公司法下關(guān)聯(lián)交易法律規(guī)制問(wèn)題探究

公司法下關(guān)聯(lián)交易法律規(guī)制問(wèn)題探究摘要：作為協(xié)調(diào)、規(guī)制公司交易最為直接、有效的法律條款，《公司法》在關(guān)于公司關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范條文中還存在不少缺陷，這無(wú)疑將影響司法實(shí)踐的順利實(shí)施。為保證企業(yè)關(guān)聯(lián)交易的公平、公正性，極有必要完善《公司法》對(duì)于公司關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)規(guī)范，維護(hù)經(jīng)營(yíng)市場(chǎng)的正常秩序，以保障公司、股東、債權(quán)人及其他相關(guān)者的合法利益。因此，本文針對(duì)公司法下公司關(guān)聯(lián)交易存在的問(wèn)題提出若干完善建議，以期有所裨益。

關(guān)鍵詞：公司法關(guān)聯(lián)交易法律規(guī)制

1我國(guó)關(guān)聯(lián)交易的現(xiàn)狀

關(guān)聯(lián)交易是企業(yè)制度現(xiàn)代化發(fā)展的必然結(jié)果，其存在具有一定的合理性，各個(gè)國(guó)家對(duì)關(guān)聯(lián)交易都有嚴(yán)格的法律規(guī)制，最初甚至是完全禁止，由于經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)的不斷發(fā)展，相關(guān)法律法規(guī)的日漸完善，關(guān)聯(lián)交易才得以逐步開(kāi)放。

目前，我國(guó)關(guān)聯(lián)交易頻繁，普遍性明顯增強(qiáng)。關(guān)聯(lián)交易的形式也呈現(xiàn)多樣化的發(fā)展趨勢(shì)，從關(guān)聯(lián)購(gòu)銷(xiāo)、關(guān)聯(lián)租賃發(fā)展到股權(quán)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)重組，從有形資產(chǎn)交易發(fā)展到無(wú)形資產(chǎn)的交易，從資金占用、擔(dān)保發(fā)展到委托經(jīng)營(yíng)等等，涵蓋了幾乎所有可能的關(guān)聯(lián)交易形式。

如同每個(gè)硬幣都有兩面，關(guān)聯(lián)交易也具有積極與消極的兩面。一方面來(lái)看，關(guān)聯(lián)交易可以降低交易成本，規(guī)避外部市場(chǎng)的不利影響，從而提高企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益，通過(guò)公司內(nèi)部的交易安排，有利于公司利潤(rùn)最大化以及整體經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)；從另一方面來(lái)看，公司利用關(guān)聯(lián)交易制造虛假業(yè)績(jī)，控制利益分配，逃避債務(wù)從而損害債權(quán)人利益等等現(xiàn)象屢見(jiàn)不鮮，已經(jīng)嚴(yán)重影響資本市場(chǎng)的正常運(yùn)行，背離了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)營(yíng)的公平、公正的競(jìng)爭(zhēng)原則。因此，有必要對(duì)關(guān)聯(lián)交易予以適當(dāng)法律規(guī)制。

2關(guān)聯(lián)交易的法律風(fēng)險(xiǎn)

關(guān)聯(lián)交易作為一種資源配置的手段，其結(jié)果不是必然有害的。在遵循公平、公正的前提下，不僅為公司節(jié)約交易成本，更擴(kuò)大了公司集團(tuán)優(yōu)勢(shì)。但就目前看來(lái)，我國(guó)關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)法律并不完善，司法執(zhí)法機(jī)制不健全，不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易必將帶來(lái)諸多不利影響，其法律風(fēng)險(xiǎn)是不容忽視的。

第一，關(guān)聯(lián)交易會(huì)侵害公司自身的利益。大量的關(guān)聯(lián)交易容易削弱公司經(jīng)營(yíng)獨(dú)立性，因而過(guò)分依靠關(guān)聯(lián)企業(yè)的扶持，這極不利于公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。此外，如果出現(xiàn)利用關(guān)聯(lián)交易侵吞公司資產(chǎn)、利潤(rùn)的情況，將對(duì)公司利益造成更大的損失。

第二，關(guān)聯(lián)交易會(huì)侵害中小股東的利益。中小股東對(duì)公司經(jīng)營(yíng)的影響較小，因此利益也最容易受到侵害。如上市公司的母公司利用其融資套現(xiàn)，募集資金后又通過(guò)關(guān)聯(lián)交易將資金轉(zhuǎn)移出上市公司；再如為保證配股權(quán)，上市公司通過(guò)虛假銷(xiāo)售，編造業(yè)績(jī)，制造虛假利潤(rùn)，這些都是對(duì)中小股東的欺騙和侵害。

