2015年10月自考00249國際私法試題及答案含解析

國際私法年月真題

00249201510

1、【單選題】關于“不動產(chǎn)的所有權適用不動產(chǎn)所在地法律”的性質(zhì)，下列選項中哪一項是

正確的（）。

關于外國人的民事法律地位的規(guī)范

沖突規(guī)范

A:

統(tǒng)一實體規(guī)范

B:

國際民事訴訟程序規(guī)范

C:

答D:案：B

解析：沖突規(guī)范是指定某一涉外民事關系應適用哪一國家或地區(qū)的法律的規(guī)范。不動產(chǎn)的

所有權適用不動產(chǎn)所在地法律，為一個沖突規(guī)范，就是為了確定所適用的法律規(guī)范。

2、【單選題】德國學者薩維尼提出的國際私法學說是（）。

既得權說

法律關系本座說

A:

法則區(qū)別說

B:

本地法說

C:

答D:案：B

解析：薩維尼極力反對從自然法的觀點出發(fā)，以法律規(guī)則自身的性質(zhì)來決定其是否可適用

于各種特定的涉外民事關系，而主張從法律關系本身的性質(zhì)來探討其“本座”所在地，并

且適用該“本座”地法，而不應拘泥于其是否為外國的法律。

3、【單選題】根據(jù)我國法律規(guī)定，在涉外民商事案件中，適用經(jīng)常住所地法律，自然人有經(jīng)

常居所地不明的，適用何種法律（）。

其現(xiàn)在居所地

與其有最密切聯(lián)系的住所

A:

其原始住所

B:

其國籍國的住所

C:

答D:案：A

解析：中國《民法通則》第15條規(guī)定，公民以他的戶籍所在地的居住地為住所；經(jīng)常居

住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。

4、【單選題】國際私法上對外國法人的承認是指（）。

認可外國法人為內(nèi)國法人

認可外國法人在內(nèi)國從事的民事活動

A:

認可外國法人在內(nèi)國有財產(chǎn)豁免權

B:

認可外國法人在內(nèi)國有權從事反對其政府的活動

C:

答D:案：B

解析：所謂外國法人的承認，即對外國法人以法律人格者在內(nèi)國從事民商事活動的認可，

它是外國法人進入內(nèi)國從事民商事活動的前提。

5、【單選題】“動產(chǎn)繼承適用被繼承人住所地法”，這條沖突規(guī)范中的“住所地”在國際私

法上稱作（）。

范圍

準據(jù)法

A:

指定原因

B:

連結(jié)點

C:

答D:案：D

解析：連結(jié)點又稱為連結(jié)根據(jù)或連結(jié)因素，是指沖突規(guī)范中就范圍所指法律關系或法律問

題指定應適用何種法律所依據(jù)的一種事實因素。

6、【單選題】“親子間的法律關系，依父之本國法；如無父時，依母之本國法”這一沖突規(guī)

范是（）。

單邊沖突規(guī)范

雙邊沖突規(guī)范

A:

無條件的選擇性沖突規(guī)范

B:

有條件的選擇性沖突規(guī)范

C:

答D:案：D

解析：有條件地選擇適用準據(jù)法的沖突規(guī)范，這種沖突規(guī)范中的兩個或兩個以上的連結(jié)點

所指向的法律有主次或先后順序之分，只允許依順序或有條件地選擇其中之一來處理某一

涉外民事關系。

7、【單選題】涉外民事訴訟法律關系的訴訟時效，依照我國有關規(guī)定和司法解釋，依何種方

式確定（）。

原告住所地法

被告住所地法

A:

法院地法

B:

C:

沖突規(guī)范確定的民事法律關系的準據(jù)法

答D:案：D

解析：中國最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見

（試行）》第195條也明確規(guī)定：“涉外民事法律關系的訴訟時效，依沖突規(guī)范確定的民

事法律關系的準據(jù)法確定”。

8、【單選題】對于識別，下列說法正確的是（）。

識別是解決援用哪一個沖突規(guī)范的前提

識別主要是一種限制外國法適用的手段

A:

識別主要在確定法院管轄權時進行

B:

