào)告》及公司供應(yīng)的說明，2022年期間銀河集團(tuán)向發(fā)行人清償欠款人民幣1,500萬元，上述關(guān)聯(lián)資金往來的發(fā)生系因銀河集團(tuán)于2022年6月、2022年12月分別向銀河磁體借款500萬元、1,000萬元。該借款事項(xiàng)已經(jīng)公司2022年一次臨時(shí)股東大會審議通過。經(jīng)本所律師核查，2022年6月，銀河集團(tuán)以2022年度利潤安排款向銀河磁體全額償還了上述借款。

本所律師核查了由銀河磁體供應(yīng)的第0370號-0001/0001、第0050號-0001/0001、第0586號-0001/0001《記賬憑證》、第0014900號《收據(jù)》、填發(fā)于2022年6月8日的《華夏銀行進(jìn)賬單》（回單）及填發(fā)于2022年12月18日的《中國銀行進(jìn)賬單》（回單）、第0125302號及第0125340號《收據(jù)》；核查了由銀河集團(tuán)供應(yīng)的第0021351號《收據(jù)》。

綜上，本所律師認(rèn)為，該借款及償還行為系真實(shí)的。雖然上述借款不符合中國人民銀行于1996年6月26日頒布的《貸款通則》及于1998年3月16日頒布的《關(guān)于對企業(yè)間借貸問題的答復(fù)》等相關(guān)規(guī)范性法律文件中對禁止非金融機(jī)構(gòu)之間的資金借貸的相關(guān)規(guī)定，但該等借款法律關(guān)系已由借貸雙方履行完畢并不存在任何糾紛、爭議或潛在的糾紛、爭議，不屬于《暫行方法》第二十六條第一款規(guī)定的損害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的重大違法行為。銀河集團(tuán)已于2022年6月全額歸還了借款，借貸雙方不存在任何爭議或潛在糾紛，不存在顯失公正或者嚴(yán)峻影響發(fā)行人獨(dú)立性、損害發(fā)行人及其他股東利益的狀況，不構(gòu)成本次首發(fā)的法律障礙。

2、關(guān)于發(fā)行人杜絕控股股東及關(guān)聯(lián)方占用發(fā)行人資金的制度和措施的核查

依據(jù)發(fā)行人供應(yīng)的相關(guān)資料并經(jīng)本所律師核查，為杜絕控股股東及關(guān)聯(lián)方占用發(fā)行人資金，發(fā)行人及其股東或關(guān)聯(lián)方實(shí)行了如下措施或制度性支配：

①2022年1月30日，銀河集團(tuán)出具承諾函，承諾其作為銀河磁體的股東，將嚴(yán)格履行股東義務(wù)，不直接或間接的借用、占用銀河磁體的資金款項(xiàng)。

此外，發(fā)行人全部股東及銀河集團(tuán)控股股東唐步云均出具了《聲明與承諾》：“本人/本公司將盡量避開與銀河磁體之間產(chǎn)生關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，對于不行避開發(fā)生的關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)往來或交易，將在公平、自愿的基礎(chǔ)上，根據(jù)公正、公允和等價(jià)有償?shù)脑瓌t進(jìn)行，交易價(jià)格將根據(jù)市場公認(rèn)的合理價(jià)格確定。本人/本公司將嚴(yán)格遵守銀河磁體公司章程等規(guī)范性文件中關(guān)于關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)的回避規(guī)定，所涉及的關(guān)聯(lián)交易均將根據(jù)規(guī)定的決策程序進(jìn)行，并將履行合法程序，準(zhǔn)時(shí)對關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)進(jìn)行信息披露。本人/本公司承諾不會利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移、輸送利潤，不會通過銀河磁體的經(jīng)營決策權(quán)損害股份公司及其他股東的合法權(quán)益”。