第三，關(guān)聯(lián)交易會(huì)侵害債權(quán)人的利益。公司具有資合性的特點(diǎn)。其中，股份就是典型的資合公司，以其資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)一切責(zé)任。如果關(guān)聯(lián)企業(yè)通過(guò)關(guān)聯(lián)交易侵吞公司資產(chǎn)或利用公司為其債務(wù)擔(dān)保，就會(huì)使公司資產(chǎn)減少或處于高風(fēng)險(xiǎn)狀態(tài)，從而令債權(quán)人債權(quán)無(wú)保障，破壞交易安全。

第四，關(guān)聯(lián)交易會(huì)侵害我國(guó)的稅收制度。企業(yè)逃避稅收的一個(gè)常用手段就是利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利潤(rùn)。如通過(guò)關(guān)聯(lián)交易將利潤(rùn)從高稅率企業(yè)轉(zhuǎn)移至低稅率企業(yè)，確保集團(tuán)整體稅賦最低。這種行為無(wú)疑破壞了國(guó)家的稅收制度。

3完善關(guān)聯(lián)交易法律規(guī)制的建議

關(guān)聯(lián)交易會(huì)帶來(lái)一定的法律風(fēng)險(xiǎn)，但全面禁止關(guān)聯(lián)交易是沒(méi)有必要的，如何確保關(guān)聯(lián)交易的公正性，如何通過(guò)合理的制度安排增強(qiáng)關(guān)聯(lián)交易的公正性，是公司法制定有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范時(shí)必須做出的制度選擇。

新《公司法》較1993年《公司法》在關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)定方面雖有一些的實(shí)質(zhì)性進(jìn)步，但仍有許多不足之處需要完善。就立法而言，《公司法》關(guān)于上市公司關(guān)聯(lián)交易的有些規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)略，只有原則性的規(guī)定而缺乏具體的運(yùn)行機(jī)制，阻礙司法實(shí)踐，在制度規(guī)定上存在較大漏洞。針對(duì)關(guān)聯(lián)交易相關(guān)法律規(guī)制的完善，筆者認(rèn)為可從以下幾方面著手：

3.1完善信息披露制度

通過(guò)信息披露可以使股東及其他利害關(guān)系人了解交易信息，可以對(duì)損害其合法利益的關(guān)聯(lián)交易行為及時(shí)采取救濟(jì)措施。如果信息虛假或披露有瑕疵，必將會(huì)造成交易雙方地位的不平等，并最終影響交易的公平性。信息披露制度是確保關(guān)聯(lián)交易公平進(jìn)行的關(guān)鍵要素，因此，《公司法》可以從以下幾個(gè)方面明確規(guī)定信息披露制度：第一，對(duì)于披露內(nèi)容的標(biāo)準(zhǔn)是，通常人們考慮的對(duì)于決定是否繼續(xù)進(jìn)行這一交易，以及可能影響公司董事對(duì)該交易作出判斷的一切內(nèi)容，董事均負(fù)有披露義務(wù)；第二，披露的方式應(yīng)采用以書(shū)面為主的方式，但不完全限于此種方式披露信息，也可以采用其他使非利害董事和股東，容易獲得披露信息的方式；第三，披露的時(shí)間，應(yīng)從董事知道自己或其它利害關(guān)系人進(jìn)行這一交易時(shí)即應(yīng)披露，如在交易之初關(guān)聯(lián)人未披露信息，其對(duì)信息的披露最晚不得遲于董事會(huì)或股東會(huì)決議之前。

3.2明確控股股東、董事的誠(chéng)實(shí)信用義務(wù)

《公司法》應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定控股股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，對(duì)公司負(fù)有誠(chéng)實(shí)信用義務(wù)，不得利用其在公司中的特殊地位和控制權(quán)，在關(guān)聯(lián)交易過(guò)程中侵害公司利益，給公司造成不應(yīng)有的損失。明確規(guī)定該義務(wù)既有利于約束公司的控制者、實(shí)際管理人，在關(guān)聯(lián)交易過(guò)程中的行為減少非正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生概率，同時(shí)也為追究其應(yīng)該承擔(dān)的相應(yīng)法律責(zé)任提供了法律依據(jù)。在司法實(shí)踐環(huán)節(jié)，《公司法》應(yīng)當(dāng)明確舉證責(zé)任的具體程序。