如果兩國制訂相同的沖突規(guī)則，就不會產(chǎn)生識別沖突

C:

答D:案：A

解析：識別是指依據(jù)一定的法律觀點或法律概念，對有關事實的性質(zhì)作出“定性”或“分

類”，把它歸入特定的法律范疇，從而確定應援引哪一沖突規(guī)范的法律認識過程。

9、【單選題】一國法院依據(jù)公共秩序保留拒絕適用外國法后，多數(shù)國家取而代之的是

（）。

當事人的屬人法

當事人雙方選擇的法律

A:

當事人的住所地法

B:

法院地法

C:

答D:案：D

解析：過去一般是主張在作為準據(jù)法的外國法被排除后，就應依法院地法（內(nèi)國法）來處

理有關案件。許多國家的國際私法立法也明確采用了這種做法。其中又可分為兩類：一是

直接規(guī)定適用內(nèi)國法，而未作什么限制，如匈牙利、前聯(lián)邦德國、秘魯?shù)?；另一種雖然也

規(guī)定了適用內(nèi)國法，但對適用內(nèi)國法附加了一定的限制，如意大利和土耳其。

10、【單選題】對某一案件，甲國法院根據(jù)本國的沖突規(guī)范應適用乙國的法律，而根據(jù)乙國

的沖突規(guī)范應適用丙國的法律，但根據(jù)丙國的沖突規(guī)范應適用乙國的法律，最后甲國的法院

適用乙國的實體法對案件作出處理。這個適用法律的過程稱為（）。

包含直接反致的轉(zhuǎn)致

轉(zhuǎn)致

A:

間接反致

B:

完全反致

C:

D:

答案：A

解析：反致的另一種形態(tài)叫轉(zhuǎn)致。它是指：對于某一涉外民事關系，甲國（法院國）的沖

突規(guī)范本應適用乙國法，但它認為指定的乙國法應包括乙國的沖突法，而乙國的沖突規(guī)范

又規(guī)定此種民事關系應適用丙國實體法，最后甲國法院適用丙國實體法作出了判決，這成

為轉(zhuǎn)致。

11、【單選題】居住在美國加利福尼亞州的一對表兄妹因為該州禁止近親通婚，于是到紐約

州結(jié)婚，然后又回到加利福尼亞州居住。后來，男方在該州執(zhí)行公務時死亡，女方即以死者

遺孀的身份在法國（被告住所地）對男方的雇主提起賠償訴訟。法國法院應當（）。

承認女方的遺孀地位，受理賠償訴訟

男女雙方的婚姻依紐約州的法律有效，則到處有效

A:

當事人規(guī)避加利福尼亞州的法律，拒絕承認當事人的婚姻效力，因此駁回訴訟

B:

因為當事人的規(guī)避行為規(guī)避的是外國的法律，應視為有效

C:

答D:案：C

解析：法律規(guī)避是指涉外民事關系的當事人為了利用某一沖突規(guī)范，故意制造出一種連結(jié)

點，以避開本應適用的準據(jù)法，并使得對自己有利的法律得以適用的一種逃法或脫法行

為。主張法律規(guī)避行為是無效行為的學者認為，法律規(guī)避行為的目的是逃避內(nèi)國實體法的

強制性規(guī)定或禁止性規(guī)定，且是通過欺詐行為來實現(xiàn)的，是一種違反公共秩序的行為；另

外，根據(jù)“欺詐使一切歸于無效”原則，應否定法律規(guī)避行為的效力。該表兄妹規(guī)避加利

福尼亞法律而在紐約州結(jié)婚，應當否定其結(jié)婚效力，法國法院應當駁回該女提起的賠償訴

訟。

12、【單選題】甲國科恩公司依照乙國法律全額投資設立了方爾同公司，方爾同公司在丙國

從事經(jīng)營活動中與麥路公司發(fā)生糾紛，并被訴到我國法院。我國法院確定方爾同公司的民事

行為能力時依據(jù)的應當是哪國法律（）。

甲國法律

乙國法律

A:

同時適用甲國法律和乙國法律

B:

適用我國法律

C:

答D:案：B

解析：法人屬人法，一般主張是決定法人權利能力和行為能力的準據(jù)法，即確定法人身

份、構成和法律地位的法律。法人屬人法主要采法人國籍國法說。法人方爾同公司國籍為

乙國，因此確認該法人的民事行為能力時應當依據(jù)乙國法律。

13、【單選題】根據(jù)我國的法律，本人與代理人的關系，應適用（）。

本人的屬人法

代理人的屬人法

A:

代理關系發(fā)生地法

B:

最密切聯(lián)系原則

C:

答D:案：C

解析：《涉外民事關系法律適用法》第16條第1款規(guī)定，代理適用代理行為地法律，但

被代理人與代理人的民事關系，適用代理關系發(fā)生地法律。

14、【單選題】目前在涉外物權關系中，最普遍適用的法律是（）。

所有人或占有人的本國法

所有人或占有人的住所地法

A:

物之所在地法

B:

法院地法

C:

答D:案：C

解析：對于物權，由于其客體區(qū)分為不動產(chǎn)和動產(chǎn)，因而在法律適用上，有采分別制的，

即對不動產(chǎn)主張適用物之所在地法，而對動產(chǎn)，則主張適用所有權人的屬人法（主要是住

所地法）；也有主張采同一制（或統(tǒng)一制）的，即不問動產(chǎn)不動產(chǎn)，均適用其所在地法。

目前，后一種占主導地位。

15、【單選題】我國法律規(guī)定，涉外合同的當事人事先沒有選擇適用法律的，應當適用

（）。

合同簽訂地或合同履行地法律

第三國法律

A:

適用履行義務最能體現(xiàn)該合同特征的一方當事人經(jīng)常居所地法律或者其他與合同有最密切聯(lián)

B:

系的法律

C:

合同標的物所在地法律

答D:案：C

解析：在中國，《合同法》第126條、《民法通則》第145條、《海商法》第269條及

《民用航空法》第188條都規(guī)定：在涉外合同中，當事人沒有選擇（法律）的，適用與合

同有最密切聯(lián)系的國家的法律。

16、【單選題】侵權行為自體法含義是（）。

當事人自己選擇法律

對法院地法加以考慮

A:

侵權行為應適用與侵權案件有密切聯(lián)系的法

B:

C:

重疊適用侵權行為地法、法院地法和當事人的共同屬人法

答D:案：C

解析：莫里斯認為仿照“合同自體法”的公式，對侵權行為也以“侵權行為自體法”為準

據(jù)法表述公式，是十分有必要的，即侵權行為應適用與侵權案件有最密切聯(lián)系的法律。

17、【單選題】對于無因管理所生之債，其準據(jù)法最常用的是（）。

本人的住所地法

管理人的住所地法

A:

管理實施地法

B:

法院地法

C:

答D:案：C

解析：對于無因管理的準據(jù)法選擇，一般主張是與不當?shù)美粯?，應適用事務管理地法。

18、【單選題】日本女子幸子為美國菲律賓某公司職員，與中國武漢市男子錢列在東京結(jié)

婚，現(xiàn)感情不和，錢列遂在武漢起訴離婚。該案應適用（）。

中國法律

日本法律

A:

美國法律

B:

菲律賓法律

C:

答D:案：A

解析：《民法通則》第147條規(guī)定，中華人民共和國公民和外國人離婚，適用受理案件的

法院所在地的法律。

19、【單選題】一對英國夫婦婚后移居意大利，后來華工作。該夫婦于今年收養(yǎng)一名中國兒

童并決定一起回意大利生活。根據(jù)我國法律，有關該夫婦收養(yǎng)中國兒童所應適用的法律，下

列哪一選項是正確的（）。

應適用中國法和意大利法

應適用中國法和英國法

A:

只需適用中國的有關法律規(guī)定

B:

只需適用英國的有關法律規(guī)定

C:

答D:案：A

解析：對于涉外收養(yǎng)的法律適用，《外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女登記辦法》第3條