②發(fā)行人現(xiàn)行有效的《公司章程》關(guān)于保證關(guān)聯(lián)交易公允性及決策程序的規(guī)定摘錄如下（略）。

③發(fā)行人現(xiàn)行有效的《關(guān)聯(lián)交易決策制度》關(guān)于保證關(guān)聯(lián)交易公允性及決策程序的規(guī)定摘錄如下（略）。

④發(fā)行人于2022年1月30日召開的2022年年度股東大會審議通過了《成都銀河磁體股份有限公司章程（草案）》，該章程草案自發(fā)行人公開發(fā)行股票并勝利上市后開頭實(shí)施。為進(jìn)一步杜絕控股股東及關(guān)聯(lián)方占用公司資金，該草案依據(jù)相關(guān)規(guī)范性文件，依法建立“占用即凍結(jié)”制度。

綜上，本所律師認(rèn)為，發(fā)行人已根據(jù)上市公司規(guī)范治理的要求建立了杜絕控股股東及關(guān)聯(lián)方占用資金的相關(guān)制度和措施；銀河集團(tuán)亦出具了不占用發(fā)行人資金款項(xiàng)的承諾；發(fā)行人全部股東也均承諾不通過銀河磁體的經(jīng)營決策權(quán)損害公司及其他股東的合法權(quán)益。本所律師認(rèn)為，上述制度和措施的建立及相關(guān)承諾的履行將有助于杜絕公司股東及關(guān)聯(lián)方占用發(fā)行人資金款項(xiàng)。

二、網(wǎng)宿科技：是否影響發(fā)行人獨(dú)立性的關(guān)注

【發(fā)行人股東在2022年及以前曾無償占用公司大額資金，請保薦機(jī)構(gòu)、發(fā)行人律師就上述資金占用是否屬于重大違法行為，是否影響發(fā)行人獨(dú)立性及是否構(gòu)成本次發(fā)行上市的實(shí)質(zhì)障礙進(jìn)行核查，發(fā)表明確意見并補(bǔ)充披露。】

1、依據(jù)南方民和所出具的審計(jì)報(bào)告（深南財(cái)審報(bào)字（2022）第CA708號），2022年及以前發(fā)行人股東陳寶珍和劉成彥存在無償占用公司資金的狀況，詳細(xì)如下：

依據(jù)發(fā)行人股東陳寶珍和劉成彥的說明，上述資金系向發(fā)行人無償借用，用于個(gè)人購房和投資等事項(xiàng)。依據(jù)發(fā)行人、陳寶珍和劉成彥的說明及南方民和出具的審計(jì)報(bào)告（深南財(cái)審報(bào)字（2022）第CA708號），截止2022年5月底，上述借款已全部償還完畢。

2、依據(jù)《公司法》、《合同法》、《最高人民法院關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》（法釋（一九九九）三號）、國家工商行政管理總局工商企字[2022]第180號文等相關(guān)法律法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，發(fā)行人股東劉成彥、陳寶珍上述資金占用行為系自然人股東向作為非金融企業(yè)的發(fā)行人的借款行為，屬于合法的民間借貸關(guān)系。同時(shí)，該等股東借款亦未違反發(fā)行人當(dāng)時(shí)的公司章程及其他制度。經(jīng)核查，本所律師認(rèn)為，發(fā)行人股東劉成彥、陳寶珍在2022年及以前對發(fā)行人的資金占用行為不屬于重大違法行為。

3、依據(jù)發(fā)行人股東劉成彥、陳寶珍的說明及南方民和出具的《審計(jì)報(bào)告》（深南財(cái)審報(bào)字（2022）第CA708號），截止2022年5月底，劉成彥、陳寶珍占用發(fā)行人的資金已全部償還完畢。自2022年6月10日股份公司設(shè)立以后，發(fā)行人建立了嚴(yán)格的資金管理制度，不存在資金被發(fā)行人股東以借款、代償債務(wù)、代償款項(xiàng)或者其他方式占用的狀況。依據(jù)南京民和出具的《內(nèi)部掌握鑒證報(bào)告》（深南專審報(bào)字（2022）第ZA