3.3完善關(guān)聯(lián)交易的決議制度

關(guān)聯(lián)交易尤其是對(duì)公司有重大影響的關(guān)聯(lián)交易，在對(duì)其進(jìn)行決策時(shí)必須根據(jù)交易的類(lèi)別、性質(zhì)與重要程度，將該交易的內(nèi)容、重要信息及交易提案等決議內(nèi)容，提交董事會(huì)或者股東大會(huì)集體討論決定。股東大會(huì)或者董事會(huì)對(duì)該決議內(nèi)容進(jìn)行討論過(guò)程中，如果允許與該交易有關(guān)的關(guān)聯(lián)方或者利害關(guān)系人，極有可能作出損害公司利益的決策?！豆痉ā酚斜匾鞔_規(guī)定，股東大會(huì)或者董事會(huì)討論對(duì)公司有重大影響的交易決議程序中，與該交易存在利害關(guān)系的股東及董事不得參與討論，以此來(lái)保障公司的利益不受損害。

3.4調(diào)整控制公司與從屬公司法律關(guān)系

在控制公司與從屬公司的相互關(guān)系中，由于從屬公司處在控制公司的支配之下，其在一些事項(xiàng)上的自主性會(huì)受到母公司的干涉。某些特定情況下，從屬公司少數(shù)股東及其債權(quán)人的利益極易受到損害。對(duì)此，一些國(guó)家的公司法以特別法律規(guī)則的形式對(duì)從屬公司少數(shù)股東及債權(quán)人的利益加以保護(hù)。如規(guī)定從屬公司少數(shù)股東為保障從屬公司的利益可以向控制公司或其負(fù)責(zé)人請(qǐng)求賠償；同時(shí)，如果從屬公司的少數(shù)股東或債權(quán)人的個(gè)人利益因控制公司的行為而遭受損害，也有權(quán)向控制公司請(qǐng)求賠償。

3.5明確違反關(guān)聯(lián)交易規(guī)制制度的法律責(zé)任

明確具體的法律責(zé)任制度是《公司法》對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易規(guī)制能否達(dá)到其立法目的關(guān)鍵性因素。我國(guó)新《公司法》第21條雖規(guī)定了“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用關(guān)聯(lián)交易損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”。但這只是法律的原則性規(guī)定，并沒(méi)有對(duì)關(guān)聯(lián)人利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，需要承擔(dān)法律責(zé)任的方式、賠償?shù)姆秶⒊袚?dān)賠償責(zé)任的具體情形，以及關(guān)聯(lián)人怠于承擔(dān)其責(zé)任應(yīng)受到的懲罰作詳細(xì)的規(guī)定。因此，為司法實(shí)踐提供切實(shí)可行的法律依據(jù)，《公司法》應(yīng)該對(duì)關(guān)聯(lián)人損害公司利益承擔(dān)賠償責(zé)任，作出具有可操作性的充分而詳細(xì)的規(guī)定。

4總結(jié)

時(shí)代不斷在發(fā)展，法律產(chǎn)生規(guī)制不到位的現(xiàn)象并不少見(jiàn)。在正確認(rèn)識(shí)這一發(fā)展規(guī)律的同時(shí)，我們也要認(rèn)識(shí)到，對(duì)我國(guó)上市公司關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制存在必要性和緊迫性。現(xiàn)有的法律規(guī)制機(jī)制和體系發(fā)揮了一定的作用，但其仍有待抓緊完善。因此，根據(jù)我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，相應(yīng)的法律法規(guī)也需要進(jìn)一步完善。為此應(yīng)加快構(gòu)建合理協(xié)調(diào)上市公司關(guān)聯(lián)交易的法律體系與規(guī)制機(jī)制，完善相關(guān)法律制度。

參考文獻(xiàn)：

[1]鄧峰.公司利益缺失下的利益沖突規(guī)[j].民商法學(xué)，2009（02）.

[2]劉建民.上市公司非公允關(guān)聯(lián)交易研究[m].經(jīng)濟(jì)出版社出版，2008.

[3]劉道遠(yuǎn).關(guān)聯(lián)交易本質(zhì)論反思及其重塑[j].政法論壇，2007（6）.

[4]李建偉.關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制[m].法律出版社，2007.

[5]吳惠吟.我國(guó)企業(yè)關(guān)聯(lián)方交易的特殊成因與評(píng)價(jià)[j].華南經(jīng)濟(jì)研究，2002（4）.

[6]齊奇.公司法疑難問(wèn)題解析[m].法律出版社，2004.

[7]沈樂(lè)平.母子公司法律問(wèn)題研究[m].經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社，2007.

[8]高雷，宋順林.關(guān)聯(lián)交易與公司冶理機(jī)制.中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)學(xué)報(bào)，2