規(guī)定：“外國人在華收養(yǎng)子女，應當符合中國有關收養(yǎng)法律的規(guī)定，并應當符合收養(yǎng)人所

在國有關收養(yǎng)的法律的規(guī)定”。

20、【單選題】李某（具有中國國籍）長期居住在甲國，一年前移居乙國并取得當?shù)刈∷?/p>

現(xiàn)李某去世而未立遺囑。李某生前在中國有投資股權和銀行存款。乙國關于法定繼承的沖突

規(guī)范規(guī)定，法定繼承適用被繼承人本國法律?，F(xiàn)李某的丙國籍的兒子和女兒為繼承李某在華

的股權和存款發(fā)生爭議，并訴諸中國法院。依照我國相關法律及司法解釋，下列關于本案的

法律適用哪項是正確的（）。

應適用乙國法律，因為李某去世時居住在乙國

應適用甲國法律，因為李某長期居住在甲國

A:

應適用丙國法律，因為李某的兒子和女兒均具有丙國國籍

B:

應適用中國法律，因為李某具有中國國籍，且爭議的遺產(chǎn)位于中國

C:

答D:案：A

解析：根據(jù)我國《繼承法》第36條的規(guī)定，外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或

者在中華人民共和國境外的中國公民的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用

不動產(chǎn)所在地法律。被繼承人李某去世時居住在乙國，因此應當適用乙國法律。

21、【單選題】根據(jù)我國《海商法》的規(guī)定，同一船籍的船舶無論碰撞發(fā)生在哪里，其損害

賠償均適用（）。

理算地法

法院地法

A:

侵權行為地法

B:

船旗國法

C:

答D:案：D

解析：對于海上侵權行為的法律適用，中國《海商法》第273條就船舶碰撞的損害賠償作

出了明確規(guī)定，船舶碰撞的損害賠償，適用侵權行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損

害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞

船舶之間的損害賠償適用船旗國法律。

22、【單選題】有關遺囑的法律適用中，一般認為，立遺囑能力適用（）。

當事人的屬人法

動產(chǎn)所在地法

A:

法院地法

B:

以上皆不是

C:

答D:案：A

解析：關于立囑能力的法律適用，主要有以下主張：（1）一般認為應適用立囑時立囑人

的屬人法解決。（2）也有的國家采取放寬的態(tài)度，對立囑能力適用多種連結(jié)因素指引準

據(jù)法。（3）為了使對位于他國的不動產(chǎn)遺產(chǎn)的處分得到不動產(chǎn)所在地國的承認，關于遺

產(chǎn)中不動產(chǎn)的立囑能力一般均只適用不動產(chǎn)所在地法。

23、【單選題】在當今國際社會，調(diào)整外國人民事訴訟地位的一般原則是（）。

國民待遇原則

最惠國待遇原則

A:

不歧視待遇原則

B:

普遍優(yōu)惠待遇原則

C:

答D:案：A

解析：在對外國人的民事訴訟地位方面，當今世界各國普遍采用國民待遇原則，即在國際

民事訴訟中，賦予在本國境內(nèi)的外國人享有和本國公民同等的民事訴訟權利并承擔同等的

民事訴訟義務。

24、【單選題】解決國際民事案件管轄權沖突的有效途徑是（）。

堅持國際協(xié)調(diào)原則

堅持國家主權原則

A:

堅持屬人管轄原則

B:

堅持屬地管轄原則

C:

答D:案：A

解析：確定國際民事管轄權一般應考慮以下多方面的原則：（1）地域管轄為主、屬人管

轄為輔原則；（2）國際范圍內(nèi)管轄權沖突的協(xié)調(diào)原則和國際管轄權有效形式的原則，否

則，需要在國外承認和執(zhí)行的判決將遭到他國的拒絕；（3）法定管轄與當事人自主選擇

管轄適當結(jié)合的原則；（3）法定管轄與當事人自主選擇管轄適當結(jié)合的原則；（4）互惠

原則；（5）便利訴訟和防止濫用訴訟權利的原則等。

25、【單選題】中國在加入1965年《關于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公

約》時，對外國向中國送達文書的方式所作的保留是（）。

公告送達

外交途徑送達

A:

領事送達

B:

郵寄送達

C:

答D:案：D

解析：外國向我國送達司法文書，我國不接受的方式有：（1）郵寄送達；（2）利害關系

人送達；（3）外交人員或領事向非派遣國國民送達；（4）主管人員直接送達。

26、【單選題】我國對外國法院判決的承認與執(zhí)行采取的辦法是（）。

要求當事人直接起訴

發(fā)給執(zhí)行令

A:

按我國法院判決和執(zhí)行

B:

按我國法院規(guī)定先審查，再視具體情況裁定承認其效力，需要執(zhí)行的，發(fā)給執(zhí)行令

C:

答D:案：D

解析：《民事訴訟法》規(guī)定，人民法院對申請或請求承認和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法

律效力的判決、裁定，依照中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約，或按照互惠原則進行

審查后，認為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者不危害國家主權、安全、社會公

共利益的，裁定承認其效力，需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令，依照本法有關規(guī)定執(zhí)行。

27、【單選題】仲裁法是指（）。

調(diào)整仲裁程序的法律

調(diào)整仲裁實體問題的法律

A:

調(diào)整仲裁實體問題和程序問題的法律

B:

以上三個都不是

C:

答D:案：A

解析：當事人未就仲裁程序法單另作出選擇時，仲裁程序的準據(jù)法一般也就是指仲裁法，

即仲裁地國家所制定的支配仲裁程序的法律。p328

28、【單選題】中國A公司與德國B公司因雙方合同中仲裁條款的效力問題在我國涉訴。雙

方在合同中約定仲裁機構為位于巴黎的國際商會仲裁院，仲裁地為斯德哥爾摩，但對該仲裁

條款應適用的法律未作約定。依我國現(xiàn)行司法解釋，我國法院審查該仲裁條款效力時，應適

用下列哪國的法律（）。

瑞典的法律

法國的法律

A:

中國的法律

B:

德國的法律

C:

答D:案：A

解析：根據(jù)《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》第5條第1款第1項的規(guī)定，在雙方當事人

沒有選定適用的法律的情況下，根據(jù)作出裁決的國家的法律，仲裁協(xié)議是無效的，那么被

請求承認和執(zhí)行裁決的主管機關可以根據(jù)但是人的請求拒絕承認和執(zhí)行該項裁決

29、【單選題】下列關于法律規(guī)避的說法正確的有（）。

法律規(guī)避是一種排斥或限制外國法適用的手段，因此它可能由于當事人的行為而產(chǎn)生，也

可能由于法院對于內(nèi)國沖突規(guī)范的識別行為而產(chǎn)生

A:

被當事人規(guī)避的法律可能是內(nèi)國法，也可能是外國法，包括實體規(guī)范、程序規(guī)范和沖突規(guī)

范

B:

根據(jù)我國的法律規(guī)定和司法實踐，規(guī)避我國法律的行為無效，規(guī)避外國法律的行為，其效力

根據(jù)具體情況確定

C:

根據(jù)我國的法律規(guī)定和司法實踐，規(guī)避法律的行為本質(zhì)上是一種欺詐行為，因此是無效

的，無論當事人規(guī)避的是內(nèi)國法還是外國法

D:

答案：C

解析：最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試

行）》第194條明確規(guī)定：“當事人規(guī)避我國強制性或禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適

用外國法律的效力”。

30、【單選題】在商標權取得上實行注冊在先原則的國家對于商標權的法律沖突一般適用

（）。

商標注冊地的法律

商標使用地的法律

A:

法人管理中心所在地的法律

B:

法人營業(yè)中心所在地的法律

C:

答D:案：A

解析：在商標權的法律適用上，主要有以下幾種不同的理論與實踐：（1）適用商標注冊

地法律。這是大多數(shù)國家尤其是對商標實行注冊在先原則的國家采取的法律適用原則。

（2）被請求保護國法說。該說認為，商標權的準據(jù)法是被請求保護國的法律。（3）行為

地法說。此說多在有關商標權的侵權訴訟中采用。

31、【多選題】下列各項中，表現(xiàn)當代沖突法立法新發(fā)展的有（）。

法典化的趨勢加強了

單邊沖突規(guī)范增多了

A:

調(diào)整范圍擴大了，規(guī)定愈趨詳明

B:

法律選擇的靈活性增加了

C:

在立法結(jié)構上更趨完善，大都包括總則和分則兩部分

D:

答E:案：ACDE

解析：當代國際私法的新發(fā)展：國際私法范圍的擴大與內(nèi)容的不斷豐富，國際私法各個分

支學科的形成，國際私法趨同化傾向不斷加強，比較國際私法迅速發(fā)展，對傳統(tǒng)沖突法及

其學說改造的深化，國際私法的國內(nèi)法典日漸增多。

32、【多選題】行為地法這個系屬公式又可細分為以下一些公式（）。

合同締結(jié)地法

合同履行地法

A:

侵權行為地法

B:

婚姻締結(jié)地法

C:

成立遺囑地法

D:

答E:案：ABCDE

解析：行為地法又可以分為：（1）合同締結(jié)地法，（2）合同履行地法，（3）侵權行為

地法，（4）婚姻締結(jié)地法，（5）立遺囑地法

33、【多選題】在運用沖突規(guī)范時，之所以發(fā)生反致現(xiàn)象，在下列各項中，屬于必須具備的

條件為（）。

兩國在指定同一問題應適用的法律時采用了不同的連結(jié)點

兩國對沖突規(guī)范的“范圍”所涉及的事實的法律性質(zhì)，理解上各不相同

A:

兩國認為自己的沖突規(guī)范所指定的外國法，是包括了沖突法在內(nèi)的全部法

B:

兩國都想達到最后適用自己的法律的目的

C:

必須有致送關系的存在

D:

答E:案：ACE

解析：導致反致產(chǎn)生的原因或條件主要有兩個：一是因各國對本國沖突規(guī)范指引的外國法

的范圍理解不同，一些國家認為被指定的外國法包括該外國的沖突法。二是由于對同一涉

外民事關系規(guī)定了不同的連結(jié)點。但光有這兩個條件還不夠，還得在具體案件中有相互指

定的致送關系發(fā)生。

34、【多選題】下列各項合同，我國法律明確規(guī)定，不適用當事人意思自治原則而只能適用

我國法律的有（）。

在我國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同

在我國境內(nèi)履行的中外合作經(jīng)營企業(yè)合同

A:

在我國境內(nèi)履行的中外合作勘探開發(fā)自然資源合同

B:

中國外商投資企業(yè)與國外企業(yè)簽訂的合同

C:

中國企業(yè)與跨國公司簽訂的合同

D:

答E:案：ABC

解析：根據(jù)《合同法》第126條第2款的規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)

營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共

和國法律。

35、【多選題】在國際商事仲裁中，對于解決爭議的實體法，一般可適用（）。

當事人合意選擇的法律

仲裁庭認為應適用的法律

A:

根據(jù)仲裁地所屬國的沖突規(guī)則所確定的法律

B:

國際條約或國際慣例

C:

一般法律原則、司法判例及學說

D:

答E:案：ABCDE

解析：在國際商事仲裁中，對實體問題的法律適用，在基本的方面跟法院確定涉外合同或

國際合同的法律適用是相近的，但仍有許多不同的地方。（1）適用當事人合意選擇的法

律。（2）當事人未選擇法律時的法律適用。在國際商事仲裁中，盡管各國法律明確規(guī)定

當事人可以協(xié)議選擇爭議實質(zhì)問題應適用的法律，然而在現(xiàn)實生活中，當事人似乎并未積

極地行使此項自主選擇權。這時，主要有以下幾種解決辦法：①根據(jù)仲裁地所屬國的沖突

規(guī)則確定合同的準據(jù)法。②授權仲裁庭決定合同的法律適用。③適用國際貿(mào)易慣例。

（3）相關法律原則、判例及學說。

36、【簡答題】簡述國際私法調(diào)整涉外民事關系的方法（或途徑）。

答案：解決涉外民事關系法律沖突問題，各國最早采用的辦法是通過沖突規(guī)范來指定各種

不同性質(zhì)涉外民事關系應適用的法律。但是，這種解決途徑只指出有關的民事關系適用哪

一個國家的法律，而沒有直接規(guī)定當事人的權利義務，因而它只起到“間接調(diào)整”的作

用。另一種解決涉外民事關系法律沖突的途徑，就是有關國家通過國際條約，制定一些統(tǒng)

一的實體規(guī)范，把彼此在民、商法上的分歧統(tǒng)一起來，并供締約國的當事人直接用于有關

民事關系之中，從而消除法律沖突，避免在不同國家的國內(nèi)法之間作選擇?！窘馕觥?/p>

【考點】緒論——涉外民事關系與法律沖突

37、【簡答題】連結(jié)點有何法律意義？主要連結(jié)點有哪些？

答案：連結(jié)點又稱為連結(jié)根據(jù)或連結(jié)因素，是指沖突規(guī)范中就范圍所指法律關系或法律問

題指定應適用何種法律所依據(jù)的一種事實因素。在準據(jù)法表述公式中，連結(jié)點起著決定性

的作用。其法律意義表現(xiàn)在：（1）從形式上看，連結(jié)點是沖突規(guī)范中將范圍中所指法律

關系與某一法律聯(lián)系起來的一種紐帶或媒介。所以，每一條沖突規(guī)范中都必須至少有一個

連結(jié)點，這樣沖突規(guī)范才能發(fā)揮其特有的指定準據(jù)法的作用。（2）從實質(zhì)上看，這種紐

帶或媒介又反映了該法律關系與某一法律之間存在著內(nèi)在的、實質(zhì)的或合理的聯(lián)系或隸屬

關系。主要連結(jié)點有國籍、住所、習慣居所、營業(yè)所、行為地、物之所在地、法院地等。

【解析】【考點】沖突規(guī)范與法律選擇——準據(jù)法表述公式和連結(jié)點

38、【簡答題】簡述法人屬人法的適用范圍。

答案：法人屬人法是指確立法人權利能力和行為能力的法律，其適用范圍一般包括：

（1）法人的成立和法人的性質(zhì)。這與適用屬人法來解決自然人是否已取得權利能力基于

同一道理。因此，凡依其屬人法已取得法人資格的組織，便也可在外國被認為是法人；反

之，依其屬人法不具有法律上人格的組織，在其他任何國家也不會被認為是法人。（2）

法人的權利能力。這包括法人能從事何種活動，能取得何種財產(chǎn)權利，法人能否為“權限

外的行為”（即超出法人章程范圍以外的行為），法人有無侵權行為責任能力，法人有無

訴訟能力等問題。（3）法人的內(nèi)部體制和對外關系。（4）法人的解散。（5）法人的

合并或分立對前法人債務的繼承問題等。【解析】【考點】法人——法人屬人法和內(nèi)國

的外國人法的適用

39、【簡答題】簡述物之所在地法適用的例外。

答案：物之所在地法適用的例外主要有以下幾種：（1）關于外國法人在自行終止或被法

人國籍所屬國解散時，其財產(chǎn)所有權的歸屬問題也不應適用物之所在地法，而應依其屬人

法解決。但外國法人在所在國因侵害當?shù)貒依娑粌?nèi)國取締時，其財產(chǎn)的處理通常適

用內(nèi)國法。（2）與人身關系密切的財產(chǎn)。在涉外遺產(chǎn)繼承問題上，有的國家對遺產(chǎn)不分

動產(chǎn)與不動產(chǎn)，概依被繼承人的屬人法處理，而排斥物之所在地法的適用。夫妻財產(chǎn)制中

的動產(chǎn)，親子關系中產(chǎn)生的撫養(yǎng)費等動產(chǎn)物權，各國規(guī)定，一般只適用有關的屬人法。

（3）無主土地上的物的物權。當某物處在不受任何國家的法律管轄的場所，諸如地球的

南極、公?；蛟虑虻韧鈱涌臻g等，無物之所在地法可言。對此類物權問題，一般主張依占

有者屬人法處理。（4）國家財產(chǎn)。國家及其財產(chǎn)在國際交往中享有豁免權，具有特殊的

法律地位，已成為國際公認的一條原則。因而涉及國家財產(chǎn)所有權問題時，適用該財產(chǎn)所

屬國家的法律，而排除物之所在地法的適用。對于運送中的物，由于它們的所在地往往處

于不斷變化之中，不便適用物之所在地法，因此常依發(fā)送地法或送達地法，但也有依所有

權人屬人法來決定的；對航空器及船舶、車輛等的物權關系則常適用登記注冊地法或者旗

國法或標志國法，也可以認為是物之所在地法的例外情況。【解析】【考點】財產(chǎn)權—

—物之所在地法原則

40、【論述題】試述何為平行訴訟以及我國關于平行訴訟的實踐。

答案：（1）平行訴訟是指相同的當事人基于同一訴訟請求或案件事實，先后或同時向兩

個或兩個以上的國家的法院起訴，而兩個或兩個以上國家法院都進行受理的情形。對此，

有些國家稱之為“訴訟競合”“一事兩訴”或“雙重起訴”。平行訴訟在國際民事訴訟中

較為常見，其有兩種基本的表現(xiàn)形態(tài)：其一為重復訴訟，即同一當事人作為原告同時或先

后向兩個或兩個以上國家的法院以同一對方當事人為被告提起訴訟；其二為對抗訴訟，即

在此國法院甲起訴乙，而在另一國法院乙又以同一事實或以相同的訴訟請求起訴甲。平行

訴訟的發(fā)生，客觀原因主要是各國法律關于國際民事訴訟管轄權根據(jù)規(guī)定的不同。如法國

常以當事人是否具有法國國籍作為法國法院是否對國際民事案件行使管轄權的標志，而英

美法系國家如英國常以當事人是否在英國擁有住所作為英國法院是否對國際民事案件行使

管轄權的標志，假若在某一案件中，當事人為在英國擁有住所的法國人，則也既可在英國

法院進行訴訟，又可在法國法院進行訴訟，從而有可能引發(fā)平行訴訟。主觀原因是當事人

進行挑選法院，即當事人為取得對自己有利的某國法院判決或是為對抗對方當事人的訴訟

請求，而提起重復訴訟或?qū)乖V訟。（2）平行訴訟作為各國司法管轄權相互沖突的產(chǎn)

物，其存在有一定的必然性，但容易導致出現(xiàn)相互矛盾的判決，使當事人的權利義務關系

陷入不穩(wěn)定狀態(tài)，引發(fā)國家間的司法對抗。因此各國對平行訴訟大都加以一定的限制。如

英美法系國家采用的限制方法主要適用不方便法院原則與頒發(fā)禁止訴訟令。不方便法院原

則是指法院在受理某一涉外民事案件時，發(fā)現(xiàn)在本國法院受理該案對法院與當事人都不方

便，并且又存在著另一國法院可作為受理此案的替代法院，于是法院便以本院是非方便法

院為由，拒絕行使管轄權，這樣就能夠避免平行訴訟的發(fā)生。禁訴命令，是指在平行訴訟

發(fā)生后，法院頒發(fā)禁令，禁止當事人在外國或本國法院進行訴訟，當事人如果不遵守此禁

令，則可能構成藐視法庭。1988年洛迦諾《關于民商事案件管轄權及判決執(zhí)行的公約》明

確規(guī)定：相同當事人之間就同一訴因在不同締約國法院起訴時，首先受理案件法院以外的

其他法院應主動中止訴訟；且首先受訴法院的管轄權一旦確立，其他（締約國）法院應當

拒絕行使管轄權。此外，大陸法系國家還以外國法院的判決是否可能在本國獲得承認，作

為限制本國法院的平行訴訟的條件，如果外國法院進行的平行訴訟能產(chǎn)生在本國可以承認

的判決，則本國法院將終（中）止在本國的平行訴訟。中國目前的國內(nèi)立法對于國際民事

訴訟中的平行訴訟問題沒有明確規(guī)定，但1992年最高人民法院《關于適用〈中華人民共

和國民事訴訟法〉若干問題的意見》涉及了這一問題。《意見》第306條規(guī)定：“中華人

民共和國法院和外國法院都有管轄權的案件，一方當事人向外國法院起訴，而另一方當事

人向中華人民共和國人民法院起訴的，人民法院可予受理。判決后，外國法院申請或者當

事人請求人民法院承認和執(zhí)行外國法院對本案作出的判決、裁定的，不予準許；但雙方共

同參加或簽訂的國際條約另有規(guī)定的除外”?！兑庖姟返?5條規(guī)定中國公